Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Ничтожные и оспоримые сделки в практике предпринимательства имеют свои сложности. В первую очередь они касаются правильного толкования и применения отдельных норм и институтов гражданского законодательства. В этом отношении большую помощь оказывает обобщение практики судов в разрешении различных спорных ситуаций.

Важным для действующих юристов и предпринимателей является арбитражная практика уже состоявшихся споров, особенно это важно для принятия правильного решения при заключении того или иного договора, той или иной сделки. В материалах по обобщению практики арбитражных судов анализируется и обобщается практика применения законодательства, способы и методы доказывания того или иного спора, в частности, по ничтожным и оспоримым сделкам и договорам.

Сегодня обновленное гражданское законодательство проходит проверку эффективности своего применения, и прежде всего по вопросам регулирования отношений в сфере предпринимательства и бизнеса. Ильков С.В. «Все о сделках», 2000

1. История сделок ничтожных и оспоримых сделок

1.1 Ничтожные и оспоримые сделки в римском праве

Современная концепция недействительности сделок, берет свое начало в римском праве, так как в основе традиционной теории ничтожных и оспоримых сделок лежит римское право. Об этом прямо свидетельствуют римские источники. И.Б. Новицкий отмечал: «Эти две формы недействительности ведутся большинством авторов от римских юристов, хотя те же авторы одновременно отмечают, что у римских юристов на этот счет точности понятий и терминологии, не было».1¹ Новицкий И.Б. «Недействительные сделки»

В зависимости от степени недействительности, договоры в римском праве делились на несуществующие, абсолютно недействительные и относительно недействительные. Несуществующими являлись договоры с невозможной перестацией и те, в которых не соблюдались правила о форме договора. Такие договоры или не обладали никаким действием, или создавали только моральные обязательства.

Абсолютно недействительными являлись договоры, имеющие недостатки, которые судья обязан был принимать во внимание по своей должности. Это были договоры, заключаемые неуправомоченными лицами, договоры, заключаемые по недопустимому предмету, договоры, заключаемые по противоправным и аморальным условиям и т.д. Годэмэ Е., «Общая теория обязательств», 1948

Относительно недействительные договоры, обладали недостатками, за которые судья обязан был аннулировать сделку, если этого требовало заинтересованное лицо. Таковыми являлись договоры, заключаемые с помощью обмана, угрозы, убыточности, по ошибке, сделки, заключаемые несовершеннолетними.

Г. Дернбург отмечал: «Еще недавно в резком разграничении ничтожности и оспариваемости усматривали новое доказательство величия римского права. Однако в настоящее время многие отрицают внутреннее юридическое значение такого противоположения. По их мнению, это различие сложилось на почве исторической; в Риме юридические сделки были недействительными или по цивильному праву - сделки ничтожные, - или же лишались действительности в силу преторской юрисдикции - сделки оспариваемые». Дернбург Г. «Пандекты. - Т.1. Общая часть.», 1906

Что касается оспоримых сделок, то они в современном понимании не существовали в римском праве. В отношении оспоримых сделок в римском праве действовал особый преторский интердикт - restitutio in integrum. Понятие restitutio in integrum впервые было сформулировано в римском классическом праве и означало особое средство преторской защиты в формулярном процессе, посредством которого магистрат не в силу закона, а на основании своего усмотрения, руководствуясь справедливостью, восстанавливает прежнее состояние гражданских отношений. Restitutio in integrum было выработано претором и служило средством борьбы против формализма цивильного права. При этом различали два самостоятельных процесса. Первый- judicium rescidens - ограничивался вопросом о самой реституции, второй - judicium rescissorium- состоял в разбирательстве дела по существу на основании уже решенного вопроса о реституции.

Суть данной интердикции состояла в следующем - претор не объявлял акт ничтожным, но давал потерпевшему лицу право обращаться к нему; после проверки обстоятельств дела (cognition cause), если случай казался заслуживающим внимания, претор решал в силу своего imperium (административной власти), что истец должен быть восстановлен в прежнее положение. 1¹ Годэмэ Е. «Общая теория обязательств», 1948

1.2 Ничтожные и оспоримые сделки в России

В истории науки российского гражданского права количество специальных исследований, посвященных исключительно недействительным сделкам, исчисляется единицами. Так, до 1917 года была издана лишь одна монография Н. Растеряева, комплексно рассматривающая вопросы недействительных сделок. 2² Растеряев Н., «Недействительность юридических сделок по русскому праву. Часть общая и особенная. Догматическое исследование», 1901

В советское время данным вопросам было посвящено всего три крупных работы, одна из которых была написана Н.В. Рабинович 3³ Рабинович Н.В., «Недействительность сделок и ее последствия.», 1960, а две принадлежали перу В. П. Шахматова. 4⁴ Шахматов В.П., «Сделки, совершенные с целью, противной интересам государства и общества.», 1966

В советское время действовавшие на территории нашей страны Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик, а также Гражданские кодексы РСФСР и РФ никогда в своих нормах не содержали операционного определения недействительной сделки.

Укоренившееся в отечественной науке гражданского права понимание

недействительной сделки как сделки, не создающей правовых последствий для сторон, ее совершивших, привело к спорам по поводу понятия и природы

недействительной сделки, один из вопросов - является ли недействительная

сделка вообще сделкой.

По этому вопросу в отечественной цивилистике выработались следующие позиции.

Ряд ученых, например, Д.М.Генкин, И.Б.Новицкий, В.П.Шахматов, И.С.Самощенко, полагали, что термин сделка должен включать в себя и недействительные сделки, так как в независимости от того, были ли применены к ничтожной сделке последствия недействительности либо оспоримая сделка была признана недействительной, фактический состав действия, направленного на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (пусть даже и неправомерного), имел место.

Д.М.Генкин утверждал, что «правомерность или неправомерность действия не является необходимым элементом сделки, а определяет лишь те или другие последствия сделки». 1¹ Генкин Д.М., «Недействительность сделок, совершенных с целью, противной закону», 1947

И. Б. Новицкий полагал, что строгое разграничение сделки и правовых последствий необходимо и для противоправной сделки, так как нельзя сказать, что она совсем не вызывает никаких юридических последствий: она не приводит к тем результатам, на достижение которых была направлена, а в результате ее исполнения для лиц, ее совершивших, наступают другие нежелательные последствия. Отсюда делается вывод, что элемент правомерности действия относится к типу данной сделки, а не какой-либо конкретной сделки, которая по своему содержанию может быть и неправомерной, недействительной. 1¹ Новицкий И. Б., «Сделки. Исковая давность», 1954

В.П. Шахматов писал, что неверным является отнесение к неправомерным действиям сделок, совершенных под влиянием заблуждения. 2² Шахматов В.П., «Сделки, совершенные с целью, противной интересам государства и общества.», 1966

И.С. Самощенко указывает, что «сделки, которые запрещены гражданским правом, - это действия неправомерные, а при определенных условиях - правонарушения». 3³ Самощенко И.С., «Понятие правонарушения по советскому законодательству.», 1963

1 января 1995 года вступил в силу Гражданский кодекс РФ, в котором появились положения о ничтожных и оспоримых сделках. В статьях 166-181 ГК РФ регулируются максимально возможные вопросы, связанные с недействительностью сделок. Пункт 1 ст. 166 ГК РФ говорит о том, что сделка недействительна по основаниям, установленным ГК РФ, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

2. Понятия сделки, ничтожной сделки и оспоримой сделки

В соответствии с действующим законодательством сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Из данного определения следует, что сделка относится к юридическим фактам, поскольку порождает правовые последствия и является действием; поскольку действия происходят по воле лиц, в ней участвующих. Лица, участвующие в сделке, испытывают определенные потребности, и это побуждает их действовать в целях их удовлетворения. При этом, как и любое действие, действия, направленные на совершение сделки, имеют определенные мотивы и преследуют определенную цель. Действительность сделки порождается четырьмя условиями:

1. Сделка по своему содержанию соответствует требованиям закона и иным нормативно-правовым актам.

2. Участники сделки обладают необходимым для ее заключения объемом право- и дееспособности.

3. Воля участников сделки сформирована в нормальных условиях, на нее не оказывалось внешнее воздействие.

4. Волеизъявление выражено участниками в требуемой законом форме.

Если же имеет место нарушение хотя бы одного из вышеуказанных условий, сделка не может считаться действительной.

Статья 166 Гражданского кодекса подразделяет все недействительные сделки на ничтожные и оспоримые.

Ничтожными (или абсолютно недействительными) признаются сделки, недействительные в силу закона. Они являются недействительными с момента заключения и не порождают у сторон прав и обязанностей, независимо от того, будет или нет предъявлен в суд иск о признании их недействительными. Исковое заявление по ним может быть подано любым заинтересованным лицом.

В отличие от ничтожных, оспоримые (относительно недействительные) сделки с момента заключения порождают у сторон права и обязанности, т.е. являются действительными до момента признания судом недействительными. 1¹ Россол Сергей, журнал «Юридический справочник руководителя», май 2007

2.1. Виды ничтожных сделок

- сделка, не соответствующая закону или иным правовым актам (ст.168 ГК РФ);

- сделка, совершенная с целью, противной основам правопорядка и нравственности (ст.169 ГК РФ);

- мнимая сделка - сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия (п.1, ст.170 ГК РФ);

- притворная сделка - сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях (п.2, ст.170 ГК РФ);

- сделка, совершенная лицом, признанным недееспособным (ст.171 ГК РФ)

- сделка, совершенная несовершеннолетним, не достигшим четырнадцати лет (ст. 172 ГК РФ)

- сделка, совершенная без необходимого в силу закона согласия третьего лица, органа юридического лица или государственного органа либо органа местного самоуправления (ст.173.1 ГК РФ)

2.2 Виды оспоримых сделок

- Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта (п.1, ст.168 ГК РФ).

- Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки (п.2. ст.168 ГК РФ).

- Сделка юридического лица, выходящая за пределы его правоспособности (ст.173 ГК РФ).

- Сделка, совершенная лицом с ограниченными полномочиями (ст.174 ГК РФ).

- Сделка, совершенная несовершеннолетним в возрасте 14 -- 18 лет (ст.175 ГК РФ).

- Сделка, совершенная лицом, ограниченными судом в дееспособности (ст.176 ГК РФ).

- Сделка, совершенная лицом, неспособным понимать значение своих действий или руководить ими (ст.177 ГК РФ).

- Сделка, совершенная под влиянием заблуждения (п.1, ст.178 ГК РФ).

- Сделка, совершенная под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной или стечения тяжелых обстоятельств (ст.179 ГК РФ)

3. Предпринимательские договоры

В соответствии с п. 1 ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Предпринимательский договор - заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны или одна из сторон которого выступают в качестве субъекта предпринимательства.

Особенности договоров в сфере предпринимательства обусловлены различными факторами: целями их заключения, определенным составом сторон, возмездным характером и т.д.

К предпринимательским договорам в целом применяются общие требования о заключении, изменении и расторжении договоров, предусмотренные в нормах гражданского законодательства.

Процедура заключения предпринимательского договора традиционно включает в себя три этапа:

1) направление предложения (оферты) одной стороной;

2) акцепт оферты другой стороной;

3) получение акцепта стороной, направившей оферту. 1¹ В.Т. Батычко, «Предпринимательское право, Конспект лекций», 2011 г

4. Виды предпринимательских договоров

4.1 Наиболее распространенные договоры

В большинстве случаев предприниматели выделяют следующие типы договоров:

- учредительный договор - договор между учредителями (участниками) о создании юридического лица. 2² Большой Энциклопедический словарь, 2000

- договор купли-продажи - один из наиболее распространенных типов договора, согласно которому одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Договор купли-продажи относится к числу двусторонних возмездных договоров, предметом которых являются вещи (имущество). Согласно ст. 454 ГК РФ предметом договора купли-продажи могут являться также имущественные права, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав. ГК РФ предусматривает особенности правового режима договора купли-продажи для продажи в рассрочку, в кредит, с использованием автоматов, розничной торговли, продажи по образцам, купли-продажи отдельных видов имущества. 1¹ Я. Сухарев, В. Е. Крутских, А.Я. Сухарева, «Большой юридический словарь», 2003

- договор аренды (имущественного найма) - гражданско-правовой договор, в соответствии с которым арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование (ст. 606 ГК РФ). Договор аренды называют также договором имущественного найма. 2² «Большой юридический словарь», Академик.ру, 2010

- договор подряда - договор, по которому "одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его" (ч. 1 ст. 702 ГК РФ). Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику. По договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику. Если иное не предусмотрено в договоре подряда, работа выполняется иждивением подрядчика - из его материалов, его силами и средствами. 3³ Я. Сухарев, В. Е. Крутских, А.Я. Сухарева, «Большой юридический словарь», 2003

- договор о кооперации - подписан в 1970 г. в Вашингтоне. К настоящему времени к нему присоединилось 89 государств. Он предусматривает возможность составления и подачи в национальное патентное ведомство так называемой “международной заявки” в тех случаях, когда заявитель желает обеспечить охрану объекта промышленной собственности в нескольких странах. Одним из таких “получающих” национальных патентных ведомств является Роспатент. Международные заявки публикуются ВОИС через 18 месяцев с даты приоритета. 4⁴ «Юридический словарь по патентно-лицензионным операциям», 1998

Согласно п.2 ст. 1395 ГК РФ, патентование в соответствии с Договором о патентной кооперации или Евразийской патентной конвенцией изобретения или полезной модели, созданных в Российской Федерации, допускается без предварительной подачи соответствующей заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, если заявка в соответствии с Договором о патентной кооперации (международная заявка) подана в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности как в получающее ведомство и Российская Федерация в ней указана в качестве государства, в котором заявитель намерен получить патент, а евразийская заявка подана через федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

- договор о создании консорциума - договор о временном объединении (соглашении) самостоятельных предпринимательских структур для совместного размещения заказов, проведения производственных, кредитно-финансовых и маркетинговых операций крупного масштаба, осуществления глобальных проектов в промышленном строительстве, координации всей предпринимательской деятельности для получения выгодных заказов и их совместного исполнения. Оформляется консорциальным соглашением.

- договор поручения - договор, по которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя (п. 1 ст. 971 ГК РФ). Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения. В случаях, когда договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. Поверенный обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя, которые должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными. Поверенный вправе отступить от указаний доверителя, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно запросить его либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос. Поверенный обязан уведомить доверителя о допущенных отступлениях, как только уведомление станет возможным. 1¹ Я. Сухарев, В. Е. Крутских, А.Я. Сухарева, «Большой юридический словарь», 2003

- договор комиссии - гражданско-правовой договор, в соответствии с которым одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению др. стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (п.1. ст. 990 ГК РФ). По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии. Законом и иными правовыми актами могут быть предусмотрены особенности отдельных видов договора комиссии. 2² «Большой юридический словарь», Академик.ру, 2010

- агентский договор - согласно п.1. ст. 1005 ГК РФ, по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

- Договор о франшизе. Франшиза - лицензия, выдаваемая производителю, сбытовику, торговцу и т.п., которая позволяет им производить или продавать определенный товар или услугу в определенном регионе в течение оговоренного периода. Держатель лицензии (franchisee) обычно выплачивает тому, кто ее выдал (franchisor), лицензионный платеж-роялти за счет продаж, часто делая это в виде единовременной авансовой выплаты под будущие доходы. Лицо, предоставившее лицензию, может также обеспечить ее получателя финансами и технической документацией. 1¹ «Бизнес. Толковый словарь» под ред. Осадчей И.М., 1998

- договор о факторинге - договор, по которому одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование (ст. 824 ГК РФ). Кроме того, денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту в целях обеспечения исполнения иного, уже существующего обязательства клиента перед финансовым агентом. 2² «Энциклопедия юриста», 2005

- договор хранения - договор, по которому одна сторона (хранитель) обязуется хранить вещь, переданную ей другой стороной (поклажедателем), и возвратить эту вещь в сохранности. Согласно ст. 886 ГК РФ в договоре хранения, по которому хранителем является коммерческая организация либо некоммерческая организация, осуществляющая хранение в качестве одной из целей своей профессиональной деятельности (профессиональный хранитель), может быть предусмотрена обязанность принять вещь в предусмотренный договором срок. Как особую разновидность договора хранения ГК РФ выделяет договор складского хранения. Специальными видами хранения являются: хранение в ломбарде, хранение ценностей в банке, хранение ценностей в индивидуальном банковском сейфе, хранение в гардеробах организаций, в камерах хранения транспортных организаций, в гостиницах, хранение вещей, являющихся предметом спора (секвестр). 1¹ Я. Сухарев, В. Е. Крутских, А.Я. Сухарева, «Большой юридический словарь», 2003

4.2 Договоры, заключаемые между предпринимателями

- договор поставки товаров с предпринимательскими целями - согласно ст.506 ГК РФ, особая разновидность договора купли-продажи, по которому поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности.

- договор о франчайзинге (о коммерческой концессии) - договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности последнего комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в т.ч. право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на др. предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д. (ч. 1 ст. 1027 ГК РФ).

Договор финансовой аренды (лизинга) - договор, по которому одна сторона (арендодатель, лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное другой стороной (арендатором, лизингополучателем) имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Предметом договора лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и других природных объектов. В ГК РФ договор лизинга именуется также договором финансовой аренды. Наряду с ГК РФ (ст. 665-670) условия договора лизинга определены в ст. 15 ФЗ "О лизинге" от 29 октября 1998 г.

- договор складского хранения - договор, по которому товарный склад (хранитель) обязуется за вознаграждение хранить товары, переданные ему товаровладельцем (поклажедателем), и возвратить эти товары в сохранности (ч. 1 ст. 907 ГК РФ). Договор складского хранения является разновидностью договора хранения. Товарным складом признается организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности хранение товаров и оказывающая связанные с этим услуги. Товарный склад признается складом общего пользования, если из закона, иных правовых актов и выданного этой коммерческой организации разрешения (лицензии) вытекает, что она обязана принимать товары на хранение от любого товаровладельца. Договор складского хранения, заключаемый товарным складом общего пользования, признается публичным договором. 1¹ Я. Сухарев, В. Е. Крутских, А.Я. Сухарева, «Большой юридический словарь», 2003

- договор страхования предпринимательских рисков - это письменное соглашение, согласно которому одна сторона (предприниматель) вносит в специальный фонд страхователя определенную денежную сумму, а страхователь в случае наступления последствий, оговоренных в договоре страхования, обязуется выплатить страховую выплату. 2² Глазова Е.В., «Предпринимательское право»

- договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) -- договор, по которому двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (ст. 1041 ГК). Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами (ст. 1042 ГК). 1^{1 1}А. В. Толкушкин, Энциклопедия российского и международного налогообложения

- иные договоры, сторонами которых являются субъекты предпринимательства.

4.3 Договоры, в которых одна сторона выступает в качестве предпринимателя

- розничной купли-продажи - гражданско-правовой договор, в соответствии с которым продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью (ст. 492 ГК РФ). Договор розничной купли-продажи является публичным договором

- договор проката - гражданско-правовой договор, в соответствии с которым арендодатель, осуществляющий сдачу имущества в аренду в качестве постоянной предпринимательской деятельности, обязуется предоставить арендатору движимое имущество за плату во временное владение и пользование (ст. 626 ГК РФ). Имущество, предоставленное по договору проката, используется для потребительских целей, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из существа обязательства. Договор проката заключается в письменной форме. Данный договор относится к категории публичных договоров, особенности которых урегулированы ст. 426 ГК РФ. 1¹ «Большой юридический словарь», Академик.ру, 2010

- договор банковского вклада (депозита) - гражданско-правовой договор, в соответствии с которым одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором (ст. 834 ГК РФ). Договор банковского вклада называют также договором депозита. Договор банковского вклада, в котором вкладчиком является гражданин, признается публичным договором, и на него распространяются правила ст. 426 ГК РФ. К отношениям банка и вкладчика по счету, на который внесен вклад, применяются правила о договоре банковского счета, если иное не предусмотрено правилами о банковском вкладе (гл. 44 ГК РФ) или не вытекает из существа договора банковского вклада. Юридические лица не вправе перечислять находящиеся во вкладах (депозитах) денежные средства другим лицам. Правила гл. 44 ГК РФ, относящиеся к банкам, применяются также к др. кредитным организациям, принимающим в соответствии с законом вклады (депозиты) от юридических лиц. 1

- Договор банковского счета - договор, в силу которого одна сторона (банк) обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый другой стороне - клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислений и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету (п. 1 ст. 845 ГК РФ). Перечисленные услуги, которые банк обязуется оказывать клиенту, и составляют (по смыслу названной статьи) предмет договора банк. счета. 1¹ «Энциклопедия юриста», 2005

- кредитный договор - соглашение между кредитором и заемщиком. Согласно статье 819 Гражданского кодекса РФ, по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. 2² «Банковская энциклопедия», 2013

- договор перевозки грузов - договор, по которому перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату (ч. 1 ст. 785 ГК РФ). Одна из разновидностей договора перевозки. Заключение договора перевозки грузов подтверждается составлением и выдачей отправителю груза транспортной накладной (коносамента или иного документа на груз, предусмотренного соответствующим транспортным уставом или кодексом). Перевозчик и грузовладелец (при необходимости осуществления систематических перевозок) могут заключать долгосрочные договоры об организации перевозок грузов. 3³ «Большой юридический словарь», Академик.ру, 2010

- договор транспортной экспедиции - договор, по которому одна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента - грузоотправителя или грузополучателя) выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза. 4⁴ Я. Сухарев, В. Е. Крутских, А.Я. Сухарева, «Большой юридический словарь», 2003

- и другие.

5. Правовые последствия недействительности сделки

В.В.Пиляева выделяет список правовых последствий возникающих при недействительности сделок:

1. Недопустимость исполнения сделки.

2. Возможно «превращение» притворной сделки в ту сделку, которую прикрывали стороны, если последняя, в свою очередь, не является недействительной (ст. 170 ГК РФ)

3. По требованию опекуна (родителей, усыновителей) суд может признать действительными сделки недееспособных (ст.171 ГК РФ) и сделки малолетних (ст 172 ГК РФ), если они совершены к выгоде недееспособной стороны.

4. Двусторонняя реституция (если иное не предусмотрено законом, то каждая из сторон недействительной сделки обязана возвратить другой все полученное по сделке (ст. 167 ГК РФ)

5. В некоторых случаях возможно недопущение реституции, то есть изъятия всего полученного и причитающегося по сделке в доход государства.

6. В некоторых случаях возможна односторонняя реституция.

7. По отдельным сделкам предусматривается право потерпевшего на возмещение другой стороной причиненного ему реального ущерба (но не упущенной выгоды).

8. Недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части (ст. 180 ГК РФ).

9.Недействительность основного обязательства обычно влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, но недействительность обеспечения обязательства не влечет недействительности основного обязательства (ст. 328 ГК РФ). 1¹ Пиляева В.В., «Гражданское право в схемах и определениях», 2010

6. Вопросы недействительности сделок в судебно-арбитражной практике

сделка предпринимательский договор

В период перехода к рыночным отношениям резко увеличилось количество исков о признании сделок недействительными и их доля среди рассматриваемых судами дел.

Практика рассмотрения дел, связанных с недействительностью сделок, показывает, что эти дела возникают зачастую не в связи с желанием восстановить законное положение, а с целью получения каких-либо имущественных выгод, переложить на другую сторону убытки, вызванные просчетами в организации предпринимательской деятельности. Суды нередко подходят к рассмотрению исков о признании сделок недействительными излишне формально.

Отсутствует понимание того, что недействительность и реституция - это крайние меры и применять их надо в том случае, если имеет место существенное нарушение закона, нет иного способа защиты и не предусмотрено другого последствия нарушения.

Основные положения классической теории заключаются в том, что каждый вправе игнорировать ничтожную сделку, суд или иной орган должны принять во внимание ничтожность; ничтожность имеет необратимый характер (невозможность исправления, одобрения договора, неприменение исковой давности, так как договор поражается нормами права, а не судом). 2² Саватье Р., «Теория обязательств», 1972. Годэмэ Е., «Общая теория обязательств», 1948

Однако такой подход имеет ряд недостатков и предоставляет широкие возможности для злоупотреблений.

Так, по одному из дел, рассмотренных окружным судом, истец просил признать недействительным договор купли-продажи акций и взыскать с продавца стоимость акций, при том, что эмитент указанных акций к моменту рассмотрения спора был ликвидирован. Одним из мотивов отказа послужила невозможность применения реституции - передачи акций продавцу. В период же конкурсного производства в отношении эмитента возврат акций возможен. Однако при возврате акций в указанный период их цена была бы значительно ниже цены приобретения, в результате применения последствий недействительности сделки убытки, вызванные падением цены акций, были бы перенесены на продавца. 1¹ Постановление ФАС СКО от 03.02.2004 N Ф08-5090/03 по делу N А22-428/2003/2-60

В судебной практике встречаются и более изощренные схемы использования института недействительности сделок. В качестве примера можно привести следующий случай.

Бывший участник общества с ограниченной ответственностью оспаривал решения общего собрания участников общества о заключении кредитных договоров. Кредитные договоры являлись крупной сделкой, поэтому были одобрены оспариваемым решением общего собрания участников. Фактически иск был направлен на то, чтобы признать недействительными кредитные договоры, заключенные обществом с банком, договоры залога и поручительства и не исполнять ранее принятые судебные акты о взыскании с общества в пользу банка задолженности по указанным договорам. Сначала в суде общей юрисдикции был признан недействительным (мнимым) договор дарения доли в уставном капитале, заключенный между истцом и третьим лицом до получения обществом кредита. Суд общей юрисдикции установил, что договор дарения не преследовал цели фактического изменения состава участников общества, и в порядке применения последствий недействительности сделки признал за истцом право собственности на ранее подаренную им долю в уставном капитале. Получив такое решение, истец пытался оспорить решения собрания участников общества, ссылаясь на то, что недействительность договора дарения доли влечет недействительность решений общего собрания участников общества, принятых в период, в течение которого он не являлся участником общества.1¹ Постановление ФАС СКО от 26.11.2004 по делу N А01/806-2004-4, Ф08-5595/04

Следует обратить внимание на то, что при заключении недействительной (ничтожной) сделки закон, как правило, нарушают обе стороны. Любая сторона в недействительной сделке вправе требовать восстановления прежнего состояния. Таким образом, закон защищает интересы нарушителей закона и игнорирует интересы добросовестных (третьих) лиц, не соблюдая при этом баланс нарушаемых имущественных интересов. Это было настолько очевидным и стало опасным для оборота, что Конституционный Суд РФ вынужден был принять постановление, в котором высказался, что федеральный законодатель должен предусматривать такие способы и механизмы реализации имущественных прав, которые обеспечивали бы защиту не только собственникам, но и добросовестным приобретателям как участникам гражданского оборота. В противном случае для широкого круга добросовестных приобретателей, проявляющих при заключении сделки добрую волю, разумную осмотрительность и осторожность, будет существовать риск неправомерной утраты имущества, которое может быть истребовано у них в порядке реституции. Подобная незащищенность вступает в противоречие с конституционными принципами свободы экономической деятельности и свободы договоров, дестабилизирует гражданский оборот, подрывает доверие его участников друг к другу, что несовместимо с основами конституционного строя Российской Федерации как правового государства, в котором человек, его права и свободы являются высшей ценностью, а их признание, соблюдение и защита - обязанность государства. Конституционный РФ Суд указал на необходимость при разрешении споров о применении последствий недействительности сделок выяснять, отвечает ли покупатель имущества по второй сделке требованиям, предъявляемым к добросовестному приобретателю в силу ст. 302 Гражданского кодекса РФ. 1¹ Постановление Конституционного Суда РФ от 21 апреля 2003 г. N 6-П

По мнению судей И.Е Афониной и Ю.В. Ширвис, практика рассмотрения данной категории дел требует существенной корректировки. Суды должны быть ориентированы на сокращение (либо исключение) случаев признания сделок недействительными и применения реституции, когда это используется одной из сторон сделки либо иными лицам для получения имущественных выгод.

Анализ сложившейся судебной практики последнего времени свидетельствует о том, что ею восприняты идеи теории оспоримости 2² Годэмэ Е., «Общая теория обязательств», 1948, которая отвечает требованиям современного гражданского оборота.

В качестве примера можно привести постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28.01.03 N 12024/02, в которых высшая судебная инстанция, признав, что нарушения закона имеются, оставила в силе решения судов об отказе в иске о признании сделок недействительными и применении последствий их недействительности. В обоснование отказа в иске высшая судебная инстанция указала на отсутствие реального (а не предполагаемого законодателем при формировании нарушенной нормы закона) нарушения публичных интересов и возможность причинения значительного вреда другой стороне в сделке, которая действовала добросовестно.

Прокурор Ярославской области в защиту государственных и общественных интересов обратился в Арбитражный суд Ярославской области с иском к предпринимателю Зайко Н.Ю., Фонду имущества Ярославской области о признании недействительными договора купли-продажи недвижимости и применении последствий недействительности названной сделки.

Предприниматель Зайко Н.Ю. приобрела в собственность нежилые помещения в здании, являющемся памятником истории и культуры местного значения, способом, не предусмотренным законодательством о приватизации, и при отсутствии права на выкуп арендуемых помещений. Судебными инстанции в иске было отказано. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ, рассмотрев дело по протесту первого заместителя Генерального прокурора Российской Федерации, не нашел оснований для его удовлетворения указав, следующее. Материалами дела установлено, что с 1992 г. до 1 апреля 1997 г. часть спорных помещений площадью 40 кв. м в здании, расположенном по упомянутому адресу, была предоставлена в аренду частному предприятию "Виктория", возглавляемому Зайко Н.Ю., для использования под магазин. Поскольку здание, являющееся памятником истории и культуры, находилось в разрушенном состоянии и переданные в аренду помещения подлежали восстановлению, арендатор был освобожден от уплаты арендной платы с условием их восстановления за счет собственных средств. В последующем между Комитетом по управлению муниципальным имуществом (арендодатель) и предпринимателем Зайко Н.Ю. (арендатор) был заключен договор от 01.04.97 аренды спорных нежилых помещений с правом их выкупа арендатором. После включения 31.12.98 здания, в котором находились подлежащие восстановлению помещения, в реестр федеральной собственности между департаментом по управлению имуществом и предпринимателем Зайко Н.Ю. был заключен договор от 21.01.99 N 23Ф на аренду нежилых помещений. Дополнительным соглашением к этому договору арендатору было предоставлено право на выкуп арендуемых помещений. Переданные в аренду спорные нежилые помещения были полностью восстановлены арендатором за счет его собственных средств. Передача в собственность предпринимателю Зайко Н.Ю. по договору от 26.02.99 восстановленных ею помещений в здании - памятнике истории и культуры местного значения произведена с согласия государственных органов в лице губернатора Ярославской области, департамента по управлению государственным имуществом и Министерства культуры РФ. При рассмотрении настоящего дела ответчик - фонд имущества и третье лицо - департамент по управлению имуществом в возражениях на иск заявили о том, что государственные интересы в результате приобретения предпринимателем Зайко Н.Ю. права собственности на восстановленные ею помещения не нарушены. Поскольку объект недвижимого имущества, на который зарегистрировано право собственности за предпринимателем Зайко Н.Ю., является новым объектом, возникшим в результате проведения ею восстановительных работ, Зайко Н.Ю. является собственником вновь созданного на свои средства имущества и это имущество не подлежит возврату в государственную собственность. Изъятие указанного имущества у предпринимателя Зайко Н.Ю. означало бы прекращение у нее права собственности на новый объект, созданный ею в результате разрешительных действий государственных органов, направленных на восстановление пришедшего в негодность государственного имущества, и ликвидировало бы имущественную базу индивидуального предпринимателя, используемую в хозяйственной деятельности. 1¹ Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28.01.03 N 12024/02

По другому делу Высший Арбитражный Суд РФ указал на отсутствие у суда кассационной инстанции полномочий устанавливать ничтожность сделки (суд исходил из мнимости сделки), поскольку "по такому основанию иск не заявлялся и, соответственно, судами первой и апелляционной инстанций не рассматривался. Суд кассационной инстанции при рассмотрении дела вышел за пределы основания иска. 1¹ Постановление Президиума ВАС РФ от 08.10.02 N 1825/02

В практике окружных судов также наблюдается тенденция защиты добросовестных участников гражданского оборота.

ФАС Уральского округа в своем постановлении согласился с выводом судов о том, что сделка по передаче Комитетом недвижимого имущества в уставный капитал АОЗТ правомерно квалифицирована как ничтожная (ст. 168 ГК РФ), но оставил в силе решение суда об отказе иске о применении последствий ее недействительности, указав, что арендное предприятие (ныне - АОЗТ) лишено было Комитетом права осуществить приватизацию способом, соответствующим его правовому статусу (ст. 15 Закона РФ "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации"), в качестве АОЗТ предприятие просуществовало почти 10 лет. Ресторан приватизировался имуществом всего предприятия и в данном конкретном случае применение последствий недействительности сделки приведет к ликвидации предприятия, что нарушит права и законные интересы акционеров общества и их кредиторов. 2² Постановление ФАС Уральского округа от 27.08.02 по делу N Ф09-2045/02-ГК

Заключение

В заключение хотелось бы отметить, что признание сделки недействительной в умелых руках может служить хорошим инструментом, позволяющим отстаивать свои интересы. Однако подобный инструмент не дает вам стопроцентной уверенности в своей победе. Судебное разбирательство - это всегда время и деньги. Поэтому, в идеале, лучший способ урегулирования разногласий - переговоры между сторонами сделки. При наличии воли сторон взаимовыгодный вариант почти всегда может быть найден.

Список литературы

1. В.Т. Батычко, «Предпринимательское право», Конспект лекций, ТТИ ЮФУ, 2011 г.

2. Генкин Д.М. «Недействительность сделок, совершенных с целью, противной закону. Ученые записки ВИЮН», 1947.

3. Глазова Е.В. «Предпринимательское право», 2010

4. Годэмэ Е. «Общая теория обязательств», 1948.

5. Гражданский кодекс Российской Федерации.

6. Грэхэм Бетс, Барри Брайндли, С. Уильямс и др. Общая редакция: Осадчая И.М., «Бизнес. Толковый словарь», под ред. "ИНФРА-М", Издательство "Весь Мир", 1998

7. Дернбург Г. «Пандекты. - Т.1. Общая часть», 1906.

8. Ильков С.В. «Все о сделках», 2000

9. Новицкий И. Б. «Сделки. Исковая давность», Госюриздат, 1954.

10. Новицкий И.Б. «Недействительные сделки», 1945.

11. Пиляева В.В. «Гражданское право в схемах и определениях», 2010

12. Прохоров А.М. «Большой Энциклопедический словарь», 2000

13. Рабинович Н.В. «Недействительность сделок и ее последствия», Издательтво ЛГУ, 1960.

14. Растеряев Н. «Недействительность юридических сделок по русскому праву. Часть общая и особенная. Догматическое исследование», Типография Товарищества «Общественная польза», 1901.

15. Россол Сергей, журнал «Юридический справочник руководителя», май 2007.

16. С. И. Лукаш «Банковская энциклопедия». 2013

17. Саватье Р. «Теория обязательств», Изд-во "Прогресс", 1972

18. Самощенко И.С. «Понятие правонарушения по советскому законодательству», Юридическая литература, 1963.

19. Толкушкин А.В. «Энциклопедия российского и международного налогообложения», изд-во «Юристъ», 2003

20. Шахматов В.П. «Сделки, совершенные с целью, противной интересам государства и общества», Издательство ТГУ, 1966.

21. Я. Сухарев, В. Е. Крутских, А.Я. Сухарева, «Большой юридический словарь», Инфра-М, 2003

22. «Большой юридический словарь», Академик.ру, 2010

23. «Энциклопедия юриста», 2005

24. «Юридический словарь по патентно-лицензионным операциям», 1998

25. Постановление ФАС СКО от 03.02.2004 N Ф08-5090/03 по делу N А22-428/2003/2-60

26. Постановление ФАС СКО от 26.11.2004 по делу N А01/806-2004-4, Ф08-5595/04

27. Постановление Конституционного Суда РФ от 21. 04. 2003 г. N 6-П "По делу о проверке конституционности положений пунктов 1 и 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан О.М. Мариничевой, А.В. Немировской, З.А. Скляновой, Р.М. Скляновой и В.М. Ширяева"

28. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 03.12.02 N 6616/02 и

29. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28.01.03 N 12024/02

30. Постановление Президиума ВАС РФ от 08.10.02 N 1825/02

31. Постановление ФАС Уральского округа от 27.08.02 по делу N Ф09-2045/02-ГК

Размещено на Allbest.ru