Холдинги как субъекты предпринимательского права

Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство образования Российской Федерации

Федеральное агентство по образованию

ГОСУДАРСТВЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ

ОРЕНБУРГСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

Факультет дистанционного обучения

Кафедра теории государства и права и конституционного права

КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА

по дисциплине «Российское предпринимательское право»

Холдинги как субъекты предпринимательского права

Исполнитель

студент гр. ФД-4Юр(б)ГосП(вв)

_______________ Биньевская Е. Р.

Оренбург 2015



Содержание

1. Понятие и признаки холдинга

2. Правовое регулирование холдингов

Задание

Список использованных источников



1. Понятие и признаки холдинга

Холдинг - это форма предпринимательского объединения (промышленно-хозяйственный или финансовый комплекс), есть группа взаимосвязанных юридических лиц, в которой холдинговая компания (основное общество, головная компания) вправе управлять деятельностью других участников холдинговых отношений в силу преобладающего участия в их уставном капитале либо в соответствии с договором, либо иным образом, путем определения принимаемых такими обществами решений в целях выполнения общих задач и обеспечения эффективного функционирования холдинга в целом.

Субъектами предпринимательского права являются субъекты предпринимательской деятельности и субъекты, регулирующие предпринимательскую деятельность. Холдинг обладает обоими элементами правосубъектности, так как холдинговая компания регулирует деятельность дочерних и зависимых предприятий.

В нашей стране нет общего закона о холдингах, такой закон разрабатывался в течение ряда лет, но до сих пор не принят. Имеются лишь отдельные нормативные акты, относящиеся к холдингам.

В этих нормативных актах нередко смешиваются понятия холдинга и холдинговой компании. Между тем эти понятия необходимо различать: холдинг представляет собой группу предприятий во главе с холдинговой компанией, а холдинговая компания -- это головная организация данного производственно-хозяйственного комплекса.

Следует отметить, что холдинговое объединение выступает в хозяйственном обороте в качестве единого субъекта. Это обусловлено тем, что холдинг представляет собой организационно оформленное предпринимательское объединение, характеризующееся наличием устойчивых внутренних отношений контроля и зависимости между головной компанией и другими участниками холдинга.

Отношения между основным и дочерним либо зависимым обществом в холдинге носят экономико-правовой характер, связанный, как правило, с владением основным обществом достаточно значительной долей уставного капитала дочернего или зависимого общества.

Холдинги являются субъектами предпринимательства, они осуществляют предпринимательскую деятельность, т.е. самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Как предпринимательское объединение, представляющее собой производственно-хозяйственный комплекс, холдинг отвечает следующим условиям:

- это объединение может выступать в гражданском обороте в качестве единого субъекта;

- его участниками являются хозяйственные общества -- самостоятельные субъекты гражданско-правовых отношений (акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью);

- одно из хозяйственных обществ -- участников объединения определяет решения, принимаемые другими хозяйственными обществами -- участниками этого же объединения;

- объединение проводит единую политику (инвестиционную технологическую, производственно-хозяйственную, финансовую или научно-техническую) в сфере гражданского оборота.

Таким образом, холдинг является полноправным предпринимательским объединением -- субъектом предпринимательского права.

Холдинговая модель организации бизнеса, несомненно, имеет много преимуществ. Однако внутри холдинга, как правило, отсутствует конкуренция, требующая постоянного улучшения качества производимой продукции и оказываемых услуг. В нем могут искусственно поддерживаться нерентабельные предприятия, что снижает экономическую эффективность такого объединения в целом.

У холдингов, в сравнении с самостоятельными коммерческими организациями, менее выгодный режим налогообложения. Любое преодоление «границы юридического лица» влечет за собой возникновение налогооблагаемой базы. В отдельном юридическом лице убытки одного производства могут погашаться прибылью другого, устанавливается справедливый баланс доходов и расходов. Однако в России не применяется характерный, скажем, для США принцип унитарного налогообложения. В нашей стране холдинги имеют, по сути, «двойное налогообложение». Дочернее общество, получая доходы, оплачивает косвенные налоги и налог на прибыль, а затем передает эту прибыль основному обществу в виде дивидендов, которые также облагаются налогом на прибыль как внереализационный доход основного общества.

В отношении холдинговых компаний действуют особые правила исполнительного производства. Так, акции дочерних компаний, являющиеся активами основного общества, относятся к имуществу, взыскание на которое в ходе исполнительного производства обращается в третью очередь, потому что от этих пакетов акций непосредственно зависит производственная деятельность компании, ведь все дочерние общества вертикально интегрированы в единую экономическую систему. Такой подход подтверждает тезис о частичной правосубъектности холдинга.

Для лучшего уяснения понятия холдинга следует рассмотреть его специфические признаки, отличающие холдинг от иных предпринимательских объединений.

К признакам холдинга относятся следующие:

- наличие устойчивых внутренних отношений контроля и зависимости между головной компанией и другими участниками холдинга, закрепленных в договоре об образовании холдинга и в уставах его участников, определяющих организационную целостность данного предпринимательского объединения;

- имущественная обособленность и юридическая самостоятельность участников холдинга, каждый из которых является полноправным субъектом гражданско-правовых отношений (юридическим лицом);

- проведение единой политики в сфере хозяйственного оборота (в том числе согласованное использование прибыли и других финансовых источников участников холдинга).

Рассмотренные признаки холдинга позволяют отличить его от иных предпринимательских объединений.

2. Правовое регулирование холдингов

Итак, холдинг есть форма предпринимательского объединения. Надо отметить, что слово «объединение» необходимо использовать не только в контексте с юридическими лицами, тем самым, ограничиваясь пределами действия ст. 121 ГК РФ. «Объединение» - это родовое понятие, охватывающее как непредпринимательские, так и предпринимательские образования. Объединение может быть юридическим лицом, а может и не быть таковым. Будучи юридическим лицом, объединение выступает в качестве субъекта права. ГК РФ (ст. 121) называет два вида непредпринимательских объединений: ассоциации и союзы. Вместе с тем, действующее законодательство знает также предпринимательские объединения (ФПГ, холдинги, страховые пулы и др.)  Белых В. С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: монография. М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2005. С. 140..

Холдинги сложились во многих зарубежных странах, хотя термин «холдинг» используется главным образом в странах англо-саксонской правовой системы. В некоторых государствах для обозначения такого комплекса используются другие термины. Так, в Германии он обозначается термином «концерн».

Одним из важных нормативных актов, регулирующих правовое положение холдингов в нашей стране, является Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденное Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 (далее -- Временное положение). Как видно из названия этого Временного положения, оно распространяется не на все холдинги, а только на созданные в процессе приватизации. При этом речь идет о производственно-хозяйственных комплексах, возглавляемых холдинговыми компаниями, более 25% акций которых принадлежат государству.

В рассматриваемом нормативном акте правовое положение холдинга определяется через юридический статус холдинговой компании. Во Временном положении холдинговая компания определяется как предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций дочерних предприятий (п. 1 Временного положения). Предприятия, входящие в состав холдинга, называются дочерними.

Холдинговые компании и их дочерние предприятия в процессе приватизации создаются в форме открытых акционерных обществ. Взаимоотношения холдинговых компаний с предприятиями, входящими в состав холдинга, -- это взаимоотношения основного и дочерних предприятий. Рассматривая понятие дочерних предприятий, мы отмечали, что в начале 9 0 - х г г . X X в . понятие дочернего предприятия определялось в п . 1 5 0 Положения об акционерных обществах 1990 г. согласно которому дочерним признавалось акционерное общество, 50% плюс одна акция которого принадлежат другому акционерному обществу.

Такое количество акций дает возможность определять решения, принимаемые общим собранием акционеров. Однако в дальнейшем количество акций, составляющих контрольный пакет, стало изменяться. Это было связано с тем, что при приватизации предприятий до 25% акций создаваемых акционерных обществ могут выпускаться в качестве привилегированных, т.е. неголосующих, акций. Соответственно, в таком случае контрольный пакет составляет не 50% акций плюс одна, а 38% акций (более половины от 75%). Такое понимание контрольного пакета акций применялось при приватизации предприятий некоторых отраслей, например предприятий нефтяной промышленности.

После принятия в 1994 г. первой части ГК РФ, как отмечено выше, изменился подход к определению понятия дочернего предприятия: за основу при установлении этого понятия принимается теперь возможность определять принимаемые им решения, возникающая не только в силу преобладающего участия, но и по договору или по иным правовым основаниям. Была также установлена субсидиарная ответственность основного предприятия, по вине которого дочернее предприятие стало банкротом, и солидарная ответственность основного хозяйственного общества или товарищества по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение указаний основного общества (товарищества).

Эти положения определяют отношения корпоративных основных и дочерних предприятий, в том числе и отношения холдинговой компании с предприятиями, входящими в состав холдинга. Взаимоотношения холдинговой компании и дочерних предприятий определяются во Временном положении довольно кратко. Подчеркивая принадлежность холдинговой компании контрольного пакета акций дочерних предприятий, Временное положение указывает на недопустимость принадлежности дочерним предприятиям акций холдинговой компании. Иными словами, запрещается «перекрестное» владение акциями в холдинге.

При создании холдингов особое внимание обращается на недопустимость возникновения производственно-хозяйственных комплексов монополистического характера. Решение о создании холдинга в процессе приватизации принимается органом, осуществляющим управление государственным имуществом. Однако создание холдинга должно быть также согласовано с федеральным антимонопольным органом. Для предотвращения создания холдингов монополистического характера запрещается их образование в сельскохозяйственном производстве, торговле, бытовом обслуживании населения и на транспорте (кроме железнодорожного, трубопроводного транспорта и холдингов, осуществляющих исключительно международные перевозки).

При этом во Временном положении речь идет о создании холдинговых компаний, но посредством их учреждения создаются и соответствующие холдинги. Решением федерального органа по управлению государственным имуществом создаются как холдинговые компании, так и дочерние предприятия. Однако дочерние предприятия могут учреждаться и по решению самих холдинговых компаний.

Холдинговая компания при приватизации может создаваться двумя путями:

- путем выделения из крупного приватизируемого предприятия его подразделений и преобразования их в дочерние предприятия;

- путем группировки ранее не связанных между собой предприятий в единый производственно-хозяйственный комплекс.

При такой ситуации в холдинге могут участвовать не только приватизируемые, но и другие предприятия («сторонние» организации). В этом случае соучредителями холдинговой компании могут выступать и частные предприятия.

Во Временном положении особо выделяются финансовые холдинговые компании. Согласно п. 3.1 Временного положения такой организацией признается холдинговая компания, более 50% капитала которой составляют ценные бумаги других эмитентов и иные финансовые активы. Финансовые холдинговые компании имеют право вести только инвестиционную деятельность, другие виды деятельности подобным компаниям запрещены. Сделки с ценными бумагами финансовые холдинговые компании должны заключать на организованном финансовом рынке, т.е. на фондовых биржах.

Согласно Временному положению в холдинги могут входить только дочерние предприятия. Однако на практике это требование не соблюдается, нередко в состав холдингов включаются не только дочерние, но и зависимые предприятия, а иногда и предприятия, в капитале которых холдинговая компания имеет лишь небольшой процент участия. Примером могут служить холдинги, созданные в угольной промышленности в процессе совершенствования управления этой отраслью.

В законодательстве определено правовое положение холдингов в банковской сфере. Их структура и организация устанавливаются в ст. 4 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» (в ред. Федерального закона от 19 июня 2001 г. № 82-ФЗ), в которой говорится о банковских группах и банковских холдингах. По существу и в том и в другом случае речь идет о комплексах холдингового типа, которые различаются по некоторым признакам.

Банковской группой признается не являющееся юридическим лицом объединение кредитных организаций, в котором головная кредитная организация оказывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления других кредитных организаций. Таким образом, для банковской группы характерно, что в ее состав входят только кредитные организации, и головной организацией, соответственно, также является кредитная организация.

Банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором участник, не являющийся кредитной организацией (головная организация), имеет возможность прямо или косвенно оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций). Таким образом, в банковском холдинге, в отличие от банковской группы, участвуют не только кредитные, но и другие организации, причем в качестве головной выступает некредитная организация.

Под существенным влиянием понимается возможность определять решения, принимаемые органами управления организации, условия ведения предпринимательской деятельности в связи с участием в уставном капитале, в соответствии с договором между организациями, входящими в банковскую группу или в банковский холдинг, назначать единоличный исполнительный орган или более половины членов коллегиального исполнительного органа, а также возможность определять избрание совета директоров (наблюдательного совета) организации.

Коммерческая организация, являющаяся головной организацией банковского холдинга, вправе создать управляющую компанию холдинга, которая выполняет обязанности, возлагаемые на головную организацию. Управляющей компанией банковского холдинга может быть хозяйственное общество, основная задача которого состоит в управлении деятельностью кредитных организаций, входящих в банковский холдинг. Управляющая компания банковского холдинга не вправе заниматься страховой, банковской, производственной и торговой деятельностью. Головная организация банковского холдинга должна иметь возможность определять решения, принимаемые назначенной ею управляющей компанией по вопросам, относящимся к компетенции собрания ее учредителей (участников), в том числе о реорганизации или ликвидации.

Головная организация банковской группы и банковского холдинга обязана ежегодно публиковать консолидированные бухгалтерские отчеты и консолидированные отчеты о прибылях и убытках.

Заканчивая рассмотрение правового положения холдингов, необходимо еще раз подчеркнуть, что отсутствие общего закона о холдингах неблагоприятно сказывается на развитии этих производственно-хозяйственных комплексов. При организации их деятельности приходится руководствоваться общими положениями об основных и дочерних предприятиях.

Принятие закона о холдингах даст возможность определить общие положения организации и деятельности производственно-хозяйственных комплексов этого типа, устранить недостатки существующего правового регулирования организации и деятельности холдингов в нашей стране.

Несмотря на то, что закон о холдингах до настоящего времени не принят и универсального определения понятия «холдинг» нет, некоторые законодательные нормы признают самостоятельное участие холдинга как субъекта в определенных правоотношениях. В частности, Закон о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках называет в качестве одной из разновидностей хозяйствующего субъекта на товарном рынке «группу лиц». В ст. 20 НК РФ говорится о «взаимозависимых лицах» в случаях, когда одна организация непосредственно или косвенно участвует в уставном капитале другого юридического лица и суммарная доля этого участия составляет более 20%. Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» в ст. 4 предусматривает, что инвесторами могут быть объединения юридических лиц, создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица. Наконец, Закон о банках и банковской деятельности допускает образование банковских холдингов и банковских групп. Как уже говорилось, холдинговая модель может быть воплощена и в рамках финансово-промышленной группы в соответствии с Законом о финансово-промышленных группах.

Задание

предпринимательский право холдинговый компания

Компания «Римис» (далее компания) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с иском к Каринов Т. С. о защите исключительных прав на товарный знак путем запрета ответчику использовать товарный знак «МММ», принадлежащий истцу, в доменном имени mmm.ru в сети Интернет.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена автономная некоммерческая организация «Региональный Сетевой Информационный Центр» (администратор национального российского домена первого уровня далее - региональный центр).

Компания полагает, что ответчик создает препятствия для регистрации домена, воспроизводящего принадлежащий ей товарный знак, что не позволяет реализовать ее законные права на товарные знаки в российском сегменте сети Интернет.

В отзыве на заявление и дополнениях к нему региональный центр просит оставить судебные акты без изменения.

Компания «Римис» является правообладателем международного товарного знака «МММ» (регистрационное свидетельство №505275), зарегистрированного 19.08.1986 в отношении товаров легкой промышленности.

Каринов Т. С. с 24.09.2009 по 25.12.2010 (в период рассмотрения данного дела судами трех инстанций) являлся администратором домена mmm.ru.

Сочтя, что Каринов Т. С., используя словесное обозначение «МММ» в доменном имени, нарушает исключительные права владельца товарного знака, компания обратилась в арбитражный суд с настоящим иском.

При регистрации домена mmm.ru использовано словесное обозначение «МММ», тождественное товарному знаку, принадлежащему компании.

Из материалов дела следует, что компания зарегистрирована в Торговом реестре и Реестре обществ Реймс (Франция) 16.12.1920, является правообладателем товарного знака «МММ» с 01.01.1976, производит товары легкой промышленности «МММ».

В российской зоне сети Интернет доменное имя mmm.ru администрировалось Каринов Т. С.

Ответчиком не оспаривается, что сайт с доменным именем mmm.ru фактически не использовался им с момента перехода к нему прав по администрированию домена.

По сведениям регионального центра Каринов Т. С. 02.08.2011 (после подачи компанией заявления о пересмотре в порядке надзора обжалуемых судебных актов) передал права по админитрированию домена mmm.ru новому админитратору - Dilishobek R Dadajanov, зарегистрированному в городе Андижане (Республика Узбекистан), что подтверждает отсутствие у ответчика намерения использовать сайт со спроным доменным именем.

Понятие и значение доменного имени?

Какое решение примет суд?

Ответ.

В связи с ростом количества Интернет-сайтов доменное имя становится ординарным атрибутом юридического лица и индивидуального предпринимателя и выполняет не только функцию адресации, но и фактически становится средством индивидуализации наряду с традиционными. Как и любой коммерчески ценный объект, доменное имя часто становится объектом сделок и нередко оказывается предметом правовых споров.

В действующей редакции Гражданского кодекса доменное имя упоминается только в контексте способов осуществления исключительного права на товарный знак для индивидуализации товаров, работ или услуг - размещение товарного знака в доменном имени признается осуществлением исключительного права на указанное средство индивидуализации (ст. 1484).

На фоне недостаточной правовой урегулированности отношений по поводу доменных имен и неоднозначности правового режима доменного имени одной из наиболее острых правовых проблем российского сегмента сети Интернет можно назвать всплеск захвата доменных имен, сходных с зарегистрированными средствами индивидуализации иных лиц, что влечет за собой судебные споры с целью передать домены обладателям одноименных фирменных наименований и товарных знаков.

В силу Мадридского соглашения о международной регистрации знаков от 14.04.1891 и Протокола к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков от 28.06.1989 указанный товарный знак имеет международную охрану, в том числе и на территории Российской Федерации.

Согласно статье 1484 Гражданского кодекса, лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 данного Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак). Исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации (подпункт 5 пункта 2 статьи 1484 Кодекса). Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения (пункт 3 статьи 1484 Кодекса).

В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 1252 Гражданского кодекса одним из способов защиты исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности является предъявление требования о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, к лицу, совершающему такие действия или осуществляющему необходимые приготовления к ним.

У Каринова Т. С. не было каких-либо законных прав и интересов в отношении доменного имени mmm.ru, поскольку он не являлся и не является владельцем одноименного товарного знака и доменное имя не отражает его имени или фирменного наименования его компании. Ответчик не представил доказательств наличия других законных интересов в использовании спорного обозначения.

Действия Каринова Т. С. по использованию в доменном имени mmm.ru товарного знака «MUMM», принадлежащего компании «Римис», подлежат квалификации в качестве акта недобросовестной конкуренции, создают препятствия компании для размещения информации о ней и ее товарах с использованием данного товарного знака в названном домене российской зоны сети Интернет и нарушают исключительное право истца, предусмотренное подпунктом 5 пункта 2 статьи 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации на использование товарного знака в сети Интернет, в том числе в доменном имени.

Таким образом, суд должен вынести решение об удовлетворении иска.



Список использованных источников

1. Белых В. С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: монография. М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2005. С. 140.

2. Зинченко С.А., Шапсугов Д.Ю., Корх С.Э. Предпринимательство и статус его субъектов в современном российском праве. Ростов н/Д, 1999.

3. Ершова, И.В. Предпринимательское право. Учебник, М.: ИД «Юриспруденция», 2006.Жилинский С. Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности). Учебник для вузов. М.: «Норма», 2003.

4. Лаптев, В. А. Холдинг как субъект предпринимательского права /В. А. Лаптев//Юридический мир. -2002. - № 4. - С. 53 - 57.

5. Лаптев В.В. Субъекты предпринимательского права: Учеб. пособие. М., 2003.

6. Портной К.Я. Правовое положение холдингов в России: Науч.-практ. пособие. М., 2004.

7. Предпринимательское (хозяйственное) право. Том 1. / Отв. ред. О.М. Олейник. М.: «Юристъ», 2003.

8. Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, простые товарищества/В.А. Лаптев. - М. : Волтерс Клувер, 2008.Толкачев А. Н. Российское предпринимательское право. Учебное пособие для вузов. М.: «Экзамен», 2003.

9. Предпринимательское (хозяйственное) право: учебник под ред. В.В. Лаптева, С.С. Занковского - М., 2006.

10. Хозяйственное право. Учебное пособие. 2-е изд., испр. и доп.- М.: 2001.

Размещено на Allbest.ru