Приёмная семья и её особенности

Заключение органа опеки и попечительства о возможности конкретных лиц быть приемными родителями дает им право на подбор детей из воспитательных и медицинских организаций, организаций социальной защиты населения и аналогичных организаций по направлению органа опеки и попечительства для посещения ребенка по месту его жительства (нахождения). Администрация организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, под надзор которой помещен ребенок, обязана ознакомить лиц, выразивших желание взять ребенка на воспитание в приемную семью, с личным делом ребенка и медицинским заключением о состоянии его здоровья (п. 8 Правил создания приемной семьи).

В соответствии с п. 2 ст. 153 СК РФ приемные родители по отношению к принятому на воспитание ребенку (детям) обладают правами и исполняют обязанности опекуна (попечителя), т.е. имеют право и обязаны воспитывать ребенка, заботиться о его здоровье, нравственном, физическом, психическом и духовном развитии, создавать необходимые условия для получения им общего образования, готовить его к самостоятельной жизни. Имущественные права и обязанности приемных родителей определяются гражданским законодательством, а также Законом об опеке и попечительстве. Права приемных родителей не могут осуществляться в противоречии с интересами ребенка. Приемные родители несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на них обязанностей.

Приемные родители являются законными представителями приемного ребенка (детей), защищают его права и интересы (в том числе в суде) без специальных на то полномочий (п. 2 ст. 31 ГК; п. 4 Правил создания приемной семьи); совершают от имени малолетнего приемного ребенка и в его интересах все необходимые сделки (ст. 28, п. 2 ст. 32 ГК); дают согласие на совершение тех сделок, которые приемный ребенок в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет не вправе совершать самостоятельно и оказывают содействие приемному ребенку в осуществлении им своих прав и исполнении обязанностей, а также охраняют от злоупотреблений со стороны третьих лиц (ст. 26, п. 2 ст. 33 ГК); имеют право помещать приемного ребенка в дошкольные образовательные учреждения на общих основаниях; распоряжаются в порядке, установленном ст. 37 ГК и Законом об опеке и попечительстве, имуществом приемного ребенка.

Приемные родители вправе требовать по суду возврата ребенка, переданного в приемную семью, от любых лиц, удерживающих у себя ребенка без законных оснований, в том числе от близких родственников ребенка (п. 4 ст. 148.1 СК).

При необходимости приемные родители как законные представители приемного ребенка вправе и в других случаях обратиться в установленном порядке в суд за защитой прав детей, находящихся у них на воспитании (ст. 10 Закона о дополнительных гарантиях по социальной поддержке детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей).¹¹ Фетисова О.В. Законодательство субъектов Российской Федерации о приемной семье // Гражданин и право. 2009. № 2. С. 9.

Представляется, что договор о передаче ребенка на воспитание в приемную семью должен закреплять по возможности все рассмотренные выше права и обязанности приемных родителей. Это необходимо с учетом таких специфических признаков приемной семьи, как возмездность и «профессионализм». Обязанности приемных родителей, закрепленные в договоре о передаче ребенка на воспитание в приемную семью, являются теми конкретными услугами, за выполнение которых они получают заработную плату. Максимальная конкретизация обязанностей приемных родителей в договоре необходима также в связи с тем, что эти обязанности определяют предмет договора.

С учетом изложенного представляется целесообразным дополнить перечень прав и обязанностей приемных родителей, предусмотренных в примерной форме договора о передаче ребенка на воспитание в приемную семью, следующими правами и обязанностями:

1) обеспечивать обязательное ежегодное медицинское обследование приемных детей;

2) проходить со всеми членами семьи, проживающими вместе с приемными детьми, ежегодное медицинское обследование и предоставлять в орган опеки и попечительства заключения по его результатам¹¹ Организация работы с приемными семьями, взявшими на воспитание детей, оставшихся без попечения родителей /Комитет по вопросам семьи, материнства и детства администрации Самарской области/ Отв. ред. Г.И. Гусарова. Самара, 2008. С. 3.;

3) обеспечить защиту прав и интересов приемного ребенка в вопросах назначения причитающихся ребенку алиментов, пенсий и других социальных выплат.

Обязанность прохождения приемными родителями ежегодного медицинского обследования связана с особенностями труда приемных родителей по воспитанию детей. Это позволит органам опеки и попечительства определить соответствие приемных родителей выполняемой работе. Необходимость прохождения медицинского обследования членами семьи приемных родителей направлена на защиту здоровья приемных детей и на обеспечение нормальных условий для их воспитания.

Приемные родители в отличие от опекунов (попечителей) должны не только не препятствовать общению приемных детей с кровными родителями и другими родственниками, но и содействовать такому общению при условии, что оно не отразится неблагоприятно на развитии детей. Основное отличие приемной семьи от детского дома в том, что смысл воспитания в детском доме - это приютить на несколько лет, как правило, до совершеннолетия детей, имеющих родителей, но лишенных прав воспитания. Основная задача детского дома - изолировать детей от своих кровных родителей, которые не создают ребенку условий для физического, психического и социального развития и отрицательно влияют на его личность. Таким образом, детский дом предназначен для защиты ребенка от неблагополучных родителей. Воспитание же в приемной семье одной из своих задач ставит сохранение родственных связей приемного ребенка и ориентирует его на возврат в родную семью.

Защита жилищных и имущественных прав приемных детей является одной из основных, хотя и второстепенной в сравнении с воспитанием, обязанностью приемных родителей. Данная обязанность вытекает из общей обязанности приемных родителей по защите прав приемных детей.

Обязанность по защите имущественных прав приемного ребенка (детей) включает в себя:

1) реализацию права ребенка на получение всех причитающихся ему в соответствии с законодательством выплат (пенсий, пособий, алиментов). Приемные родители должны самостоятельно обращаться в Пенсионный Фонд РФ для назначения приемному ребенку (детям) пенсий по потере кормильца или по инвалидности, а также обращаться в суд для взыскания алиментов с родителей приемных детей. Приемные родители должны осуществлять взаимодействие со службой судебных приставов относительно взыскания алиментов на приемных детей;

2) осуществление мер, направленных на обеспечение сохранности имущества приемного ребенка. Приемным родителям органом опеки и попечительства передается имущество, принадлежащее приемному ребенку (детям), согласно описи. Во время нахождения ребенка в приемной семье приемные родители обязаны обеспечить сохранность этого имущества. При выпуске приемного ребенка из приемной семьи данное имущество должно быть передано по акту либо ребенку (при достижении им 18 лет), либо новому опекуну (попечителю) этого ребенка;

3) осуществление мер по использованию имущества приемного ребенка. Целью использования имущества, как правило, является извлечение из него прибыли (сдача внаем квартиры приемного ребенка). В некоторых случаях целью использования имущества может быть обеспечение его сохранности (заключение договора безвозмездного пользования земельным участком). При этом в случае нерационального использования имущества приемного ребенка либо использования приемными родителями имущества в своих корыстных целях орган опеки и попечительства в соответствии со ст. 38 ГК РФ может самостоятельно без согласия приемных родителей заключить договор о доверительном управлении имуществом с любым другим лицом.

Обязанность приемных родителей по защите жилищных прав приемного ребенка (детей) заключается в следующем:

1) обеспечение сохранности жилого помещения, в котором за приемным ребенком закреплено право пользования и проживания;

2) обеспечение своевременной постановки приемного ребенка, не имеющего закрепленного жилья, на льготную очередь по получению жилого помещения.

При этом, как справедливо отмечает Л.Ю. Михеева¹¹ Михеева Л.Ю. Опека и попечительство: Теория и практика. М.: 2010. С.174., в настоящее время назрела необходимость более подробно урегулировать порядок осуществления опекунами и попечителями правомочий по охране и распоряжению имуществом подопечных, порядок согласования таких сделок с органами опеки и попечительства, а также порядок отчета опекунов и попечителей перед стороной по договору и ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

Приемные родители несут ответственность за жизнь и здоровье приемных детей. В связи с этим приемные родители должны создать максимально безопасные условия жизнедеятельности приемных детей. С этой целью они обязаны проводить обучение приемного ребенка (детей) основам безопасности жизнедеятельности, правилам дорожного движения, пользования бытовой техникой, транспортными средствами и другими источниками повышенной опасности.

В целях защиты прав и интересов приемного ребенка (детей) приемные родители наделяются правом представлять их во всех организациях, на предприятиях и в учреждениях, в том числе и в суде. «Основаниями возникновения представительства являются юридические факты, с которым закон связывает признание одного лица представителем другого, или, что то же, юридические факты, в силу которых возникает внутреннее правоотношение представительства». Представитель - лицо, совершающее в силу имеющегося у него полномочия сделки и иные юридические действия от имени представляемого. Для определения основания представительства необходимо установить, какой документ выступает в качестве письменной формы уполномочия.

Представительство приемных родителей основывается на договоре о передаче ребенка на воспитание в приемную семью. Наличие в договоре о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью признаков о представительстве связано с соответствующим соглашением сторон. Это следует из ст. 153 СК РФ, в соответствии с которой приемные родители по отношению к приемным детям обладают правами опекунов (попечителей), а «назначение опекуна малолетнему порождает правоотношение представительства». Приемные родители представляют в суде интересы приемных детей (ребенка), пользуясь правами и неся обязанности опекунов (попечителей). Полномочия приемных родителей на участие в судебном процессе в качестве законных представителей приемных детей (ребенка) подтверждаются удостоверением установленной формы. В соответствии со ст. 31 ГК РФ опекуны и попечители выступают в защиту прав и интересов своих подопечных в отношении с любыми лицами, в том числе и в суде, без специального полномочия. Представительство приемных родителей носит личный характер, как вытекающее из семейных отношений. Поэтому «при осуществлении полномочия представитель должен руководствоваться интересами представляемого».¹¹ Фетисова О.В. Законодательство субъектов Российской Федерации о приемной семье // Гражданин и право. 2009. № 2. С. 10.

Приемные родители, как законные представители приемных детей, имеют право совершать или давать согласие на совершение сделок по отчуждению имущества подопечного, сдаче его внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог, разделу имущества приемного ребенка или выделу из него долей, а также любых других сделок. При этом приемные родители не вправе совершать данные сделки без предварительного согласия органа опеки и попечительства. Это вызвано тем, что «мера доверия к опекуну по назначению, с одной стороны, и к родителям (усыновителям) - с другой, при распоряжении ими имуществом подопечных должна быть различной, с учетом того, что родители - лица, более близкие к ребенку по сравнению с опекунами»². Кроме того, если контроль за осуществлением имущественных прав подопечных, в частности, при отчуждении их имущества, практически осуществим (все имущество подопечных описывается и сохранность его периодически проверяется), то в отношении малолетних, имеющих родителей, такой контроль не всегда возможен, ибо их имущество описи не подлежит и сохранность его органами опеки не проверяется.

Целесообразно законодательно закрепить возможность выдачи доверенности приемными родителями от имени приемных детей на совершение сделки, но только с разрешения органа опеки и попечительства.

Рассмотрев права и обязанности приемных родителей, можно сделать вывод, что приемные родители, как и опекуны (попечители), обладают такими же правами, что и кровные родители, но с двумя оговорками. Во-первых, приемные родители не вправе изменить приемному ребенку имя, фамилию и отчество. Во-вторых, некоторые свои права приемные родители реализуют с согласия или с учетом рекомендаций органа опеки и попечительства.

2.2 Права воспитанника приёмной семьи

Лишение родительского попечения не является основанием для утраты несовершеннолетним ребенком каких бы то ни было прав, предоставленных ему законодательством Российской Федерации. Напротив, такой статус даёт возможность приобрести ряд дополнительных прав и гарантий. Из этого следует, что воспитанник приёмной семьи обладает, во-первых, правами, которыми пользуется любой несовершеннолетний ребёнок в семье, и во-вторых, правами, предусмотренными специальными нормативными актами, посвященными детям-сиротам и детям, оставшимся без попечения родителей.

Как отмечалось выше, договор о передаче ребёнка в приёмную семью заключается между органом опеки и попечительства и приёмным родителем. Несмотря на то, что несовершеннолетний не является стороной данного договора, он - обязательный субъект отношений по созданию и деятельности приёмной семьи, в пользу и в интересах которого совершаются все юридически и фактически значимые действия со стороны, прежде всего, приёмного родителя. Таким образом, договор о передаче ребёнка в приёмную семью является, в данном случае, единственным основанием возникновения прав и обязанностей воспитанника, составляющие его правовой статус в приёмной семье. Статус воспитанника, как и статус приёмного родителя, носит временный характер. Он возникает в момент заключения договора о передаче ребёнка в приёмную семью и существует до его прекращения в связи с достижением ребёнком совершеннолетия или по другим причинам, повлёкшим его прекращение (расторжение договора).

Несовершеннолетний воспитанник приёмной семьи обладает правами как личного, так и имущественного характера. Они принадлежат ему независимо от того, будет ли он расти и воспитываться в родной семье либо же в чужой, например, семье приёмного родителя.

Личные права возникают с момента рождения ребёнка и прекращаются тогда, когда ему исполняется восемнадцать лет или он проходит процедуру эмансипации, либо же вступает в брак до достижения совершеннолетнего возраста. Руководствуясь главой 11 СК РФ, можно выделить следующие основные права, которыми обладает ребёнок, находящийся на воспитании в приёмной семье:

1) право ребёнка жить и воспитываться в семье предусмотрено ст. 54 СК РФ. Оно является одним из основополагающих личных прав, гарантирующих каждому ребёнку возможность либо жить и воспитываться в родной семье, либо если это невозможно - обрести новую приёмную семью (в широком смысле). О приоритетной роли семьи в жизни маленького человека уже ранее говорилось. Тем не менее, ещё раз отметим, что семья - это естественная и необходимая любому ребёнку среда, а семейное воспитание призвано способствовать всестороннему развитию его интеллектуальных, нравственных, физических качеств, приобретению им полезных навыков и первого опыта общения, формированию ценностей и жизненных приоритетов. Данное право первично. Вот почему СК РФ предусматривает, что передача детей, оставшихся без попечения родителей, в детские воспитательные и иные учреждения возможна лишь в том случае, если помещение их в семью усыновителей, опекунскую или приёмную семью не представляется возможным. Несовершеннолетний ребёнок, утративший собственную семью, вправе рассчитывать на устройство, в том числе, и в приёмную. А обязанность по обеспечению данного права лежит на органах опеки и попечительства;

2) право ребёнка знать своих родителей и других родственников (ст. 54 СК РФ). Представляется, что сведения о том, кто фактически являются родителями, не должны быть для ребёнка закрытой информацией. Указанное право должно реализовываться во всех случаях, за исключением тех, когда получение каких-либо сведений о родителях и других родственниках невозможно, либо же это может навредить интересам несовершеннолетнего. Передача в приёмную семью, в отличие от усыновления, ни для кого не является тайной, а также не прерывает правовой связи с родителями и другими родственниками. Соответственно, нет никаких правовых препятствий для ограничения рассматриваемого права; 3) право ребёнка на общение с родителями и другими родственниками (ст. 55 СК РФ) было рассмотрено в предыдущем параграфе настоящей работы. Здесь же отметим, что одним из особых проявлений данного права является возможность общения несовершеннолетнего, попавшего в «экстренную ситуацию», с близкими ему людьми. В пункт 2 ст. 55 СК РФ говорится о том, что право на общение ребёнка, попавшего в экстренную ситуацию, может быть реализовано им только в отношении родителей и других родственников. Следует полагать, что в случае отсутствия родителей, ребёнок, оказавшийся в подобной ситуации, вправе рассчитывать на общение с теми лицами, на попечение которых он находится в данный момент времени, к которым, с полной уверенностью, молено отнести и приёмных родителей. В связи с этим, редакция данной статьи должна быть изменена. СК РФ не раскрывает понятие «экстренной ситуации». Как отмечает, Л.М. Пчелинцева, употребляемое понятие «охватывает различные случаи, создающие различные предпосылки для причинения морального или физического вреда несовершеннолетнему и требующие незамедлительного оказания ему содействия в каких-либо формах, соответствующих степени угрозы его жизни, здоровья, личной неприкосновенности и т. д.». В качестве примера экстренной ситуации, СК РФ приводит: задержание, арест, заключение под стражу, нахождение в лечебном учреждении. В этом контексте «право на общение» предполагает право на личное свидание, право телефонных переговоров, право переписки и пр., порядок реализации которых регламентируется специальными нормативными актами: Уголовно-процессуальным кодексом РФ, Кодексом об административных нарушениях, Уголовно-исполнительным кодексом РФ;

4) право ребёнка на защиту своих прав и законных интересов (ст. 56 СК РФ) имеет важное значение для каждого несовершеннолетнего.. Его суть состоит в том, что любой ребёнок вправе обращаться в органы опеки и попечительства, а по достижении четырнадцати лет также в суд, с жалобой на имеющие место нарушения его прав, злоупотребление родительскими правами, плохое к нему отношение и т. д. Злоупотребления могут проявляться в различных формах - нанесение побоев, издевательство, грубое обращение, эксплуатация ребёнка и пр.¹¹ Вишнякова А.В. Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации (постатейный). - 3-е изд., испр., доп., перераб. - Юридическая фирма "КОНТРАКТ", 2011 г. С. 141.

Воспитанник приёмной семьи при ущемлении его прав и интересов со стороны приёмного родителя или членов его семьи, небрежном к нему отношении, проявлении агрессии в отношении него, создающие угрозу для его жизни и здоровья, вправе воспользоваться указанным правом.

Орган опеки и попечительства, узнавший о сложной ситуации, сложившейся в приёмной семьи, обязан незамедлительно отреагировать на каждый ставший ему известным факт. Это может стать основанием для проведения внеплановой проверки деятельности родителя-воспитателя, по результатам которой орган опеки и попечительства должен принять соответствующие меры. Главное здесь, чтобы принимаемые решения и совершаемые действия были равнозначны той ситуации, которую необходимо урегулировать. Речь идёт о том, что если, к примеру, родной и приёмный ребёнок не могут найти взаимопонимание друг с другом, то орган опеки и попечительства не должен торопиться ставить вопрос о расторжении договора о передаче ребёнка в приёмную семью. В данном случае, орган опеки и попечительства совместно с приёмным родителем должны найти выход из сложившейся ситуации, прибегнув, например, к услугам психолога или иных специалистов. Досрочное расторжение договора о передаче ребёнка в приёмную семью - это мера, вопрос о применении которой следует ставить только в исключительных случаях;

5) право ребёнка выражать своё мнение предусмотрено ст. 57 СК РФ. Прежде всего, оно выражается в том, что ребёнок, оставшийся без попечения родителей, может повлиять на возможность устройства в приёмную семью. В том случае, когда передаче в приёмную семью подлежит ребёнок, достигший десяти лет, органы опеки и попечительства обязаны его выслушать, и при отрицательном отношении к воспитанию в приёмной семье не вправе начинать или продолжать процесс её создания. Более того, ребёнок вправе влиять и на выбор кандидатуры будущего родителя-воспитателя. Отметим, что в случае если приёмный родитель примет решение об усыновлении своего воспитанника, то процедура усыновления может быть произведена без получения согласия последнего (п. 2 ст. 132 СК РФ).

Рассматриваемое право проявляется и во внутри семейных отношениях, складывающихся между приёмным родителем и приёмным ребёнком. В идеальном виде оно предполагает возможность свободно и беспрепятственно высказывать свои мысли, взгляды, выражать свою позицию в семье. Это может касаться выбора учебного заведения, формы обучения, досугового отдыха, покупки тех или иных предметов обихода, одежды и пр. Такое право ребёнка порождает обязанность приёмного родителя заслушивать, учитывать, уважать мнение своего воспитанника во всех случаях, когда тот или иной вопрос хотя бы косвенно затрагивает его интересы.

Следующая группа прав несовершеннолетнего - имущественные права. Согласно СК РФ ребёнок после передачи его в приёмную семью сохраняет право на алименты, выплачиваемые его родителями (п. 2 ст. 71 СК РФ), а также на пенсию (пенсию по случаю потери кормильца), пособия и любые другие социальные выплаты, причитающиеся ему. Данные средства поступают на счет, открытый на его имя в банковском учреждении. Все эти финансовые источники в своей совокупности образуют доход несовершеннолетнего ребёнка, который обладает правом собственности на него. Приёмный родитель вправе лишь ими распоряжаться в интересах воспитанника.

Согласно п. 3 ст. 60 СК РФ приёмный ребёнок имеет право собственности на доходы, полученные им, имущество, приобретённое в дар или в порядке наследования, на любое иное имущество, приобретённое за счёт его собственных средств, а также право распоряжаться указанным имуществом по правилам, предусмотренным ст.ст. 26, 28 ГК РФ. Так, несовершеннолетние в возрасте от шести до четырнадцати лет, обладая частичной гражданской дееспособностью, вправе самостоятельно совершать мелкие бытовые сделки, сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, и связанные с распоряжением средствами, предоставленными, в частности, приёмными родителями, имеющими целевое назначение (ст. 28 ГК РФ). А те, кому исполнилось четырнадцать и не исполнилось восемнадцать лет к тому же вправе распоряжаться своим заработком, стипендией или иными доходами (ст. 26 ГК РФ).

Следующим важнейшим правом несовершеннолетнего, а равно воспитанника является право собственности на жилое помещение или право пользования им. Не вдаваясь в глубь проблем жилищных прав детей, оставшихся без попечения родителей, отметим лишь одно важное обстоятельство, заключающееся в том, что, «выходя» из приёмной семьи, бывший воспитанником сталкивается с проблемой, состоящей в том, что принадлежащая ему квартира обременена долгами по коммунальным платежам. В связи с этим возникает справедливый вопрос, кто же должен осуществлять соответствующие платежи в течение всего времени, пока несовершеннолетний ребёнок находится в приёмной семье? Семейное законодательство возлагает на приёмных родителей обязанность заботиться о несовершеннолетнем, в том числе и о его материальном обеспечении за счёт принадлежащих ему средств. С учётом сказанного, можно заключить, что обязанность по оплате жилья несовершеннолетнего лежит, в частности, на приёмном родителе.

Анализ норм Семейного кодекса РФ позволяет сделать вывод, что в отношениях друг с другом приёмный родитель и его воспитанник связаны лишь личными взаимными правами и обязанностями, имущественных отношений, на наш взгляд, между ними нет. Находясь на воспитании в приёмной семье, ребёнок по-прежнему остается на полном государственном обеспечении, соответственно, у родителя-воспитателя не возникает обязанности (подчеркнём, именно нет обязанности, но не права) содержать своего воспитанника за счёт личных средств.

Общее жильё, организация совместного быта предполагают постоянное нахождение ребёнка среди предметов, принадлежащих родителю-воспитателю на праве собственности или ином вещном праве. Это могут быть, например, книги, музыкальные инструменты, бытовая техника, автомобиль и т.д. Использование указанных вещей приёмным ребёнком возможно с предварительного разрешения приёмного родителя.

Если говорить о взаимоотношениях приёмного ребёнка с другими членами семьи приёмного родителя, как проживающих вместе с ними, так и живущих отдельно, то ни СК РФ, ни ГК РФ не предусматривают никаких взаимных прав и обязанностей. Права и обязанности приёмного ребёнка, о например, к родному сыну родителя-воспитателя, определяются морально-нравственными нормами. При этом, следует иметь ввиду, что приёмные и родные дети в рамках данной семьи имеют равные права.

Отметим, что действующее законодательство в области семьи не предусматривает каких-либо семейно-правовых обязанностей несовершеннолетнего, его обязанности не находятся в поле зрения права, а ограничиваются лишь нормами морали и нравственности. В связи с этим представляется ошибочной позиция А.О. Шукурова, полагающего, что приёмный ребёнок должен быть наделён не только юридическими правами, но и обязанностями (автор именно их ставит на первое место), причём как перед приёмными родителями, так и перед другими членами приёмной семьи. Среди них он выделяет обязанность воспитанника уважительно относиться к родителям-воспитателям, оказывать ему посильную помощь в организации общего быта и досуга, не пропускать занятий в соответствующих образовательных учреждениях и т.д. Такие обязанности, по мнению автора, вытекают как из закона, так и из договора. В конечном итоге автор делает вывод о том, что если воспитанник приёмной семьи не будет наделён перечисленными выше юридическими обязанностями, то договоры о передаче ребёнка в приёмную семью практически не будут заключаться¹¹ Шукуров Р.А. О. Приёмная семья по семейному праву России. Автореферат дис. на соискание учёной степени канд. юрид. наук. - Белгород, 2004. С. 8, 17.. В качестве возражений на высказанную позицию молено сказать, что обязать, например, девятилетнего ребёнка уважать по сути чужого человека, как, впрочем, и родного, или обязать оказывать ему какую-либо помощь по дому, либо не прогуливать занятия в школе невозможно, да и бессмысленно. Ещё раз повторим, что подобные «обязанности» находятся вне правового воздействия, соответственно вытекать из закона они просто не могут. Что же касается договора, то поскольку он заключается между приёмным родителем и органом опеки и попечительства, то, соответственно, договор о передаче ребёнка в приёмную семью регламентирует именно их права и обязанности. Таким образом, предусмотреть в нём обязанности будущего воспитанника также невозможно. Более того, отметим, что заключение договора о передаче ребёнка в приёмную семью не может ставиться в зависимость от отсутствия или наличия обязанностей приёмного ребёнка, поскольку уважение и любовь могут возникнуть лишь после того, как родитель-воспитатель и приёмный ребёнок поживут какое-то время вместе, узнают, привыкнут друг к другу. И только в том случае, если опыт их общения будет положительным, между ними могут возникнуть подобные чувства. И, наконец, последнее, не исполнение той или иной юридической обязанности должна порождать определённые правовые последствия. Данное положение в очередной раз подтверждает, что говорить о семейно-правовых обязанностях ребёнка невозможно, поскольку трудно представить себе ситуацию, когда к воспитаннику приёмной семьи, проявляющему неуважительное отношение к своему родителю-воспитателю, или совершающего поступки, противоречащие общепринятым нормам поведения, могут быть применены какие-либо санкции. В данном случае, возможно говорить лишь о том, что если между ними не установятся нормальные взаимоотношения, то данное обстоятельство можно рассматривать как основание для расторжения договора о передаче ребёнка в приёмную семью, которое в обязательном порядке должен инициировать орган опеки и попечительства.

Следующая группа представляет собой перечень прав, принадлежащих детям, имеющим особый статус - оставшихся без попечения родителей. Основным нормативным актом является Федеральный закон от 21 декабря 1996 г «О дополнительных гарантиях по социальной защите детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей». Указанный документ предусматривает ряд дополнительных гарантий, направленных на улучшение положения детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, призванных восполнить потерю собственной семьи и родителей. Среди них право на бесплатное обучение и повышенную стипендию (ст. 6 указанного закона). Здесь же и гарантии по обеспечению жилищных прав таких детей и т.п.

Итак, правовой статус воспитанника приёмной семьи складывается из: прав, которые имеет любой несовершеннолетний ребёнок, живущий в семье; прав, предусмотренных специальными нормативными актами о детях-сиротах и детях, оставшихся без попечения родителей.

Орган опеки и попечительства, выполняя свои полномочия, должен быть, прежде всего, «соратником» приёмной семьи.

3. Договор как основание возникновения приёмной семьи

3.1 Понятие и правовая природа договора о передаче ребёнка в приёмную семью

Среди наиболее значимых нововведений, закрепленных в Федеральном законе от 24 апреля 2008 г. N 48-ФЗ "Об опеке и попечительстве" и во взаимосвязанном с ним Федеральном законе от 24 апреля 2008 г. N 49-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты в связи с принятием Федерального закона "Об опеке и попечительстве", следует отметить установление опеки или попечительства по договору об осуществлении опеки или попечительства. Эта новелла имеет некоторую специфику вследствие трех следующих обстоятельств.

Во-первых, расширено использование гражданско-правового термина "договор" в положениях глав Семейного кодекса РФ, посвященных устройству детей, оставшихся без попечения родителей.

Во-вторых, в механизм правового регулирования глав 20-21 СК РФ добавлена возможность субсидиарного применения правил главы 39 Гражданского кодекса РФ, а также общих положений гражданского законодательства об обязательствах, в том числе положений об ответственности за неисполнение обязательств (раздел III ГК РФ).

В-третьих, в связи с указанными нововведениями поставлен вопрос о правовой природе договора об осуществлении опеки или попечительства.

Отметим, что после вступления в силу СК РФ (напомним, это произошло 1 марта 1996 г.) правовая природа данного договора в специальной литературе часто вовсе не анализировалась.

Мнения авторов, обратившихся к этой теме, расходятся. Так, Л.Ю. Михеева договор об осуществлении опеки или попечительства относит к группе гражданско-правовых договоров об оказании услуг; П.В. Крашенинников, П.И. Седугина, М.Ю. Челышев рассматривают его как смешанный договор; Л.В. Барков предлагает считать его договором об оказании социальных услуг.

До принятия Федерального закона "Об опеке и попечительстве" и внесения изменений в СК РФ назначение опекуна или попечителя производилось на основании постановления главы районной администрации по месту жительства лица, нуждающегося в опеке (попечительстве). Вопрос о порядке заключения договора регулировался нормами главы 21 СК РФ ("Приемная семья"), Положением о приемной семье, утвержденным постановлением Правительства РФ от 17 августа 1996 г. N 829 и Типовым договором о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью, являющимся приложением N 1 к Положению о приемной семье. Договор о передаче ребенка (детей) на воспитание в семью являлся юридическим фактом образования приемной семьи. Статья 152 СК РФ в прежней редакции указывала, что договор должен предусматривать условия содержания, воспитания и образования ребенка (детей), права и обязанности приемных родителей, обязанности по отношению к приемной семье органа опеки и попечительства, а также основания и последствия прекращения такого договора. Типовой договор все перечисленные условия содержал.

В настоящее время ч. 1 ст. 14 Федерального закона "Об опеке и попечительстве" позволяет заключить договоры о приемной семье и о патронатной семье (патронате, патронатном воспитании), рассматривая их как частные случаи (разновидности) договора об осуществлении опеки или попечительства на возмездных условиях. Эта статья позволяет осуществлять возмездную опеку или попечительство не только над детьми, но и над взрослыми подопечными путем заключения договора.

Кроме того, законодатель недвусмысленно определил юридический факт, порождающий возникновение отношений, связанных с опекой и попечительством. Согласно п. 6 ст. 11 Федерального закона "Об опеке и попечительстве" основанием возникновения отношений между опекуном или попечителем и подопечным является акт органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя. В части 4 п. 7 ст. 145 СК РФ определено, что при установлении опеки или попечительства по договору в момент принятия акта у опекуна или попечителя возникают права и обязанности по представительству прав и интересов подопечного.

Очевидно, что возникновение правоотношений в связи с установлением опеки или попечительства законодатель связывает именно с принятием акта. Каким должно быть его содержание?

Во-первых, в акте о назначении опекуна или попечителя может быть назван срок действия полномочий последнего. Так, если опека над ребенком устанавливается по заявлению его родителя на период, когда в связи с длительной командировкой родитель не может исполнять свои родительские обязанности (ст. 13 Федерального закона "Об опеке и попечительстве"), в акте может быть сказано, что опека устанавливается на период до возвращения родителя по месту жительства, или называется конкретный срок, например, два месяца. В соответствии со ст. 29 Федерального закона "Об опеке и попечительстве" истечение срока действия акта о назначении опекуна или попечителя служит автоматическим основанием прекращения опеки или попечительства.

Во-вторых, в соответствии со ст. 10 Федерального закона "Об опеке и попечительстве" при назначении одному подопечному нескольких опекунов (попечителей) в акте могут определяться обязанности каждого из них. В случаях, предусмотренных ст. 14 Федерального закона "Об опеке и попечительстве", в акте может быть закреплено, что опекун (попечитель) исполняет свои обязанности возмездно.¹¹ Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный). 4-е изд., испр. и доп., с использованием судебно-арбитражной практики / Рук. авт. колл. и отв. ред. О.Н. Садиков. М., 2012. С. 140.

В-третьих, в акте могут перечисляться отдельные действия, которые опекун или попечитель совершать не вправе или, напротив, обязан (ч. 4 ст. 15 Федерального закона "Об опеке и попечительстве"). В качестве примеров таких требований законодатель приводит: запрет опекуну или попечителю изменять место жительства подопечного (например, в случаях, когда место жительства приближено к месту получения медицинской помощи, и т.п.); установление в целях учета индивидуальных особенностей личности подопечного обязательных требований к осуществлению прав и исполнению обязанностей опекуна или попечителя (так называемые индивидуальные требования). Такие требования могут, в частности, определять конкретные условия воспитания несовершеннолетнего подопечного (распорядок дня, периодичность психологического обследования, график занятий спортом или посещения медицинского учреждения и т.п.).

Требование об отражении в акте о назначении опекуна или попечителя стольких нюансов позволяет усомниться в правильности позиции разработчиков Федерального закона "Об опеке и попечительстве". В частности, в комментарии к его ст. 14 авторы указывают, что "с момента принятия акта о назначении опекуна или попечителя, исполняющих свои обязанности возмездно, у опекуна или попечителя возникнут пока только права и обязанности по представительству и защите прав и законных интересов подопечного, а все иные - с момента заключения договора об осуществлении опеки или попечительства"¹¹ Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный). 4-е изд., испр. и доп., с использованием судебно-арбитражной практики / Рук. авт. колл. и отв. ред. О.Н. Садиков. М., 2012. С. 148.. Если круг вопросов, разрешаемых актом о назначении опекуна или попечителя, столь обширен, то какова роль договора в случае установления возмездной опеки?

Специальные статьи, посвященные содержанию договора об осуществлении опеки или попечительства, и в Федеральном законе "Об опеке и попечительстве", и в СК РФ отсутствуют.

В пункте 3 Правил заключения договора об осуществлении опеки или попечительства в отношении несовершеннолетнего подопечного, утвержденных постановлением Правительства РФ от 18 мая 2009 г. N 423, сказано, что договор заключается по месту жительства подопечного и опекуна в течение 10 дней со дня принятия органом опеки и попечительства решения о назначении опекуна. Однако содержание подобных договоров, их существенные и иные условия Правительство РФ определять не вправе. Поэтому не может быть составлен и типовой договор об осуществлении опеки или попечительства. В Федеральном законе "Об опеке и попечительстве" оговариваются лишь некоторые условия, которые могут включаться в текст договора: действия, которые опекун совершать не вправе (п. 4 ст. 15); размер, случаи и порядок выплаты вознаграждения опекуну (попечителю) (п. 3 ст. 14, п. 2 ст. 16); состав имущества подопечного, в отношении которого разрешено безвозмездное пользование (если такое предусмотрено) (п. 3 ст. 16).

Не многим лучше выглядит содержание договора о приемной семье. В пункте 1 ст. 153.1 СК РФ приводится закрытый перечень сведений, которые должен содержать указанный договор с учетом, вероятно, его специфики. Он практически идентичен перечню, содержащемуся в Типовом договоре о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью, и включает сведения о ребенке (детях), условиях содержания, воспитания и образования ребенка (детей), правах и обязанностях приемных родителей и органа опеки и попечительства, а также сроке действия, основаниях и последствиях прекращения этого договора.

В пункте 2 ст. 152 СК РФ сказано, что к отношениям, возникающим из договора о приемной семье, применяются в субсидиарном порядке положения главы 20 СК РФ (об опеке и попечительстве) и главы 39 ГК РФ (о возмездном оказании услуг). Надобность в применении главы 20 СК РФ вряд ли возникнет, так как в ней, как уже отмечалось, содержание такого договора не определено. Что касается возможности применения главы 39 ГК РФ, то данный вопрос будет предметом нашего дальнейшего рассмотрения.

Для определения правовой природы договора о приемной семье необходимо установить соотношение акта о назначении опекуна или попечителя и названного договора при возмездной опеке.

С учетом определенного в п. 6 ст. 11 Федерального закона "Об опеке и попечительстве" основания возникновения отношений опеки и попечительства и многообразия вопросов, решаемых актом о назначении опекуна или попечителя, считаем возможным сделать следующие выводы.

1. Правоотношения в связи с установлением опеки или попечительства являются непосредственным следствием принятия административного акта о назначении опекуна или попечителя, тогда как договор лишь конкретизирует и уточняет сведения о ребенке и взаимных обязательствах сторон.

2. Присутствие регулятивного начала (административного акта), которое "перевешивает" договорную конструкцию, противоречит классическим "канонам" частного гражданского права. Это связано с тем, что в договоре об осуществлении опеки мера публичности является определяющей.

То обстоятельство, что для семейного права характерно наличие организационно-процедурного элемента, заметила О.Ю. Ильина. И.Ф. Александров среди особенностей семейных отношений выделяет императивность правового регулирования данных отношений.¹¹ Комментарий к Гражданскому кодексу РФ: В 2 т. Т. 1. Части первая, вторая ГК РФ (под ред. Абовой Т.Е., Кабалкина А.Ю.); - 2-е изд., перераб. и доп. - Издательство Юрайт, 2012 г. С. 102. В этом, по его мнению, заключается коренное отличие семейных отношений от гражданских.

Исследователь О.Ю. Ильина, сравнив содержания п. 2 ст. 1 ГК РФ, п. 2 ст. 1 Жилищного кодекса РФ и п. 1 ст. 7 СК РФ, пришла к выводу о публичной направленности семейно-правового регулирования. В то время как гражданское и жилищное законодательства в указанных нормах предоставляют гражданам возможность осуществлять принадлежащие им права в своих интересах, семейное законодательство исключает такую свободу усмотрения членов семьи.

3. Коль скоро п. 1 ст. 7 СК РФ определяет структуру интересов в семейных правоотношениях, исключающую приоритет частных интересов отдельных членов семьи, то применение главы 39 ГК РФ (о возмездном оказании услуг), согласно положениям которой граждане заключают договор своей властью и в своем интересе, будет так или иначе вступать в противоречие с существом семейных отношений (ст. 4 СК РФ). Не случайно до внесения изменений Федеральным законом "О внесении изменений в отдельные законодательные акты в связи с принятием Федерального закона "Об опеке и попечительстве" в главу 21 СК РФ перечень возможных семейно-правовых договоров, предусмотренных СК РФ, являлся исчерпывающим. Это обусловлено именно спецификой семейных отношений.

4. По тем же основаниям представляются нелогичными изменения, внесенные Федеральным законом "О внесении изменений в отдельные законодательные акты в связи с принятием Федерального закона "Об опеке и попечительстве" в ст. 153.2 СК РФ, о порядке прекращения договора о приемной семье: решено прекращать договор по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством для прекращения обязательств. Из 11 перечисленных в главе 26 ГК РФ оснований прекращения обязательств лишь одно - прекращение обязательства смертью гражданина (ст. 418 ГК РФ) - может быть применено к договору об осуществлении опеки или попечительства (договору о приемной семье).

5. Представляется вполне закономерным, что специфика защиты семьи на общегосударственном уровне предполагает использование приемов управленческого воздействия на семейную сферу. Может ли быть иначе сегодня, когда семье отводится роль "несущей конструкции" социума в силу исключительности выполняемых ею социальных функций?

И наоборот, регулирующая и охранительная сила норм гражданского права опирается на признание равенства участников регулируемых отношений, неприкосновенности собственности, личности и свободы человека, автономии воли участника и свободы договора, единства рыночного пространства в пределах территории Российской Федерации, недопустимости ограничения гражданских прав и свобод и гражданского оборота иначе как по основаниям и в порядке, которые предусмотрены ст. 55 Конституции РФ, обеспечение защиты и восстановление нарушенных прав.

6. Мы не можем согласиться с исследователем А.В. Барковым, который утверждает, что открытые им оригинальные системообразующие признаки позволят договор об осуществлении опеки или попечительства (договор о приемной семье) отнести к группе гражданско-правовых обязательств на оказание социальных услуг. При этом под социальной услугой автор предлагает понимать деятельность, требующую договорного режима оказания социально-бытовых, социально-медицинских, психолого-педагогических, социально-правовых и других услуг лицам, находящимся в трудной жизненной ситуации, вне зависимости от условий ее оказания и оплаты. Как утверждает автор, они объединяются особой социальной направленностью (идеей социального содействия), особым субъектным составом (лица, находящиеся в трудной жизненной ситуации), и предметом договора (оказание социальных услуг).

Представляется, что проведение аналогии недопустимо сразу по нескольким причинам.

Во-первых, мы, вслед за Е.Г. Шабловой, придерживаемся точки зрения, согласно которой социальные услуги не являются объектом договора возмездного оказания услуг, а возмездность - это один из отличительных признаков услуги как объекта гражданских прав¹¹ Комментарий к Гражданскому кодексу РФ: В 2 т. Т. 1. Части первая, вторая ГК РФ (под ред. Абовой Т.Е., Кабалкина А.Ю.); - 2-е изд., перераб. и доп. - Издательство Юрайт, 2012 г. С. 103..

Во-вторых, условия оказания и оплаты услуг по договору требуют контроля со стороны государственных органов опеки и попечительства, так как речь идет о несовершеннолетних. С учетом комплексного характера реформирования данного института отсутствие федерального нормативно-правового регулирования, весьма вероятно, приведет к искажению применения закона на местном уровне, а это противоречит соблюдению прав и интересов несовершеннолетних. Данное положение подтверждает сделанный нами вывод о публичной направленности семейно-правового регулирования.

В-третьих, наметившаяся тенденция к передаче обязанностей, связанных с осуществлением практических мер в области защиты прав детей, от Российской Федерации к субъектам Российской Федерации без выработки соответствующих обязательных для субъектов Российской Федерации федеральных государственных стандартов неминуемо приведет к негативным правовым и финансовым последствиям. На данный факт указывает, например, А.В. Барков.

7. Как справедливо заметил Е.А. Суханов, "фидуциарные сделки редки и в целом не характерны для имущественного оборота". Отнесение договора об осуществлении опеки или попечительства (договора о приемной семье) к фидуциарным гражданско-правовым договорам вносит определенный диссонанс в существующую традиционную классификацию договоров в науке гражданского права. Кроме того, по действующему законодательству именно семейное, а не гражданское законодательство регулирует личные неимущественные отношения членов семьи. Поэтому договоры и иные соглашения, регулирующие личные неимущественные отношения в семейной сфере, могут быть только семейно-правовыми. До кардинального изменения предмета гражданского права и корректировки предмета семейного права дискуссия об этом является преждевременной.

8. Таким образом, по своей правовой природе договор об осуществлении опеки или попечительства (договор о приемной семье) нельзя отнести ни к классическим, ни к смешанным гражданско-правовым договорам.

Считаем, что данный вид договора можно признать семейно-правовым, так как по своей правовой природе он обладает искомой спецификой. Предметом исследуемого договора является воспитание ребенка в семье. Может ли столь специфическая духовная деятельность квалифицироваться как услуга, представляющая объект гражданско-правового отношения? С учетом мнений ученых, определяющих услугу в общем виде, Н.А. Баринов полагает, что "услуга - это экономическое отношение, возникающее по поводу результатов труда, создающего потребительные стоимости, проявляющиеся в форме полезного действия товара (вещи) или самой деятельности для удовлетворения конкретных, разумных потребностей человека"¹¹ Антокольская М.В. Семейное право: Учебник. 5-е изд. М.: Юристъ, 2009. С. 265..

Воспитание, осуществляемое опекунами (попечителями), приемными родителями, является, по сути, способом их жизни, когда не только и не столько словом, сколько примером, всей своей жизнью осуществляется процесс воспитания. В процессе воспитания возникает сложная гамма личных неимущественных отношений, самым тесным образом связанных с личностями опекунов (попечителей), приемных родителей и ребенка. Их нельзя квалифицировать в качестве гражданских прав и обязанностей, это семейно-правовые права и обязанности сторон исследуемых договоров. Каким гражданско-правовым договором, рассчитанным на опосредование товарно-денежных отношений, можно обязать мать любить ребенка, а ребенка - мать?

Изложенное позволяет сделать вывод о том, что договор об осуществлении опеки или попечительства (договор о приемной семье) по своей правовой природе является не гражданско-правовым, а семейно-правовым.

3.2 Прекращение договора о приемной семье

В соответствии с п. 1 ст. 153.2 СК РФ договор о приемной семье прекращается по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством для прекращения обязательств, а также в связи с прекращением опеки или попечительства.

В качестве оснований прекращения договора о приемной семье фигурируют основания прекращения обязательств, предусмотренные гл. 26 ГК, где дается их подробный перечень.

При прекращении обязательств исполнением кредитор обязан по требованию должника выдать ему расписку в получении исполнения полностью или в соответствующей части (п. 2 ст. 408 ГК);

- по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.) (ст. 409 ГК);