Главная
База знаний "Allbest"
Государство и право
Коррупция в сфере государственных и муниципальных заказов
Коррупция в сфере государственных и муниципальных заказов
Коррупция в системе государственных и муниципальных заказов, правовая база ее предотвращения. Виды потерь от коррупции, методы противодействия ей. Анализ Федерального закона № 94-ФЗ как условие предотвращения коррупции в сфере размещения заказов.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | курсовая работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 18.07.2012 |
| Размер файла | 81,4 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Размещено на http://www.allbest.ru/
47
Курсовой проект
на тему:
Коррупция в сфере государственных и муниципальных заказов
Санкт-Петербург
2009
Содержание
- Введение
- 1. Коррупция в системе государственных и муниципальных заказов
- 1.1 Правовая база предотвращения коррупции
- 1.2 Виды потерь от коррупции
- 1.3 Методы противодействия коррупции
- 2. Анализ Федерального закона №94-ФЗ как условие предотвращения коррупции в сфере размещения заказов
- 2.1 Коллизии в правоприменительной практике
- 2.2 Судебная практика применения 94-ФЗ
- 3. Практическое применение предупреждения факта коррупции
- Заключение
- Список используемой литературы
Введение
Коррупция в системе государственных закупок - явление, к сожалению, не новое и вненациональное. Борьбе с коррупцией посвящено множество исследований. Во всем мире реализуется немало правительственных и неправительственных программ, но успехи пока более чем спорные. В российской истории коррупция всегда воспринималась как институциональное зло, с которым необходимо бороться. Было испробовано все - от попыток встраивания коррупции в государственный механизм через систему "кормления" чиновников до максимально жестокого наказания: мздоимцев (иногда очень сановных) били кнутами и батогами, рвали им ноздри, клеймили, ссылали с конфискацией всего имущества. Первое летописное упоминание конкурсной закупки для государственных нужд в России датируется XVII в. Известно, что в начале XVIII в. Петр I, получив сведения о том, что в сфере государственных подрядов на поставку продовольствия и обмундирования армии совершаются значительные хищения, издал ряд законов. В этих законах было указано, что все подряды следует заключать публично и гласно, при всех переговорах и обсуждении дел во всех учреждениях обязательно вести протоколы и решения принимать только большинством голосов. Однако в конечном итоге ни один российский государь так и не смог одолеть взяточничество и казнокрадство.
И в дореволюционной России, и во всех остальных странах Европы система государственных закупок развивалась эволюционным путем. Изначально основной целью формирования механизмов размещения государственного заказа являлось сокращение расходов государственных средств и противодействие их расхищению. Самым действенным механизмом, решавшим обе эти проблемы, стало конкурсное размещение государственного заказа среди потенциальных поставщиков.
В настоящее время основным нормативным правовым актом, регулирующим отношения в сфере размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд, является Федеральный закон от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд"
Указанный Закон регламентирует отношения, возникающие в процессе размещения заказов на поставку товаров, выполнение работ и оказание услуг для государственных и муниципальных нужд, а также устанавливает единый порядок размещения заказов в целях эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов, развития добросовестной конкуренции, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов. При этом его действие не распространяется на закупки товаров, работ и услуг, стоимость которых не превышает установленного Центральным банком РФ предельного размера расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами по одной сделке Закон N 94-ФЗ является комплексным нормативным правовым актом прямого действия.
При этом не случайно тема данной работы посвящена рассмотрению данного Закона как условия предотвращения коррупции. Вопрос о коррупции и предотвращении ее различными способами в России является весьма актуальным. На данный момент ведется жесткая борьба со стороны государства с этим "недугом" во всех сферах государственной службы. Известно, что закупки товаров, работ и услуг для государственных и муниципальных нужд могут являться весьма коррумпированной сферой и быть для отдельных чиновников и руководителей коммерческих структур значительным и весьма прибыльным источником получения незаконного дохода.
Поэтому в соответствии со ст.1 одной из целей Закона N 94-ФЗ является предотвращение коррупции.
коррупция государственный муниципальный заказ
Целесообразно указать, что предотвращение коррупции в сфере размещения заказов достигается реализацией отдельных положений, предусмотренных в нормах данного Закона, а также принятых в соответствии с ним подзаконных нормативных правовых актах.
В связи с этим целью в рамках данной работы является раскрыть сущность коррупции в системе государственных и муниципальных закупок, попытка дать анализ Закона N 94-ФЗ как условия предотвращения коррупции в рассматриваемой сфере, показать практическое применение предупреждение фактов коррупции на примере Гурьевского района
Для достижения поставленной цели в ходе работы мною будет решены следующие задачи - привести правовую базу противодействия коррупции, раскрыть противоречия закона, показать примеры судебной практики применения 94-ФЗ, выявить методы предотвращения коррупции.
1. Коррупция в системе государственных и муниципальных заказов
Коррупция в системе государственных закупок приводит к колоссальным потерям для любой страны, причем не только финансовым. Государство всячески пытается оградить себя и уберечь от этого. Для этого существует правовая база, которая постоянно дополняется.
1.1 Правовая база предотвращения коррупции
Федеральный закон "О противодействии коррупции", который был принят сравнительно недавно 25 декабря 2008 года
Статья 11 1. Закупки для государственных или муниципальных нужд осуществляются на принципах прозрачности, конкуренции и объективности в строгом соответствии следующим условиям:
1) публичное распространение информации, касающейся закупочных процедур и контрактов на закупки, включая информацию о приглашении к участию в торгах и заключенных в результате торгов контрактах, с тем чтобы предоставить потенциальным участникам торгов достаточное время для подготовки и представления их тендерных заявок;
2) заблаговременное установление условий участия, включая критерии отбора и принятия решений о заключении контрактов, а также правил проведения торгов, и их опубликование;
3) применение заранее установленных и объективных критериев в отношении принятия решений о государственных закупках в целях содействия последующей проверке правильности применения правил или процедур;
4) функционирование эффективной системы внутреннего контроля, включая эффективную систему обжалования, для обеспечения средств правовой защиты в случае несоблюдения правил или процедур проведения государственных закупок;
5) наличие мер ответственности персонала, участвующего в закупочных процедурах.
Например, в Санкт-Петербурге принят 15.11.2003 Постановлением 22-15 на 22-ом пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ МОДЕЛЬНЫЙ ЗАКОН "ОСНОВЫ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ОБ АНТИКОРРУПЦИОННОЙ ПОЛИТИКЕ":
Статья 27. Антикоррупционные стандарты в сфере осуществления государственных и муниципальных закупок. В целях предупреждения коррупции при организации закупок продукции для государственных и муниципальных нужд национальным законодательством устанавливаются:
1) гарантии на использование экономических (рыночных) критериев определения победителей торгов (конкурсов) на размещение заказов на закупку продукции для государственных и муниципальных нужд;
2) ограничения:
на внеконкурсное и закрытое проведение торгов на размещение заказов и закупку продукции для государственных и муниципальных нужд;
введение квалификационных требований, предъявляемых к поставщикам продукции для государственных и муниципальных нужд, без проведения антикоррупционной экспертизы таких требований;
участие в торгах лиц, имеющих судимость за коррупционные преступления либо преступления, связанные с коррупционными, или совершивших иные коррупционные правонарушения при участии в предыдущих торгах;
3) запреты:
на установление и использование любых условий и процедур, ограничивающих свободную конкуренцию поставщиков продукции для государственных и муниципальных нужд, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом;
немотивированное отклонение заявок на участие в соответствующих торгах или принятие решения об отмене либо закрытии торгов;
создание любых препятствий, за исключением случаев, предусмотренных национальным законодательством об охране государственной, коммерческой или иной тайны, к освещению средствами массовой информации хода и результатов торгов на размещение заказов на закупку продукции для государственных и муниципальных нужд, а также для доступа средств массовой информации, заинтересованных организаций и граждан к протоколам процедур закупок продукции для государственных и муниципальных нужд;
выставление любых, не предусмотренных законом, требований по установлению подлинности документов, подтверждающих квалификацию поставщика;
участие на стороне учредителей таких торгов и поставщиков продукции для государственных и муниципальных нужд супругов и близких родственников лиц, замещающих государственные должности, должности государственной и муниципальной службы, которые могут оказывать прямое влияние на процесс формирования, размещение и контроль над проведением государственных и муниципальных закупок.
1.2 Виды потерь от коррупции
Ущерб государства и общества от коррупционных действий в процессе размещения государственного или муниципального заказа условно можно разделить на четыре вида:
1. Финансовые потери - заключение сделок на невыгодных для государства и общества финансовых условиях. В первую очередь это завышение цен закупаемой продукции по сравнению с текущим рыночным уровнем, включение в условия государственных контрактов предоплаты вместо отсрочки платежа и т.п.
2. Количественные потери - завышение или занижение объема поставляемых материалов или оказанных услуг по сравнению с необходимым количеством; приобретение товаров и услуг в личных целях ответственных чиновников, а не для удовлетворения государственных нужд и т.п.
3. Качественные потери - заключение сделок с нарушением требуемых технических условий, таких как поставка товаров, выполнение работ или оказание услуг ненадлежащего качества; худшие условия гарантийного и послегарантийного обслуживания; недостаточные требования по контролю качества выполнения работ и услуг и т.п.
4. Политические потери - ухудшение инвестиционного климата в стране, потеря доверия со стороны граждан к государственным структурам и государству в целом, расшатывание экономической и финансовой системы страны, нарушение принципов свободной конкуренции и т.п.
Полностью устранить коррупцию в государственных закупках пока не удалось ни в одной стране мира, но это совсем не означает безнадежность и неэффективность мер по снижению ее уровня.
1.3 Методы противодействия коррупции
Борьба с коррупцией в системе закупок, как в государственном, так и в коммерческом секторах экономики, невозможна без комплексного подхода к решению этой сложной проблемы. Российской и международной практикой выработаны четыре основных подхода, которые уже подтвердили свою действенность:
психологические методы;
технические методы;
регламентация процессов;
репрессивные меры.
Психологические методы позволяют воздействовать на первопричину коррупции - стремление нанятых работников к незаконному обогащению за счет работодателя, а в нашем случае - за счет государства и, следовательно, всех граждан.
К психологическим методам относятся:
1. Проверка анкетных данных, биографии кандидата и отзывов с предыдущих мест работы. Это наиболее простой и распространенный метод, который позволяет изначально не допускать к коррупционно опасным видам деятельности сотрудников, имеющих судимости или уволенных с предыдущих мест работы за коррупционные проступки или преступления. В настоящее время такие проверки осуществляются кадровыми службами всех государственных структур при рассмотрении кандидатур на замещение вакантных должностей государственной службы.
2. Специальные глубинные тестирования кандидатов при приеме на работу (вплоть до проверки на полиграфе - "детекторе лжи"). На сегодняшний день существует множество специальных тестов и компьютерных программ, которые позволяют работодателю получить достаточно четкий психологический портрет кандидата, в том числе с точки зрения потенциальной склонности к незаконному обогащению. Применение подобных психологических тестов является обыденной практикой приема на работу в коммерческом секторе и некоторых подразделениях силовых структур. Однако в ряде случаев применение полиграфа при приеме на работу может столкнуться со вполне обоснованными претензиями по ущемлению конституционных прав личности.
3. Периодические проверки сотрудников на лояльность, включая использование провокационных методов, широко распространенные в коммерческом секторе. В сочетании с показательными разоблачением и наказанием виновных характеризуются высокой антикоррупционной эффективностью. Побочным эффектом применения данного метода является атмосфера подавленности в коллективе и высокая текучесть кадров. В системе государственной службы используется в основном как средство "грязной" борьбы с чиновниками-конкурентами, а не как профилактическая мера борьбы с коррупцией.
4. Создание системы взаимного контроля сотрудников (добровольные осведомители). Этот метод как специально созданная и культивируемая система также широко распространен в практике крупных коммерческих структур. При всей своей неприглядности метод характеризуется крайне высокой эффективностью. В практике государственного сектора встречается достаточно часто, но имеет определенные особенности: в государственных учреждениях система добровольных осведомителей, как правило, не имеет официального регламента и является источником внутренней информации для отдельных руководителей.
5. Эффективная мотивация сотрудников. Включает в себя не только материальное вознаграждение чиновников-закупщиков, но и специальные мотивационные программы, направленные на стимулирование желания долговременного сотрудничества с работодателем, построение карьеры в организации. В европейских странах чиновники, отвечающие за государственные закупки, считаются отдельной категорией служащих и получают более высокое жалованье по сравнению со своими коллегами - своеобразную "доплату за честность". В России, к сожалению, такой подход не практикуется, и отдельных мотивационных программ госслужащих, отвечающих за расходование бюджетных средств, практически нет.
6. Ротация сотрудников, являющихся членами комиссий по размещению заказов. Такой метод позволяет разрушить имеющиеся у недобросовестных чиновников договоренности с поставщиками. В регламентированных коммерческих закупках применяется достаточно редко. По результатам исследований Института госзакупок РАГС, в государственном секторе также практически не встречается.
7. Формирование корпоративной этики нетерпимости к коррупции (включая разработку этических кодексов, кодексов по управлению конфликтом интересов и реализацию специальных учебных программ). За рубежом считается одним из ключевых элементов стратегии противодействия коррупции. В крупных международных компаниях этический кодекс регламентирует поведение каждого работника. В кодексе прописаны правила и этика поведения сотрудников, порядок разрешения и урегулирования ситуаций конфликта интересов. В некоторых случаях этический кодекс является неотъемлемой частью договора о найме сотрудника и нарушение его положений может привести к увольнению. В системе государственной службы на Западе этические кодексы, регламентирующие, в числе прочего, и вопросы предотвращения коррупции, используются очень широко. Однако практика показала, что этические кодексы выполняют свою функцию только в случае обязательного регулярного проведения специальных тренинговых программ с участием всех сотрудников организации.
Технические методы исключают или значительно уменьшают вероятность сговора представителей закупочных подразделений и продавцов, устраняя возможность личных контактов между участниками сделки или увеличивая риск коррупционера быть пойманным. Примерами подобного инструментария могут служить:
1. Оборудование переговорных комнат и рабочих мест специалистов по закупкам системами контроля и видеонаблюдения. Аналогом такой системы является антикоррупционный метод, используемый в службе дорожной полиции США: здесь взаимодействие офицера полиции с правонарушителем должно происходить исключительно в фокусе специальной видеокамеры, установленной на каждом патрульном автомобиле.
2. Мониторинг служебной почтовой переписки. Широко распространен в коммерческом секторе, где является одной из функций подразделений внутренней безопасности. Правомерность применения данного метода в условиях государственной службы более чем спорна с юридической точки зрения.
3. Использование современных информационных технологий (системы электронных торгов, Интернет-магазинов и электронных торговых площадок). Позволяет исключить непосредственный контакт специалиста-закупщика и представителя поставщика и является обыденной практикой в системе закупок коммерческого и государственного сектора. Однако в силу объективных ограничений доля таких закупок крайне незначительна, поэтому данный метод обычно применяется при сделках малого объема.
4. Закупки по существующим коммерческим или специально сформированным каталогам. Широко распространены как в коммерческом, так и в государственном секторе. Ярким примером использования этого метода является опыт Администрации общих услуг США, которая решает вопросы текущего обеспечения (материально-технического снабжения) всех федеральных ведомств. Администрация регулярно проводит рамочные конкурсы по закупке различной номенклатуры продукции/услуг, результаты которых (цены, сроки поставки и другие условия) сводятся в специальные каталоги, рассылаемые затем в государственные учреждения. При необходимости федеральные ведомства США находят в полученном каталоге нужную продукцию и закупают ее по указанным условиям, без каких-либо дополнительных процедур.
Регламентные (процедурные) методы направлены на проведение всех закупок в полном соответствии с формализованными внутренними правилами и процедурами, снижающими риск возникновения коррупции. В этом случае комплекс мер по противодействию коррупции осуществляется по двум направлениям:
1. Создание эффективной системы правил, детально регламентирующих коррупционно опасные этапы процедуры размещения госзаказа. В нашей стране действует Федеральный закон от 25 июля 2005 г. № 94-ФЗ, который подробно описывает весь процесс размещения государственного и муниципального заказа. Однако при всех неоспоримых антикоррупционных достоинствах упомянутого закона в нем имеются отдельные этапы и элементы процедуры государственных закупок, которые недостаточно четко прописаны, имеют юридически неоднозначное толкование или подразумевают принятие субъективных решений. Эти пункты нормативного документа недобросовестные чиновники используют как лазейку для получения незаконного дохода. До устранения таких неоднозначных мест в законодательстве рекомендуется применять внутриведомственные регламенты (инструкции).
2. Создание четких механизмов контроля за точным соблюдением правил. В самой системе правил, которые снижают риск возникновения коррупции, должны быть предусмотрены контрольные точки (в том числе согласования с подразделениями, не вовлеченными в процедурную часть осуществления закупки), позволяющие вести независимый текущий или последующий аудит проводимых процедур размещения государственного заказа.
Репрессивные меры направлены на создание условий, при которых коррупционные действия сотрудников, ответственных за размещение государственных заказов, невыгодны. В российском законодательстве это реализуется через отдельные положения Кодекса РФ об административных правонарушениях (ст.7.29-7.32) и Уголовного кодекса РФ (ст.285-286, 288-293).
Следует отметить, что применение каждого из методов противодействия на практике ограничено его спецификой и требует привлечения дополнительных государственных ресурсов. Так, например:
1. Эффективность применения психологических методов обусловлена:
квалификацией специалистов, привлекаемых для работ в этом направлении, в частности для проведения глубинных интервью, психологического тестирования кандидатов, сбора и анализа личной информации о кандидатах и сотрудниках, использования специальной аппаратуры ("детектора лжи", контроля переписки и переговоров);
субъективизмом оценки и выводов: ведущую роль в оценке конкретной ситуации или работника, продумывании ответных шагов или мер воздействия играет заключение эксперта в данной области. Следовательно, здесь высока вероятность ошибок, в том числе умышленных;
неприятием сотрудниками закупочных подразделений, даже вполне лояльными, некоторых методов, поскольку их использование нарушает права личности.
2. Применение технических методов ограничивается свойствами приобретаемых товаров или услуг и распространенностью технических средств среди потенциальных продавцов:
методы эффективны в отношении "биржевых" товаров и услуг, характеристики которых стандартизованы и легко измеримы (к таковым относятся, в частности, нефтепродукты, уголь, зерно, металл);
методы практически неприменимы для услуг и товаров с уникальными свойствами и неизмеримыми характеристиками, так как в этом случае требуется прямое взаимодействие потребителя и продавца для уточнения характеристик или параметров технических условий. В качестве примера можно привести услуги по проектированию, консультационные или изыскательские работы.
3. Результативность регламентных методов может гарантироваться только их тотальным и точным выполнением, а значит, зависит от эффективности механизмов контроля за соблюдением установленных правил и процедур.
4. Действенность репрессивных мер оказывается незначительной при отсутствии механизма неотвратимости наказания.
В заключение отметим, что добиться ощутимых показателей снижения коррупции позволяет лишь комплексный подход - сбалансированное использование всех методов противодействия на всех этапах процесса государственных закупок. Если ограничиваться отдельными областями или методами, можно получить лишь кратковременный эффект, однако спустя некоторое время структура и механизм извлечения незаконного дохода изменятся, сместившись в области, не затронутые инструментами контроля и противодействия. В результате суммарные коррупционные потери вернутся к прежним размерам или даже превзойдут их.
2. Анализ Федерального закона №94-ФЗ как условие предотвращения коррупции в сфере размещения заказов
Целесообразно сказать, что предотвращение коррупции в сфере размещения заказов достигается реализацией отдельных положений, предусмотренных в нормах данного Закона, а также принятых в соответствии с ним подзаконных нормативных правовых актах.
1. Обеспечением гласности размещения заказов. Это достигается широкой информированностью неопределенного круга лиц, путем заблаговременной подачи соответствующих сведений в определенные печатные издания (например, в городе Глазове это газета "Красное Знамя"), а также через сеть Интернет.10 марта 2007 г. Правительство РФ своим Постановлением N 147 утвердило Положение о пользовании официальными сайтами в сети Интернет для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд и о требованиях к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения пользования указанными сайтами.
2. Деятельностью соответствующих комиссий при проведении того или иного способа размещения заказов (конкурсная, аукционная или котировочная в количестве не менее пяти человек).
Здесь следует остановиться на том факте, что в соответствии со ст.7 Закона N 94-ФЗ ("Комиссии по размещению заказов") членами комиссии не могут быть физические лица, лично заинтересованные в результатах размещения заказа (в том числе физические лица, подавшие заявки на участие в конкурсе, заявки на участие в аукционе или заявки на участие в запросе котировок (далее - котировочные заявки) либо состоящие в штате организаций, подавших указанные заявки), либо физические лица, на которых способны оказывать влияние участники размещения заказа (в том числе физические лица, являющиеся участниками (акционерами) этих организаций, членами их органов управления, кредиторами участников размещения заказа).
Дефиниция "физические лица, на которых способны оказывать влияние участники размещения заказа (в том числе физические лица, являющиеся участниками (акционерами) этих организаций, членами их органов управления, кредиторами участников размещения заказа)" весьма пространна и размыта с точки зрения юридической техники, так как такими лицами, нам представляется, могут быть кто угодно, в связи с чем нуждается в законодательной корректировке. При такой корректировке возможно использование отдельных норм, предусмотренных законодательством в сфере налогообложения, и в частности п.2, 3 ч.1 ст.20 "Взаимозависимые лица" части 1 Налогового кодекса РФ
3. Документальной фиксацией действий уполномоченных лиц при размещении заказов (составлении письменных запросов, протоколов и т.д.). При этом минимальный срок хранения документов по конкурсу - три года. Одновременно орган, уполномоченный на ведение официального сайта РФ, субъекта РФ и муниципальных образований в сети Интернет, должен вести электронный журнал учета операций, обеспечивать контроль целостности информации и ее защиту от несанкционированного изменения, копирования и уничтожения, а также хранение информации в течение 10 лет
4. Обязанностью заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации осуществлять аудиозапись вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе и открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе. При этом любой участник размещения заказа, присутствующий при вскрытии конвертов с заявками на участие в конкурсе и открытии доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе, вправе осуществлять аудио - и видеозапись вскрытия таких конвертов и открытия доступа к таким заявкам.
5. Установлением нормативов относительно размера заказа и соответствующего способа размещения заказа. При этом законодатель дополнительно предусматривает административную ответственность в размере от ста до двухсот минимальных размеров оплаты труда за размещение должностным лицом государственного или муниципального заказчика, должностным лицом федерального органа исполнительной власти, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органа местного самоуправления, уполномоченных в соответствии с Законом N 94-ФЗ на осуществление функций по размещению заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд для государственных или муниципальных заказчиков, заказа на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд путем запроса котировок цен на одноименные товары, одноименные работы, одноименные услуги на сумму более чем двести пятьдесят тысяч рублей, подлежащую уплате в течение квартала
6. Содержанием исчерпывающего перечня требований к участникам размещения заказа и недопущением установления иных требований, чем предусмотренные законом. При этом законодатель установил ряд обязательных и дополнительных требований.
7. Четко определенными условиями допуска и отказа к участию в торгах (ч.1 ст.12 "Условия допуска к участию в торгах" Закона N 94-ФЗ). Отказ в допуске к участию в торгах по иным основаниям, кроме указанных в ч.1 ст.12 Закона N 94-ФЗ случаев, не допускается. Одновременно законодатель также предусматривает административную ответственность в размере двадцати пяти минимальных размеров оплаты труда за нарушение членом конкурсной или аукционной комиссии порядка отбора участников конкурса или участников аукциона на право заключить государственный или муниципальный контракт, в том числе в форме отказа в допуске к участию в конкурсе или аукционе по основаниям, не предусмотренным законодательством РФ о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд
8. Возможностью обжалования действий должностных лиц органов власти и местного самоуправления, уполномоченных в сфере закупок продукции, в суде либо уполномоченном органе, осуществляющем контроль за размещением рассматриваемых заказов (Федеральной антимонопольной службе России и ее территориальных органах). А после рассмотрения жалоб аукционы по размещению государственного заказа проводились заново
Таковы отдельные меры предотвращения коррупции, основанные на реализации положений, предусмотренных в нормах Закона N 94-ФЗ, а также принятых в соответствии с ним подзаконных нормативных правовых актах.
2.1 Коллизии в правоприменительной практике
Возможность одностороннего отказа заказчика от исполнения государственного контракта в случае существенного нарушения контрагентом своих обязанностей.
Изменения, внесенные в ч.8 ст.9 94-ФЗ с 1 марта 2009 года (слово "исключительно") на первый взгляд окончательно исключают возможность одностороннего отказа, однако расторжение контракта и отказ от его исполнения - разные вещи, следовательно изменений внесенные в закон ситуацию не меняют: расторжение контракта (договора) возможно только по соглашению сторон или решению суда, но одновременно сохраняется возможность одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта, т.е. фактически расторжение контракта в одностороннем порядке, в случае, если это предусмотрено контрактом. В дальнейшем за контрагентом, естественно, сохраняется право на оспаривание такого отказа в суде.
Аргументация была примерно следующая:
ч.1 ст.2 94-ФЗ:
Законодательство Российской Федерации о размещении заказов основывается на положениях Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона, иных федеральных законов, регулирующих отношения, связанные с размещением заказов. ч.1 ст.9 94-ФЗ:
Под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд.
ч.8 ст.9 94-ФЗ:
Расторжение государственного или муниципального контракта допускается исключительно по соглашению сторон или решению суда по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством.
ст.450 ГК РФ:
1. Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.
2. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:
1) при существенном нарушении договора другой стороной;
2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.
Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.
3. В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.
Кстати, по ГК победителем аукциона становится участник, предложивший наивысшую цену, а по 94-ФЗ - наименьшую цену. Когда мы говорим о государственных и муниципальных закупках, у нас приоритет специального закона - 94-ФЗ.
Или вот еще один случай - В то время как статья 506 ГК РФ (учитывая ч.2 ст.525) ограничивает круг поставщиков-продавцов по договору поставки, только лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, часть 1 статьи 8 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ допускает участие "любых физических лиц" в размещении заказов, в том числе, и на поставки товаров.
В соответствии со статьей 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, а глава крестьянского (фермерского) хозяйства - с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. В противном случае эти "любые физические лица" рискуют попасть под ст.171 УК РФ.
Ещё ТК - по поводу понятия "рабочий день". Это к вопросу: в 94-ФЗ рабочий день - это только единица отсчета, или в том числе строгое время его начала и окончания (для подачи-приема заявок)
К вопросу принятия заявок по факсу В законе закреплено, что котировочная заявка может быть подана в письменной форме. При этом в соответствии с нормами Гражданского кодекса письменная форма - это все-таки не факсимильный документ. Но в ФЗ-94 содержится норма, что жалобу можно подать в письменном виде, в том числе в форме факсимильного документа. Это одна из коллизий закона, которая сейчас существует. В поправках к ФЗ-94, которые сейчас находятся в стадии разработки и будут внесены в Государственную Думу, скорее всего будет предусмотрено, что на запрос котировок можно будет подавать заявки по факсу, но это обусловлено лишь тем, что Российская Федерация очень большая территориально. Есть такие регионы, в которых населенные пункты расположены на очень большом расстоянии друг от друга, и просто-напросто успеть за те четыре коротких дня, которые даны на размещение информации проведения запроса котировок, невозможно. Таким образом, скорее всего, будет предусмотрено, что заявки на участие в запросе котировок можно будет подавать по факсу, но, наверное, будут установлены какие-то особенности. Например, что после подачи такой заявки участник должен все равно после размещения заказа такую заявку привезти в письменной форме, например, при заключении государственного либо муниципального контракта. Заявки на котировки по факсу пока самый сложный момент. Очень непростая доказательная база, была ли такая заявка или нет, когда ее послали, откуда послали. В письменной форме все понятно, электронную форму тоже можно проверить, а был ли факс, доказать очень сложно.
Еще вопрос, который вызывает некоторую коллизию между антимонопольным законодательством и законодательством о государственных закупках - это законно ли недопущение к участию в запросах котировок, в конкурсе или аукционе лиц, аффелированных между собой или с заказчиком. Прямого запрета на участие аффилированных лиц ФЗ-94 не содержит и стало быть они могут участвовать. С другой стороны, ФЗ-135 и его толкование часто усматривают здесь ограничение конкуренции, и в данном случае можно начать рассмотрения дела по ФЗ-135.
2.2 Судебная практика применения 94-ФЗ
В рамках данного пункта рассмотрим примеры арбитражной практики, связанные с отдельными вопросами соблюдения законодательства Российской Федерации о защите конкуренции при размещении государственного или муниципального заказа. Как известно, в данной области возникает множество вопросов в связи с тем, что основная часть положений упомянутого законодательства применительно к размещению заказа носит оценочный характер. Иными словами порой отсутствуют объективные критерии принятия того или иного решения, в связи с чем должностное лицо вынуждено руководствоваться своим внутренним убеждением.
Так, множество вопросов традиционно возникает при определении допустимости или недопустимости включения в один лот при размещении заказа разноименной продукции, работ, услуг. В соответствии с ч.3 ст.17 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ "О защите конкуренции", запрещается ограничение конкуренции между участниками торгов путем включения в состав лотов продукции (товаров, работ, услуг), технологически и функционально не связанной с товарами, работами, услугами, поставка, выполнение, оказание которых являются предметом торгов. На практике очень часто при размещении заказа заказчики сталкиваются с проблемой неопределенности критериев отнесения продукции (работ, услуг) к технологически и функционально связанной между собой.
Также большое количество недоумений возникает при определении допустимости или недопустимости указания таких требований к закупаемой продукции, которые могут удовлетворить ограниченный круг поставщиков (в частности требования, связанные с ограниченным сроком выполнения того или иного заказа или требования к строго определенным функциональным и качественным характеристикам закупаемой продукции). Допустимо ли устанавливать такие требования к закупаемой продукции (работам, услугам), которые объективно может выполнить один поставщик (подрядчик, исполнитель)?
Рассмотрим обозначенные вопросы на конкретных примерах судебной практики.
В Белгородской области проводился конкурс в виде открытого аукциона на право заключения с Управлением внутренних дел по Белгородской области государственного контракта на поставку комплексов видеофиксации нарушений, сигнальных оптико-акустических и сигнальных акустических установок (три лота).
В конкурсную документацию вносились изменения, в результате которой требование к габаритным размерам свето-акустического блока, являющегося предметом поставки по лоту № 1 - "не более 1040х275х145 мм" заменено на точное значение - "1040х275х145 мм", по лоту № 2 заявлено требование о наличии трех типов серены и дополнительного режима "ручная сирена".
ООО "НПКО "Э", посчитав внесенные изменения противоречащими законодательству, обратилось с жалобой в антимонопольный орган, ссылаясь на то, что заявленным требованиям соответствует оборудование только одного производителя, а согласно ГОСТ Р 50574-2002 и Правила ЕЭК ООН № 65 режим ручного звукового сигнала не является обязательным при производстве сигнальных акустических установок.
По результатам внеплановой проверки, проведенной по жалобе общества, комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Белгородской области согласилась с ООО "НПКО "Э" и признала внесенные в конкурсную документацию изменения незаконными.
Данное решение УФАС по Белгородской области явилось предметом судебного рассмотрения.
Суд первой инстанции пришел к выводу, что несмотря на то, что оптико-акустические устройства с режимом "ручная сирена" изготавливаются только одним поставщиком и в соответствии с ГОСТ наличие такого режима не является обязательным, требование о наличии режима "ручная сирена" в поставляемых оптико-акустических установках не нарушает законодательство РФ о защите конкуренции, так как продиктована потребностями заказчика.
Тем не менее, суд первой инстанции признал ограничивающим конкуренцию указание точного размера поставляемых комплексов видеофиксации нарушений, согласившись тем самым с УФАС по Белгородской области.
Однако в результате проверки анализируемого дела в кассационной инстанции, указание в конкурсной документации точных размеров габаритов поставляемой продукции было также признано не противоречащим законодательству Российской Федерации о защите конкуренции.
В своем решении Федеральный арбитражный суд Центрального округа указал следующее.
В соответствии с абзацем 2 пункта 8 Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" действия органов государственной власти являются не противоречащими антимонопольному законодательству если имеется конкретная норма федерального закона, разрешившая данному органу осуществить данные действия.
Согласно положениям Федерального закона от 21.07.2005 г. № 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" конкурсная документация, документация об аукционе разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.
Документация должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели.
В Федеральном законе от 21.07.2005 г. № 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" не содержится каких-либо ограничений к содержанию конкурсной документации, документации об аукционе в части указания заказчиком точных размеров необходимой ему продукции.
Следовательно, указание в конкурсной документации конкретных размеров товара (свето-акустического блока), поставляемого для государственных нужд, предусмотрена законодательством и, соответственно не влечет нарушение антимонопольного законодательства (Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 29 сентября 2008 г. № А08-466/08-26).
Аналогичное решение принял Федеральный арбитражный суд Уральского округа (постановление от 21.02.2008 г. № Ф09-1011/07-С5).
Как следует из материалов дела, администрацией г. Ижевска был объявлен открытый конкурс на поставку автомобилей для муниципальных нужд.
В связи с тем, что конкурсная документация была разработана с признаками нарушения требований, установленных ст.22 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", а именно, в документации содержалось указание на товарный знак производителя автомобилей, Управление Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике направило Администрации г. Ижевска письмо с требованием устранить допущенные нарушения.
На основании приказа Администрации г. Ижевска слова, обозначающие марки автомобилей, были исключены. При этом конкурсная документация была дополнена информацией о размерах автомобилей, необходимых для муниципальных нужд.
Управление Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике, полагая, что указание в конкурсной документации на технические характеристики автомобиля значительно сужает круг участников конкурса и нарушает требования, установленные ст.22 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании конкурса недействительным.
Суд первой инстанции, исходя из того, что конкурсная документация после внесения в нее изменений содержала информацию, предусмотренную ч.2 ст.22 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд"и отвечающую потребностям заказчика, отказал в удовлетворении заявленных требований. С данным выводом согласился суд кассационной инстанции.
В соответствии с ч.2 ст.22 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" конкурсная документация должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, требования к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика. Из этого следует, что указание на технические характеристики и размеры автомобилей в конкурсной документации предусмотрено законодательством.
Как видно из материалов дела, по итогам конкурса по лоту № 1 победителем признано общество "Интерпартнер", по лоту № 2 - общество "Ленд-Моторс", с которыми были заключены контракты на поставку автомобилей для муниципальных нужд.
Доказательств того, что требования, установленные в конкурсной документации, повлекли ограничение количества участников размещения заказа, Управлением Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике не представлено (ст.65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
Довод заявителя кассационной жалобы о том, что указание на технические характеристики в конкурсной документации нарушают требования ст.22 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", необоснован.
Как уже было отмечено выше, ч.2 ст.22 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ содержит такое требование к конкурсной документации как наличие технических характеристик, следовательно, нарушения законодательства при составлении конкурсной документации отсутствуют.
Не может быть принят во внимание довод заявителя о том, что технические характеристики в конкурсной документации изложены с нарушением законодательства. Ссылка заявителя на Общероссийский классификатор продукции и Европейскую классификацию легковых автомобилей необоснованна, так как данные документы не обладают правоприменительными свойствами. Кроме того требования по применению Общероссийского классификатора продукции и Европейской классификации легковых автомобилей при определении технических характеристик в Федеральном законе от 21.07.2005 № 94-ФЗ и иных нормативных актах отсутствуют.
В ином решении Федерального арбитражного суда Уральского округа (постановление от 01.07.2008 г. № Ф09-4715/08-С5) был затронут вопрос о правомерности установления требования при размещении заказа к сроку поставки той или иной продукции меньшем чем технологический срок изготовления такой продукции.
Управлением муниципального заказа администрации г. Челябинска был объявлен конкурс на размещение муниципального заказа на поставку городского транспорта (троллейбусов городских в количестве 46 единиц) для МУП "Челябгортранс".
Поводом для судебного рассмотрения правомерности размещения указанного заказа явилось исковое заявление участника размещения заказа о том, что установление в конкурсной документации сроков поставки троллейбусов (до 01.12.2008) ограничивало конкуренцию, привело к созданию преимуществ одним хозяйствующим субъектам (ООО "Синегорье-Авто") перед другими (ООО "Тролза-Маркет", ООО "Львовский автобус", ОАО "Башкирский троллейбусный завод", ФГУП "Усть-Катавский вагоностроительный завод имени СМ. Кирова").
Суд не согласился с доводами искового заявления, в силу того, что установление в конкурсной документации сроков поставки троллейбусов не носит характер нарушения, предусмотренного п.2 ч.1 ст.17 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ "О защите конкуренции", поскольку победителем конкурса становится наиболее конкурентоспособный участник, отвечающий требованиям конкурсной документации.
С учетом вышеизложенного ссылка истца и третьих лиц на неучет в конкурсной документации технологических сроков изготовления троллейбусов судом правомерно не принята.
В следующем анализируемом решении суда рассматриваются вопросы правомерности включения в состав одного лота различной по функциональным характеристикам продукции.
Как следует из материалов дела, Управление по делам образования разместило заказ на поставку продуктов питания, включая хранение, доставку и диспетчеризацию для дошкольных образовательных учреждений, детских домов, школ-интернатов и муниципальных общеобразовательных учреждений, самостоятельно осуществляющих организацию питания.
Участник размещения заказа обратился в антимонопольный орган с жалобой на действия заказчика, в который указал на неправомерное включение управлением муниципального заказа в один лот различных видов продуктов питания, технологически и функционально не связанных между собой, что, по мнению заявителя, ограничивает конкуренцию между участниками конкурса.
Решением антимонопольного органа жалоба признана обоснованной. Федеральный арбитражный суд Уральского округа согласился с антимонопольным органом, указав следующее.
В соответствии с ч.1 ст.17 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ "О защите конкуренции" при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.
В силу ч.3 ст.17 указанного Закона запрещается ограничение конкуренции между участниками торгов путем включения в состав лотов продукции (товаров, работ, услуг), технологически и функционально не связанной с товарами, работами, услугами, поставка, выполнение, оказание которых являются предметом торгов.
Согласно ст.4 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ "О защите конкуренции" взаимозаменяемыми товарами являются товары, которые могут быть сравнимы по их функциональному назначению, применению, качественным и техническим характеристикам таким образом, что приобретатель заменяет или готов заменить один товар другим при потреблении (в том числе производственном).
Судами установлено и материалами дела подтверждается, что в конкурсной документации содержатся указания на поставку в рамках одного лота различных видов товаров, относящихся к разным группам, а именно: яйцо, мясо, рыба, овощи, фрукты, крупы, молоко, кондитерские изделия, крупа, хлеб, бакалея и другое, всего более 80 наименований по шести укрупненным группам, которые не являются технологически и функционально связанными товарами.
Объединение в один лот различных по функциональным характеристикам продуктов питания влечет за собой ограничение конкуренции при проведении торгов ввиду сокращения числа хозяйствующих субъектов, которые могут принять участие в торгах по отдельным товарам или группам таких товаров, поскольку исходя из положений конкурсной документации и требований ч.1 ст.12, ч.6 ст.25, ч.1 ст.27, ч.3 ст.29 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" участник размещения заказа не допускается к участию в конкурсе в случае, если его заявка не соответствует требованиям конкурсной документации, при этом заключение контракта на поставку отдельных позиций лота не допускается (Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 12.03.2008 г. № Ф09-1348/08-С1).
Подобные документы
Проблемные вопросы противодействия коррупции в России. Понятие конфликта интересов на государственной службе: порядок предотвращения и урегулирования. Направления деятельности государственных органов по повышению эффективности противодействия коррупции.
курсовая работа [51,7 K], добавлен 07.07.2014Особенности размещения заказов для государственных и муниципальных нужд субъектами малого предпринимательства. Способы размещения заказов для государственных и муниципальных нужд. Проблема участия субъектов малого предпринимательства в размещении заказов.
курсовая работа [78,7 K], добавлен 20.01.2011Правовое обеспечение государственных и муниципальных заказов. Участники процесса государственных и муниципальных заказов. Зарубежный опыт информационного обеспечения государственных закупок. Становление электронных государственных закупок в России.
курсовая работа [3,5 M], добавлен 05.06.2012Нормативно-правовая база противодействия коррупции в России. Конституционные основы предотвращения угрозы экономической безопасности и доверия граждан к государственным институтам. Трудовое и гражданское законодательства и предупреждение коррупции.
реферат [21,0 K], добавлен 07.05.2015Основные принципы и законодательная база процесса управления государственными и муниципальными заказами. Зарубежный опыт размещения заказов для государственных и муниципальных нужд. Осуществление закупок. Основные способы определения поставщика.
курсовая работа [48,3 K], добавлен 02.05.2015Способы размещения заказа. Применение Федеральныго закона в случаях размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд. Порядок проведения аукциона. Реестр недобросовестных поставщиков.
контрольная работа [22,2 K], добавлен 31.01.2010Последствия коррупции для экономики и развития государства в целом. Превенция коррупции, оценка и контроль качества государственных услуг. Условия формирования антикоррупционной культуры. Вопросы противодействия коррупции в сфере предпринимательства.
презентация [800,6 K], добавлен 02.04.2016Понятие, принципы и способы размещения государственных и муниципальных заказов. Нормативно-правовое обеспечение государственных и муниципальных закупок для государственных и муниципальных нужд. Участие бюджетных учреждений в государственных закупках.
дипломная работа [338,0 K], добавлен 05.05.2016Правовая основа экономической безопасности России. Меры по противодействию коррупции. Обзор нормативной базы противодействия коррупции в системе государственных закупок в России. Рекомендации международной конференции и антикоррупционная экспертиза.
дипломная работа [78,2 K], добавлен 09.11.2011Исторические аспекты, понятие и виды коррупции. Сложившаяся на сегодняшний день обстановка в РФ по фактам коррупции на уровнях государственных властей и услуг. Законодательная база и дополнительные меры, вводимые государством в противодействие коррупции.
дипломная работа [70,0 K], добавлен 24.09.2012
