Правовой институт мирового судьи

Что касается процедуры уголовного судопроизводства по уголовным делам, относящимся к подсудности мировой юстиции, то следует признать, что мировые судьи вправе рассмотреть значительно большее количество уголовных дел в упрощенной процедуре, чем федеральные судьи. Ведь особая упрощенная процедура по делам частного обвинения используется в настоящее время в соответствии с гл. 41 УПК РФ лишь применительно к мировой юстиции. В связи с расширением подсудности уголовных дел мировым судьям они вправе осуществлять судебное разбирательство в особом порядке принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением. Именно эти особенности уголовного судопроизводства характеризует мировой суд как особый орган осуществления своих полномочий в области правосудия.

Как отмечает Э.Ф. Куцова "особенности уголовного судопроизводства у мирового судьи присутствуют не только при рассмотрении дел частного обвинения, но и в ходе судебного разбирательства по делам публичного и частно-публичного обвинения" Куцова Э.Ф. Уголовный процесс России: истина и состязательность // Законодательство. 2008. № 9. С. 61.

В соответствии со ст. 228 УПК РФ Уголовно - процессуальный кодекс РФ от 18. 12. 2001 г. № 174 - ФЗ (в ред. 2008 г.) // Российская газета № 249 от 22. 11. 2001 одним из первых действий мирового судьи на этапе подготовки к судебному заседанию дела публичного обвинения является выяснение вопроса о подсудности данного дела конкретному судье.

В отличие от федерального судьи территориальная подсудность мирового судьи ограничивается не административно-территориальной единицей, а его судебным участком. Эти судебные участки не имеют жесткой привязки к административно-территориальным образованиям в стране. Они создаются и упраздняются законами соответствующих субъектов Федерации.

Следующим важным вопросом, который должен выяснить в ходе подготовки к судебному заседанию мировой судья по поступившему в суд делу, - вручена ли обвиняемому копия обвинительного заключения или обвинительного акта. В соответствии с действующим уголовно-процессуальным законодательством формулировка обвинения содержится в постановлении о привлечении лица в качестве обвиняемого (ст. 171 УПК РФ), в обвинительном заключении (ст. 220 УПК РФ), в обвинительном акте (ст. 225 УПК РФ), в заявлении потерпевшего по делам частного обвинения (ст. 318 УПК РФ).

Представляется, что мировой судья не должен быть пассивным наблюдателем процессуального противоборства сторон, безучастно ожидающим результатов их состязания. Сохраняя независимость, объективность и беспристрастность, он уполномочен законом осуществлять руководство процессом, разъяснять участникам судебного разбирательства их права и обязанности, предупреждать о последствиях совершения или несовершения процессуальных действий, оказывать им содействие в реализации прав, создавать условия для всестороннего и полного исследования доказательств, установления обстоятельств дела и правильного применения законодательства.

Как отмечали сторонники активной роли суда в процессе рассмотрения уголовного дела: "Иное не позволяло бы ему при рассмотрении уголовных дел давать объективную оценку отстаиваемым сторонами позициям и устранять возникающие в ходе судебного разбирательства сомнения в их обоснованности, а следовательно, не обеспечивало бы независимость суда при отправлении правосудия" Лазарева В.А. Судебная защита в уголовном процессе РФ: проблемы теории и практики: Автореф. дис.... д-ра юрид. наук. М., 2007. С. 34; Определение Конституционного Суда РФ от 23 января 2001 г. № 21-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Якурина К.А." // Вестник Конституционного Суда РФ. 2001. № 2.

Мировой судья не вправе избрать в качестве меры пресечения содержание под стражей при назначении судебного заседания даже при наличии ходатайств об этом участников уголовного процесса. В то же время согласно ч. 10 ст. 108 УПК РФ если вопрос об избрании в отношении подсудимого в качестве меры пресечения заключения под стражу возникает в суде, то решение об этом принимает суд по ходатайству стороны или по собственной инициативе, о чем выносится соответствующее постановление. Отрадно, что законодатель не лишил мировых судей указанных полномочий в ходе судебного разбирательства, предоставив им возможность принимать эффективные меры для быстрого и справедливого рассмотрения уголовного дела.

Предварительное слушание проводится мировым судьей в закрытом судебном заседании с участием сторон.

Таким образом, полномочия мирового судьи на стадии подготовки к судебному заседанию по делам публичного и частно-публичного обвинения во многом схожи с действиями федеральных судей, хотя имеют свои определенные особенности. Эти особенности обусловлены не только категорией уголовных дел, подсудных мировым судьям (материально-правовой критерий), но и фактом единоличного рассмотрения уголовных дел (процессуальный критерий).

В ходе судебного разбирательства у мирового судьи могут быть установлены обстоятельства, указывающие на совершение подсудимым иных преступлений, обвинение в которых ему вообще не было предъявлено. В процессе судебного разбирательства любой из участников судопроизводства, особенно со стороны обвинения, может заявить ходатайство о возбуждении уголовного дела в отношении других лиц. Правовая позиция Конституционного Суда РФ не позволяет мировым судьям возбуждать уголовные дела по новому обвинению Постановление Конституционного Суда РФ от 14 января 2000 г. № 1-П "По делу о проверке конституционности отдельных положений Уголовно-процессуального кодекса РСФСР, регулирующих полномочия суда по возбуждению уголовного дела, в связи с жалобой гражданки И.П. Смирновой и запросом Верховного Суда Российской Федерации" // Собрание законодательства РФ. 2000. № 5. Ст. 611.

Нам представляется, что мировой судья, как представитель государственной судебной власти, не должен проходить мимо фактов обнаружения в ходе судебного разбирательства новых эпизодов совершения подсудимыми преступлений даже при отсутствии со стороны обвинения соответствующих ходатайств. Судья, в силу требований ст. 6 УПК РФ, не должен быть простым созерцателем в ходе судебного разбирательства и в подобных ситуациях должен иметь полномочия направлять информацию для проверки поводов и оснований к возбуждению уголовного дела в органы, осуществляющие уголовное преследование.

Между тем единоличное рассмотрение и разрешение гражданских дел в суде первой инстанции, упрощение судебных процедур, введение института судебного приказа не исключают, а, наоборот, предполагают необходимость регламентации на федеральном уровне особенностей полномочий мирового судьи в гражданском судопроизводстве. Мировой судья - прежде всего судья по разрешению малозначительных дел. Отсюда - и особенности процесса. Но ГПК РФ Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14.11.2002 № 138-ФЗ (в ред. 2008 г.) // Собрание законодательства РФ, 18.11.2002, № 46, ст. 4532 это обстоятельство оставил без соответствующего внимания.

Не учитывает гражданско-процессуальный закон и того факта, что мировой судья - местный суд. В связи с этим представляется правильным делегировать право установления особого гражданского судопроизводства у мирового судьи субъектам Федерации. Ведь при судопроизводстве у мирового судьи могут успешно учитываться местные условия и потребности. Но, к сожалению, процессуальное законодательство (за исключением административно-процессуального) находится исключительно в ведении Российской Федерации (п. "о" ст. 71 Конституции РФ).

Применительно к гражданскому судопроизводству о принятии заявления мировой судья выносит определение, которым возбуждается гражданское дело в суде первой инстанции. Вопрос о принятии заявления к производству мировой судья решает в кратчайший срок - в течение пяти дней со дня поступления искового заявления.

В то же время недопустимо совершение конкретных действий по подготовке дела (например: назначение экспертизы, истребование документов, направление другим судам судебного поручения) до вынесения определения о принятии заявления и возбуждения гражданского дела.

После принятия мировым судьей искового заявления к своему производству процесс переходит в новую стадию - стадию подготовки дела к судебному разбирательству.

Защита нарушенных прав и законных интересов лиц, участвующих в подсудном мировому судье деле, осуществляется прежде всего при непосредственном судебном разбирательстве конкретного дела.

Подготовка к судебному разбирательству должна производиться по любому делу независимо от того, насколько, с точки зрения мирового судьи, оно для него представляет ту или иную сложность.

Сама подготовка дела к судебному разбирательству складывается из определенных процессуальных действий мирового судьи. Конкретное содержание и последовательность этих действий обусловливаются общими задачами подготовки, к которым относятся:

а) уточнение обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела. Под этим понимается четкое определение предмета доказывания, т.е. совокупности юридических фактов, которые подлежат доказыванию лицами, участвующими в деле, с тем, чтобы можно было правильно применить нормы материального права, решить вопрос о правах и обязанностях участников правоотношений;

б) определение правоотношений сторон и закона, которым следует руководствоваться. Эта задача, решаемая в рамках подготовки дела к судебному разбирательству, неразрывно связана с задачей, указанной в п. "а" изложенном выше;

в) разрешение вопроса о составе лиц, участвующих в деле. Эта задача подготовки дела к судебному разбирательству связана с необходимостью вовлечения в процесс рассмотрения и разрешения дела всех лиц, имеющих материально-правовой и процессуально-правовой интерес к разрешаемому спору.

В основном подготовка проводится до первого судебного заседания, хотя не исключается возможность совершения подготовительных действий и в перерывах между судебными заседаниями, в частности если дело было передано на новое судебное рассмотрение мировому судье после отмены судебного постановления вышестоящим судом в порядке надзора. В последнем случае подготовительные действия совершаются не только по инициативе мирового судьи, но и во исполнение указаний, содержащихся в постановлении вышестоящей инстанции, направившей дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Как указывает Р. Куссмауль "весьма важным моментом при общении мирового судьи со сторонами является разъяснение их процессуальных прав и обязанностей" Куссмауль Р. Мировая юстиция // Российская юстиция. 2008. № 11. С. 51. В частности, следует им напомнить о возможности окончания дела миром, особенно тогда, когда обе стороны одновременно вызваны судьей на прием для переговоров. Конечно, ни в коем случае мировой судья не должен навязывать истцу и ответчику мирный исход спора и тем более предлагать конкретные условия, на которых может быть заключено мировое соглашение.

Следует иметь в виду, что судебное заседание состоит из нескольких сменяющих друг друга частей, у каждой из которых есть свои специфические задачи предполагающие полномочия мирового судьи. Так, перед собственно рассмотрением дела по существу - стоят такие задачи, как: а) уточнение исковых требований и возражений на иск; б) выявление возможности окончания дела миром; в) всестороннее, полное и объективное исследование собранных по делу доказательств с целью установления обстоятельств подлежащего разрешению спора; г) выявление точек зрения по делу (путем дачи заключения) прокурора, представителя государственного органа или представителя органа местного самоуправления, если они приняли участие в процессе в соответствии с ч. 3 ст. 45 и ст. 47 ГПК РФ. Последующая часть - судебные прения - предоставляет всем лицам, участвующим в деле, возможность на основе анализа исследованных доказательств с учетом требования закона, регулирующего спорное правоотношение, и положений руководящей судебной практики высказать свою правовую позицию по делу и предложить суду свой вариант решения по нему. В заключительной части судебного заседания мировой судья разрешает дело по существу, составляет в совещательной комнате решение, объявляет и разъясняет его содержание в зале судебного заседания.

Что касается выдачи судебного приказа, то эти процессуальные действия мирового судьи осуществляются без судебного разбирательства.

Поскольку все дела, относящиеся к подсудности мирового судьи, рассматриваются единолично, в судебном заседании он выполняет функции председательствующего.

В целом же председательствующий, реализуя свои полномочия руководя судебным заседанием, в любом случае обязан обеспечить полное, всестороннее и объективное выяснение обстоятельств дела, реализацию прав и выполнение обязанностей всеми участниками процесса.

К сожалению объем данной работы не позволяет нам более подробно рассмотреть все полномочия мирового судьи в всех сферах процессуального законодательства. Однако, из выше изложенного можно выделить основные и общие полномочия мирового судьи.

Таким образом, исходя из выше сказанного, следует, что объем и содержание полномочий мирового судьи напрямую зависят от стадии судопроизводства.

Так на стадии возбуждения дела при принятии заявления мировой судья реализует следующие полномочия: проверяет, соблюдены ли правила оформления заявления, правильно ли определена подсудность. Ознакомившись с заявлением, судья принимает определение о принятии его к производству или об отказе в принятии. Данным определением заканчивается первая стадия судопроизводства.

Подготовка дела к судебному разбирательству. На этой стадии судья уточняет обстоятельства правоотношения, указывает сторонам на необходимость представления определенных дополнительных доказательств или помогает в их получении, определяет точный субъектный состав процесса, принимает меры к примирению сторон. Итогом данного этапа выступает вынесение определения о назначении его к судебному разбирательству;

Судебное разбирательство дела происходит в судебном заседании, т.е. судебное заседание является процессуальной формой судебного разбирательства. На данной стадии мировой судья уполномочен рассматривать дело по существу, исследовать и оценивать представленные доказательства, удовлетворять заявленные требования или принимать решение об отказе в их удовлетворении. Постановление мирового судьи, которым разрешается дело по существу, называется судебным решением.

ГЛАВА. 2. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ, ГАРАНТИИ И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ МИРОВОГО СУДЬИ

2.1 Правовое регулирование неприкосновенности

Статья 122 Конституции РФ гласит:

1. Судьи неприкосновенны.

2. Судья не может быть привлечен к уголовной ответственности иначе как в порядке, определяемом федеральным законом Конституция Российской Федерации 1993 г. (в ред. 2008 г.) // Российская газета, № 237, 25.12.1993.

Статья 2 Федерального закона от 17 декабря 1998 г. № 188 - ФЗ (в ред. 2008 г.) "О мировых судьях в Российской Федерации" гласит: на мировых судей и членов их семей распространяются гарантии независимости судей, их неприкосновенности, а также материального обеспечения и социальной защиты, установленные Законом Российской Федерации "О статусе судей в Российской Федерации" и иными федеральными законами.

Таким образом, ст. 2 выше названного закона имеет бланкетный вид и для уяснения смысла данной статьи отсылает нас к Закону Российской Федерации "О статусе судей в Российской Федерации" и иным федеральными законами.

В соответствии с положениями ст. 12 Федерального конституционного закона "О судебной системе Российской Федерации" Федеральный конституционный закон РФ от 31.12.1996 № 1-ФКЗ (ред. от 2008 г.) "О судебной системе Российской Федерации" // Российская газета, № 3, 06.01.1997 и п. 1 ст. 2 Закона РФ "О статусе судей в Российской Федерации" Закон РФ от 26.06.1992 № 3132-1 (в ред. 2008 г.) "О статусе судей в Российской Федерации" // Российская юстиция, № 11, 1995 все судьи в Российской Федерации обладают единым статусом и различаются между собой только полномочиями и компетенцией; особенности правового положения отдельных категорий судей определяются федеральными законами, а в случаях, ими предусмотренных, также и законами субъектов РФ.

Неприкосновенность мировых судей обусловлено тем, что каждый мировой судья является полноправным носителем государственной власти и при исполнении обязанностей судьи принимает решения самостоятельно, подчиняясь только Конституции РФ и федеральным законам Судебная реформа: итоги, приоритеты и перспективы. Материалы конференции / Под ред. Л.Б. Алексеевой, П.А. Лупинской. М., 2008. С. 337.

Сказанное выше означает, что принцип неприкосновенности мировых судей берет свое начало в ст. 122 Конституции РФ. А сущность принципа неприкосновенности сформулирована в ст. 16 Закона "О статусе судей в Российской Федерации".

Принцип неприкосновенности судьи включает в себя неприкосновенность личности, неприкосновенность занимаемых им жилых и служебных помещений, используемых им личных и служебных транспортных средств, принадлежащих ему документов, багажа и иного имущества, тайну переписки и иной корреспонденции (телефонных переговоров, почтовых, телеграфных, других электронных и иных принимаемых и отправляемых судьей сообщений).

В данном определении дано простое перечисление того, что включает в себя неприкосновенность мировых судий, однако не раскрываются такие понятия как, например, неприкосновенность личности, занимаемые мировыми судьями жилые и служебные помещения и т.д.

К сожалению, объем данной работы не позволяет нам детально раскрыть всю совокупность понятий включенных в понятие "неприкосновенность мирового судьи", исходя из этого остановимся, на наш взгляд, на проблемных понятиях.

Мы считаем, что под неприкосновенностью личности мирового судьи следует понимать недопустимость физического и психического насилия.

Вопрос о наличии насилия возникает всякий раз, когда личности мирового судье причиняются физические или душевные страдания. Насилие выражается в совершении незаконных, хотя и не обязательно уголовно наказуемых действий, деформирующих волю мирового судьи. Насилие может иметь самые разнообразные проявления.

Предметом физического насилия является, как правило, биологическая сущность мирового судьи как человека, когда непосредственное влияние оказывается на органы, ткани и физиологические функции физического лица. Среди способов воздействия на человека выделяют следующие:

1) механическое воздействие, при котором причинение физического вреда достигается приложением кинетической энергии какого-либо предмета (ножа, пули и др.);

2) физическое воздействие, при котором причинение физического вреда опосредовано воздействием высоких или низких температур, электрическим током и т.п.;

3) химическое воздействие, при котором ущерб физическому состоянию лица достигается путем воздействия на него различными химическими веществами;

4) биологическое воздействие, при котором физический вред причиняется посредством заражения лица организмами, вызывающими болезненное состояние.

По мнению Р.Д. Шарапова "наличие психического насилия обусловлено применением так называемого информационного способа воздействия на человека, который состоит в передаче лицом с помощью речи или конклюдентных действий сведений другому лицу и в восприятии последним этих сведений" Шарапов Р.Д. Физическое насилие в уголовном праве. СПб.: Издательство "Юридический центр Пресс", 2008. С. 44. Информационное воздействие на мирового судью может иметь как непосредственный, так и опосредованный характер (в случае использования технических каналов связи).

При информационном воздействии, составляющем суть психического насилия, одно лицо оказывает непосредственное влияние на психическую сферу мирового судьи путем передачи сведений, вызывающих неблагоприятные психические процессы, приводящие к возникновению физического вреда. Очевидно, можно согласиться с Ю.А. Красиковым и A.M. Алакаевым в том, что "сила слова по своему воздействию в некоторых случаях во много раз превосходит физическое воздействие и может вызвать самые тяжкие последствия, вплоть до смерти" Красиков Ю.А., Алакаев А.М. Понятие преступления. Множественность преступлений. Лекции 2 - 3. М., 2007. С. 21.

Реальность влияния психических факторов на биологические процессы в организме объективно доказана научными исследованиями в области физиологии и психологии. По этому поводу М.И. Авдеев писал: "В результате психической травмы могут развиваться параличи, дрожания, судорожные припадки, расстройство слуха и речи и ряд других расстройств того же характера вплоть до психического заболевания. Сильный испуг может вызвать внезапную остановку болезненно измененного сердца и смерть" Авдеев М.И. Судебная медицина. М., 2007. С. 284.

Конечно, психическое воздействие не всегда способно привести к функциональным расстройствам организма. Определяющее значение будут иметь психофизические особенности подвергающегося психическому воздействию человека, а также тип его нервной системы Амбарникова В.Ф., Земельман Р.Н., Поляк А.И. Психические травмы и их последствия. Кишинев, 1964. С. 6 - 7. Однако при доказанности причинения физического вреда мировому судье посредством психического травмирования вопрос о наличии факта насилия должен быть разрешен положительно.

Главной особенностью психического насилия является особенность предмета информационного воздействия - им является психика человека, в то время как при физическом воздействии - органы, ткани человека и их функциональные возможности.

При анализе насилия как правовой категории, применимой к использованию неприкосновенности личности мирового судьи, мы неизбежно встаем перед вопросом о том, каковы, собственно, критерии психического насилия, позволяющие вычленить данное явление из массы схожих с ним проявлений, способных иметь самостоятельный правовой смысл (например, угроза).

Угроза определяется в толковом словаре С.И. Ожегова и Н.Ю. Шведовой как запугивание, обещание причинить кому-нибудь вред Ожегов С.И. и Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка: 80000 слов и фразеологических выражений / Российская академия наук. Институт русского языка им. В.В. Виноградова. 4-е изд., дополненное. М.: Азбуковник, 2008. С. 825. Между тем под насилием в том же словаре понимается принудительное воздействие на кого-нибудь Там же. С. 393.

Что касается юридической литературы, то нетрудно убедиться в том, что и здесь нет четкого определения соотношения анализируемых понятий. Так, например, Г.Ф. Шершеневич под угрозой понимал психическое принуждение, определяя его как "воздействие на чужую волю страхом страдания" Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М.: Фирма "СПАРК", 1995. С. 114. Кроме того, подобная неопределенность имеет место и в юридической литературе последнего времени. Так, в одном из комментариев к ГК РФ автор в качестве примера психологического насилия приводит угрозу убийством, причинением телесного повреждения как самой стороне, так и близким родственникам Гуев А.Н. Постатейный комментарий Гражданского кодекса Российской Федерации. М.: Издательство ИПП "ЮКАНГ", 2008. С. 428.

Таким образом, угроза высказанная мировому судье представляет собой (как и психическое насилие) воздействие психологического порядка. Основное же различие состоит в том, что насилие осуществляется в настоящем, а угроза относится к будущему времени. Пожалуй, это единственный критерий, выделяемый в юридической литературе и не вызывающий споров, но тем не менее не снимающий неопределенности в главном вопросе. Возможно ли квалифицировать как нарушение неприкосновенности мирового судьи систематические угрозы, и если да - то чем это определяется?

На наш взгляд, основным и определяющим критерием в этом вопросе должен являться факт возникновения физических или душевных страданий, переживаемых мировым судьей в текущий момент. Что касается угрозы, то в ходе осуществления соответствующего психологического воздействия степень его влияния еще не настолько велика, чтобы повлечь возникновение страданий. В этом случае мировой судья лишь опасается возникновения страданий, реально способных возникнуть в будущем. Именно опасение наступления негативных последствий, а не их фактическое претерпевание (как при насилии) влечет нарушение неприкосновенности мирового судьи.

Жилое помещение в праве имеет самостоятельное значение. Теоретически как утверждает Б.Н. Топорнин "этим понятием охватываются: жилые комнаты, места общего пользования (коридор, ванная, туалет, балкон, веранда), подвал, чердак, кухня, пристройки, надворные постройки хозяйственного назначения, комнаты в гостинице, санатории, доме отдыха, отдельная палата в больнице, палатка, охотничий или садовый домик. К жилищу в правовом отношении также приравниваются: транспортные средства, находящиеся в частной собственности или только во владении и пользовании граждан; личные гаражи независимо от места их расположения; отдельное купе в поезде или отдельная каюта на корабле. Режим жилища имеют земельные участки, прилегающие к дому и четко отделенные от окружающей местности. Под понятие жилище подпадают служебные помещения, временно приспособленные для жилья" Научно-практический комментарий к Конституции РФ / Под ред. Б.Н. Топорнина. М.: Юрист, 2008. С. 215 - 216.

Применительно к ст. 139 УК РФ Уголовный кодекс российской Федерации от 13.06.1996 г. № 63 - ФЗ (ред. 2009 г.) // Собрание законодательства РФ от 17.06.1996. № 25. Ст. 2954 под жилищем понимается индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилой фонд и пригодное для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящее в жилой фонд, но предназначенное для временного проживания.

Однако для обозначения объекта гражданских (жилищных) прав используется термин жилое помещение, который определяется как изолированное помещение, относящееся к категории недвижимого имущества и пригодное для постоянного проживания граждан (отвечает установленным санитарным и техническим правилам и нормам, иным требованиям законодательства (далее - требования) (п. 2 ст. 15 ЖК РФ Жилищный кодекс РФ от 29.12.2004 № 188-ФЗ (ред. 2008 г.) // Собрание законодательства РФ, 03.01.2005, № 1 (часть 1), ст. 14)).

В связи с этим возникает вопрос, что понимать под жилым помещением на которое распространяется неприкосновенность мирового судьи?

Из определения жилого помещения, данного в п. 2 ст. 15 ЖК РФ, следует, что жилое помещение - изолированная конструкция (помещение), которая в гражданском обороте может выступать в нескольких видах:

1) жилой дом - индивидуально-определенное здание, которое состоит из комнат, а также помещений вспомогательного использования, предназначенных для удовлетворения гражданами бытовых и иных нужд, связанных с их проживанием в таком здании;

2) квартира - структурно обособленное помещение в многоквартирном доме, обеспечивающее возможность прямого доступа к помещениям общего пользования в таком доме и состоящее из одной или нескольких комнат, а также помещений вспомогательного использования, предназначенных для удовлетворения гражданами бытовых и иных нужд, связанных с их проживанием в таком обособленном помещении;

3) комнатой признается часть жилого дома или квартиры, предназначенная для использования в качестве места непосредственного проживания граждан в жилом доме или квартире.

Из определения жилого помещения (п. 2 ст. 15 ЖК РФ) следует, что оно должно быть пригодным для постоянного проживания граждан (отвечать установленным санитарным и техническим правилам и нормам, иным требованиям законодательства.

На практике возникает вопрос, относятся ли гостиничные номера, в которых проживают мировые судьи к жилым помещениям?

На наш взгляд, на гостиничные номера также распространяется неприкосновенность жилых помещений занимаемых мировым судьей. Данное мнение основывается на том, что гостиничный номер является изолированной конструкцией (помещением), пригодным для проживания. Различие состоит лишь в режиме проживания (в гостиничном номере проживание временное), однако, данное обстоятельство нисколько не должно умолять и ограничивать неприкосновенность мирового судьи.

Жилое помещение необходимо отличать также от служебного помещения, которое является нежилым помещением. Теоретически - по целям использования. Статья 17 ЖК РФ устанавливает, что жилые помещения предназначены для проживания. Служебные помещения предназначены для реализации мировым судьей своих полномочий связанных с осуществлением правосудия.

Неприкосновенность мировых судей направлена на предотвращение воздействия на судей со стороны государственных и иных органов и недопущение нарушения их прав и свобод т.е включает в себя наличие правового иммунитета от административной и уголовной юрисдикции.

Однако, данное положение не нашло закрепление в определении понятия "неприкосновенность судьи" данное в ч. 1 ст. 16 Закона "О статусе судей в Российской Федерации", что по нашему мнению значительно сужает понятие "неприкосновенность судьи".

Особой разновидностью неприкосновенности личности выступает правовая неприкосновенность, или, что то же самое, правовой иммунитет. По мнению В.И. Руднева "иммунитет является самостоятельным правовым средством государства, через которое оно предоставляет исключительное право лицам, занимающим особое положение в межгосударственных, государственных и общественных отношениях, не подчиняться некоторым общим законам" Руднев В.И. Иммунитеты от уголовного преследования // Журнал российского права. 2008. № 7. С. 37.

Такое отступление от принципа равноправия позволяет включить иммунитет в систему правового неравенства.

В литературе понимают правовой иммунитет, связывая его исключительно с лицами, занимающими те или иные должности. Например, С.В. Мирошник пишет, что "иммунитет представляет собой совокупность особых правовых преимуществ, предоставляемых в соответствии с нормами международного права и Конституцией страны определенному кругу лиц в силу занимаемой ими должности" Мирошник С.В. Указ. соч. С. 56.

Правовой иммунитет мирового судьи относится к должностному иммунитету т.к. определен занимаемой должностью.

Согласно ст. 16 Закона РФ "О статусе судей в Российской Федерации" личность судьи неприкосновенна. Уголовное дело в отношении него может быть возбуждено только Генеральным прокурором или лицом, исполняющим его обязанности, при наличии на то согласия соответствующей квалификационной коллегии судей.

При всей значимости и ответственности функций мировых судий представляется все же недопустимым превращение судейского корпуса мировых судей в сословие лиц, не подчиняющихся никаким законам, "застрахованных" наличием иммунитета от всех антиобщественных поступков. Поэтому, на наш взгляд, необходимо совершенствование правовых норм о неприкосновенности мировых судей.

За основу может быть взят Федеральный конституционный закон "О Конституционном Суде Российской Федерации" Федеральный конституционный закон от 21.07.1994 № 1 - ФКЗ (в ред. 2008 г.) "О Конституционном Суде Российской Федерации" // Российская газета № 138 - 139 от 23.07.1994, согласно которому допускается задержание судей Конституционного Суда РФ на месте преступления с немедленным сообщением об этом Конституционному Суду, в чьей компетенции дать согласие на дальнейшее применение этой меры принуждения либо распорядиться об освобождении судьи. Заслуживает одобрения и ст. 15 вышеуказанного Закона, допускающая личный досмотр судьи Конституционного Суда РФ для обеспечения безопасности других людей.

Необходимость введения подобной нормы в законодательство о неприкосновенности мировых судей очевидна.

Также заслуживает одобрения мнение А.Ф. Ефремова, что вопрос о привлечении к уголовной ответственности мирового судьи должен решать суд субъекта РФ, а не квалификационная комиссия, которая состоит на местах из мировых судей - коллег и обычно защищает своего коллегу и честь мундира Ефремов А.Ф. О правовой неприкосновенности // Государство и право. 2008. № 6. С. 31.

Кроме того, мировой судья как утверждает Ф.А. Агаев "полностью освобожден от административной и дисциплинарной ответственности. Устанавливая эти ограничения, законодатель, видимо, исходил из презумпции, что судья, олицетворяющий высшую справедливость, не позволит себе такого рода нарушения, а если это все же случится, то уникальная роль судьи в обществе и государстве дает основание пренебречь этими досадными эксцессами ради сохранения высокой роли судебной деятельности, авторитета судебной власти" Агаев Ф.А., Галузо В.Н. Иммунитеты в уголовно - процессуальной деятельности. М., 2008. С. 4.

Подобное утверждение представляется более чем спорным. Мировой судья именно в силу своей высокой роли вершителя правосудия должен быть образцом соблюдения юридических норм. Полнейшая безнаказанность судей за совершенные проступки никак не поднимает авторитет судебной власти в глазах населения, а скорее, наоборот, заставляет усомниться в справедливости и беспристрастности правосудия. В целях оптимизации должностного иммунитета мировых судей необходимо также частичное ограничение абсолютной неприкосновенности судей от дисциплинарной и особенно административной ответственности.

Таким образом, исходя из выше сказанного, предлагаем: ввести в ст. 16 Закона "О статусе судей в Российской Федерации" ч. 11 регулирующую неприкосновенность мирового судьи и изложить в следующей редакции:

Мировой судья неприкосновенен. Неприкосновенность мирового судьи включает в себя неприкосновенность личности, неприкосновенность занимаемых им жилых и служебных помещений, используемых им личных и служебных транспортных средств, принадлежащих ему документов, багажа и иного имущества, тайну переписки и иной корреспонденции (телефонных переговоров, почтовых, телеграфных, других электрических и иных принимаемых и отправляемых судьей сообщений), а также должностной иммунитет регулируемый федеральными законами Российской федерации и законами субъектов Российской Федерации".

В примечании к предлагаемой статье следует указать:

1. под неприкосновенностью личности мирового судьи следует понимать недопустимость физического и психического насилия.

2. под жилым помещением, занимаемым мировым судьей следует понимать всякое помещение, предназначенное или приспособленное для постоянного или временного проживания людей.

3. под служебным помещением, занимаемым мировым судьей следует понимать нежилое помещение, предназначенное для реализации мировым судьей своих полномочий связанных с осуществлением правосудия.

Предлагаем также ограничить должностной иммунитет мирового судьи. Изложить статью об ограничении должностного иммунитета мирового судьи в следующей редакции:

1. Мировой судья без согласия коллегии из трех судей соответствующего суда субъекта Российской Федерации не могут быть:

а) привлечены к уголовной или к административной ответственности, налагаемой в судебном порядке;

б) задержаны, арестованы, подвергнуты обыску (кроме случаев задержания на месте преступления) или допросу;

в) подвергнуты личному досмотру, за исключением случаев, когда это предусмотрено федеральным законом для обеспечения безопасности других людей.

2.2.Правовое регулирование гарантий

Весьма обширным и многогранным представляется содержание гарантий независимости мирового судьи, поскольку они включает в себя целый ряд положений, направленных на достижение указанных в Европейской Хартии о статусе судей Европейская хартия о статусе судей // Сборник нормативных актов о суде и статусе судей Российской Федерации: В 2 т. Т. 2. М.: Альфа-М, 2008. С. 257 целей. Суть их состоит в том, что независимость мирового судьи является неотъемлемой составляющей идеи самостоятельности судебной власти, все меры и гарантии правового, организационного, материального и социального характера, в сущности, являются не льготой для мирового судьи, а направлены на удовлетворение потребности общества в справедливом, профессиональном, беспристрастном, самостоятельном мировом суде.

Характеристику содержания гарантий независимости мирового судьи начнем с определения возможных и допустимых процедур отбора и назначения мирового судьи. Фактически это условия гарантированности данного принципа в дальнейшем в деятельности конкретного мирового судьи, что обусловливает характер требований к отбору кандидатов на должности мировых судей и порядку их назначения.

Согласно п. 1 ст. 5 Закона "О мировых судьях в РФ" обязательным условием назначения на должность мирового судьи является получение согласия кандидатом на занятие указанной должности в квалификационной коллегии судей соответствующего субъекта РФ.

Кроме того, законодательно закреплена и сама процедура отбора кандидатов на должность судьи Закон Российской Федерации от 26 июня 1992 г. № 3132-1 (в ред. 2008 г.) "О статусе судей в Российской Федерации" // Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. № 30. Ст. 1792. В этом отношении все понятно, и у региональных законодателей вопросов в основном не возникает. Однако и здесь отдельные субъекты Федерации сумели "отличиться".

Так, ст. 5 Закона "О статусе судей в РФ" четко определяет перечень документов, представляемых вместе с заявлением в квалификационную коллегию судей.

Вместе с тем законы некоторых субъектов содержат указание на необходимость представления подробной характеристики с последнего места работы по юридической профессии, а если последнее место работы не было связано с юридической профессией, то и с этого последнего места работы Закон Белгородской области от 13 марта 2000 г. № 91 (в ред. 2008 г.) "О мировых судьях Белгородской области" // Белгородские известия. 2000. 22 марта; Закон Хабаровского края от 26 апреля 2000 г. № 199 "О мировых судьях в Хабаровском крае"; Закон Чукотского автономного округа от 4 апреля 2000 г. № 24-ОЗ "О порядке назначения и деятельности мировых судей в Чукотском автономном округе".. Законом Белгородской области предусмотрено представление также сведений о неснятой и непогашенной судимости.

Закон Красноярского края от 20 июня 2006 № 19 - 4817 "О мировых судьях в Красноярском крае" вообще не имеет статьи определяющей перечень документов, представляемых вместе с заявлением в квалификационную коллегию судей.

Статьей 5 Закона "О статусе судей в Российской Федерации" урегулирован процесс отбора кандидатов на должность судьи. Пунктом 9 этой статьи предусмотрено направление решения квалификационной коллегии судей председателю соответствующего суда, который в случае согласия с указанным решением вносит в установленном порядке представление о назначении рекомендованного лица на должность.

В Красноярском крае мировые судьи назначаются следующим образом:

- Мировые судьи назначаются на должность Законодательным Собранием края по представлению председателя краевого суда, основанному на заключении Квалификационной коллегии судей края, при наличии заключения Губернатора края.

- Заключение Губернатора Красноярского края представляется председателю краевого суда в течение 14 рабочих дней с даты поступления документов на кандидата на должность мирового судьи Губернатору края.

- Назначение Законодательным Собранием края кандидата на должность мирового судьи происходит в порядке, предусмотренном главой 7 Регламента Законодательного Собрания края.

Закон о мировых судьях предоставил субъектам Федерации право выбора порядка наделения мирового судьи полномочиями и решения вопроса о том, назначать им или избирать мировых судей.

Практически все регионы (в том числе и Красноярский край Закон Красноярского края от 20 июня 2006 г. № 19 - 4817 (в ред. 2008 г.) "О мировых судьях в Красноярском крае" // Городские новости. 2006. № 28) пошли по пути назначения мировых судей на должность, и лишь некоторые из них, такие как Волгоградская область и Ненецкий автономный округ Закон Ненецкого автономного округа от 30 ноября 1999 г. "О мировых судьях Ненецкого автономного округа", поручили избрание мировых судей населению судебного участка.

Таким образом, наиболее демократичная процедура непосредственного избрания мирового судьи населением судебного участка в общем не нашла своего закрепления в региональных законах. А ведь сама правовая природа института предполагает, что мировые судьи должны заслужить доверие именно населения, чьи ежедневные житейские проблемы они призваны разрешать.

О судьях "народных" - назначаемых народом и судьях "правительственных" - назначаемых государственными органами говорил в своей работе еще Б.Н. Чичерин, подчеркивая при этом большую значимость и обоснованную необходимость избрания мировых судей непосредственно народом Чичерин Б.Н. Курс государственной науки. М.: Типография "Кушнарев и К", 1894. Гл. IV.

В настоящее время все еще продолжаются споры относительно процедуры наделения мировых судей полномочиями, а главное - по-прежнему выступает предметом дискуссии вопрос о том, назначать или избирать мировых судей в России.

В этой связи нельзя обойти вниманием позицию отдельных ученых, чьей критике подверглось избрание мировых судей населением судебного участка. Так, высказываются мнения о несовместимости статуса судьи с самой процедурой избрания, а именно с сущностью предвыборной агитации, поскольку в ее условиях кандидат вынужден будет публично демонстрировать свои личные и профессиональные качества в целях получения симпатии избирателей, что несовместимо с поведением и качествами, которые должны быть присущи будущему судье Колоколов Н.А. Мировая юстиция - важная форма стабилизации человеческих отношений в гражданском обществе // Мировой судья. 2008. № 1. С. 5.

Вместе с тем сторонники данной точки зрения не учитывают, что кандидаты в судьи - это люди с высшим образованием и, как правило, достаточным жизненным опытом, что не может не сказываться на уровне их мышления и отношении к выбранной профессии. Надо полагать, что едва ли не любой кандидат может достойно представить и проявить себя в предвыборной агитации, не поколебав при этом высокий статус судьи и не нарушив Кодекс судейской этики Кодекс судейской этики, утвержденный VI Всероссийским съездом судей 2 декабря 2004 г. // Российская юстиция. 2005. № 1 - 2.

По указанным причинам мы считаем целесообразным, рекомендовать, субъектам Федерации избирать мировых судей населением участка, на который распространяется их юрисдикция. Кроме того, выборность могла бы стать гарантией независимости мировых судей от государственных органов субъектов РФ, что в полной мере соответствовало бы принципу разделения властей.

Специальные гарантии основ независимости мирового судьи устанавливаются посредством определения целого ряда ограничений для судьи по совмещению судебной деятельности с другими видами профессиональной, политической, общественной деятельности, если это могло бы умалить авторитет судебной власти, достоинство судьи и вызвать сомнения в его объективности, справедливости и беспристрастности. Судья не вправе быть депутатом, принадлежать к каким-либо политическим партиям и движениям, заниматься предпринимательской и другой оплачиваемой работой, кроме научной, преподавательской, литературной и иной творческой деятельности.

В содержании данного комплекса специальных гарантий наряду с требованиями к самому мировому судье определяющее значение приобретает система мер по обеспечению его деятельности по осуществлению правосудия. В своей деятельности по осуществлению правосудия мировые судьи никому не подотчетны. Федеральный закон о статусе судей в Российской Федерации содержит перечень специальных гарантий независимости судей, которые фактически вытекают из гарантий по обеспечению самостоятельности мирового суда, в содержании принципа невмешательства в судебную деятельность. Не повторяя их перечень, отметим лишь, что в числе гарантий, обеспечивающих реализацию независимости мирового судьи при осуществлении правосудия, важную роль играют как организационные, процессуальные, так и материально-технические и социальные факторы. Как отмечает Г.Т. Ермошин "такие гарантии, как предоставление судье материального и социального обеспечения, соответствующего его статусу, установление особых мер государственной защиты судьи, членов его семьи и их имущества, приобретают важное значение для самостоятельного и беспристрастного осуществления правосудия" Ермошин Г.Т. Статус судьи в Российской Федерации. М., 2004. С. 83.

Идея независимости мирового судьи лежит и в гарантированности единого статуса, недопустимости установления исключений или предпочтений, особых правомочий или льгот для отдельных судей законодателем или исполнительной властью.

Российское законодательство уделяет специальное внимание гарантиям независимости судьи, выразившееся в предоставлении мер материального и социального обеспечения и социальной защиты судьи и его семьи (нормы Федерального закона "О дополнительных гарантиях социальной защиты судей и работников аппаратов судов Российской Федерации" Федеральный закон от 10 января 1996 г. № 6 - ФЗ (в ред. 2008 г.) "О дополнительных гарантиях социальной защиты судей и работников аппаратов судов Российской Федерации" // Собрание законодательства РФ. 1996. № 3. Ст. 144; 1997. № 30. Ст. 3587).

Сроки полномочий и порядок формирования корпуса мировых судей определяются законами субъектов Российской Федерации. Федеральный закон "О мировых судьях в Российской Федерации" устанавливает, что мировой судья назначается (избирается) на должность на срок, установленный законом субъекта Российской Федерации, но не более чем на пять лет. При повторном и последующем назначениях (избраниях) - на срок, установленный законом субъекта Российской Федерации, но не менее чем на пять лет (ст. 7).

Представляется, что такой подход к реализации принципа несменяемости судей несколько противоречит идее самостоятельности судебной власти в обеспечении устойчивости правового положения мирового судьи, назначаемого на столь короткий срок, как три года. Особенно уязвимым представляется статус мирового судьи, в котором принцип несменяемости, как представляется, действует весьма ограниченно.

"Вообще, принцип назначения (выбора) органов власти и должностных лиц на определенный срок в теории конституционного права как раз и характеризуется как их сменяемость" Конституция Российской Федерации: Энциклопедический словарь / Под ред. В.А. Туманова, В.Е. Чиркина, Ю.А. Юдина. М., 2008. С. 246.

Мировые судьи несменяемы в период срока полномочий, но, во-первых, никаких гарантий повторного назначения нормативно не предусмотрено, что ставит под сомнение их самостоятельность в период этого срока, а практика показывает, что, к сожалению, имеют место случаи, когда принципиальные и самостоятельные судьи не получают нового назначения без изложения мотивов, а во-вторых, отнесение к периодическим назначениям на конкретный срок судьи принципа несменяемости неверно с позиций теории конституционного права.

Не ставя под сомнение необходимость установления срока полномочий судей в случаях первичного их назначения, полагаем необходимым ввести определенные гарантии, в соответствии с которыми по истечении данного срока полномочия судьи продлевались бы автоматически (по аналогии с условиями временного трудового договора, действие которого сторонами не прекращено), без повторной процедуры переназначения. При этом, для того чтобы полномочия мирового судьи считались продленными, необходимо наличие заявления судьи о продлении его полномочий и положительное заключение квалификационной коллегии судей соответствующего субъекта. При отрицательном заключении квалификационной коллегии судей вся процедура переназначения бы проводилась в полном объеме, как она предусмотрена действующим законодательством.

Посредством осуществления государственной власти судьи защищают права и свободы человека и гражданина, обеспечивают правопорядок в стране и соответственно в своей деятельности вынуждены применять меры государственного принуждения, и поэтому могут быть подвержены какому-либо воздействию, в том числе причинению ущерба имуществу путем его уничтожения или повреждения в связи со служебной деятельностью.

Государство, осознавая важность и значимость выносимых судьями судебных решений, приняло Федеральный закон 20 апреля 1995 г. N 45-ФЗ РФ "О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов" Федеральный закон 20 апреля 1995 г. № 45-ФЗ РФ (в ред. 2008 г.) "О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов" // Собрание законодательства РФ. 1995. № 17. Ст. 1455.

Гарантии обеспечения безопасности мирового судьи во всех проявлениях имеют весьма актуальное значение. Связано это с тем, что безопасность обеспечивает состояние защищенности личности мирового судьи, общества и государства. мировой судья неприкосновенность гарантия

К.С. Бельский под личной безопасностью понимает правовое положение отдельного гражданина, при котором государство гарантирует ему персональную защиту от противоправных посягательств и угроз иного рода, а также предоставляет право на личную оборону, причем в строго указанных законом случаях с применением оружия для защиты жизни, здоровья и собственности Бельский К.С. Полицейское право / Под ред. А.В. Куракина. М., 2008. С. 367.

Для обеспечения защиты жизни и здоровья защищаемых мировых судей и сохранности их имущества органами, обеспечивающими безопасность, могут применяться с учетом конкретных обстоятельств, в частности, следующие меры безопасности:

- личная охрана, охрана жилища и имущества;

- выдача оружия, специальных средств индивидуальной защиты и оповещения об опасности;

- временное помещение в безопасное место.

Мировой судья, личная безопасность которого обеспечивается, имеет право:

- знать о применяющихся в отношении его мерах безопасности;

- просить о применении или неприменении в отношении его конкретных мер безопасности;

- требовать от органа, обеспечивающего безопасность, применения в отношении его кроме осуществляемых иных мер безопасности, предусмотренных настоящим Федеральным законом, или отмены каких-либо из осуществляемых мер;

- обжаловать в вышестоящий по подчиненности орган, обеспечивающий безопасность, в прокуратуру либо в суд незаконные решения и действия должностных лиц, осуществляющих меры безопасности.

Федеральный закон РФ "О статусе судей в Российской Федерации" предусмотрел целую систему мер государственной защиты жизни, здоровья, имущества судей, членов их семей, путем выдачи судьям оружия и боеприпасов к нему, специальных средств индивидуальной защиты (бронежилетов, баллончиков), а также средств оповещения об опасности.

Механизм и порядок выдачи оружия был разработан Правительством РФ в Постановлении от 17 июля 1996 г. N 831 "О порядке выдачи оружия лицам, подлежащим государственной защите".