Договор подряда

4. Предмет договора - проектные и изыскательские работы, по итогам которых подрядчик обязан подготовить и передать заказчику техническую документацию, предоставить данные по полученным результатам изыскательских работ.

Понятие проектной документации применительно к строительству, реконструкции и капитальному ремонту зданий и сооружений дано в п. 1 ст. 61 Градостроительного кодекса РФ. Она понимается как совокупность графических и текстовых материалов, определяющих объемно-планировочные, конструктивные и технические решения для строительства, реконструкции и капитального ремонта указанных объектов, а также благоустройства их земельных участков. Проектная документация разрабатывается в соответствии с градостроительной документацией, строительными нормами и правилами, согласовывается с соответствующими органами архитектуры и градостроительства, органами государственного контроля и надзора в соответствии с федеральным законодательством субъектов Федерации.

Дополнительные требования к проектной документации для реализации инвестиционного проекта установлены в ст. 1 Закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений". Помимо планировочных, конструкторских и технических решений она должна отвечать требованиям обоснования экономической целесообразности, объема, сроков капитальных вложений.

В состав проектной (технической) документации могут входить чертежи, графики, технико-экономические обоснования, расчеты цен (сметы) работ и другие документы. Конкретные требования к их составу и содержанию необходимо уточнять дополнительно в каждом конкретном случае, руководствуясь как законами, так и подзаконными нормативными актами, в первую очередь строительными нормами и правилами. Используемая ранее в сфере строительства Инструкция о порядке разработки, согласования, утверждения и составе проектной документации на строительство зданий и сооружений, введенная в действие Постановлением Минстроя России от 30 июня 1995 г. N 18-64 (СНиП 11-01-95), в настоящее время не действует.

Категория "изыскательские работы" в законе не раскрывается. В общем виде изыскательские работы можно охарактеризовать как подготовительные для строительной или иной промышленной деятельности. Цель изыскательских работ - установить возможность такой деятельности вообще, а если это возможно, то определить, при соблюдении каких условий и требований допустимо проводить работы, использовать их результат (исходя из физических, химических, биологических свойств явлений внешнего мира).

Примерный перечень изыскательских работ (по группам) дается в утверждаемых Госстандартом классификаторах видов экономической деятельности. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 17 февраля 2003 г. N 108 <*> 2003 - 2004 гг. являются переходным периодом для введения Общероссийского классификатора видов экономической деятельности вместо Общесоюзного классификатора отраслей народного хозяйства.

СЗ РФ. 2003. N 8. Ст. 762.

С точки зрения удельного веса в развитии российской промышленности двумя основными группами являются изыскания, связанные со строительством (включая инженерно-геологические и экологические), и разведочно-изыскательские работы (включая геолого-разведочные, геофизические и геохимические) в области изучения недр и гидрографических изысканий.

Предмет договора на выполнение проектных и изыскательских работ выделяется среди предмета иных подрядных договоров в первую очередь тем, что деятельность подрядчика не направлена на создание, уничтожение или изменение свойств объектов материального мира - вещей. Работы по преимуществу носят интеллектуальный характер, в ряде случаев связаны с созданием или использованием объектов интеллектуальной собственности, что наиболее характерно для архитектурных проектов.

Характеризуя договор на выполнение проектных работ, законодатель делает четкий акцент на техническом характере проектной документации, тем самым подчеркивая отличие его предмета от предмета договоров на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ и иных договоров на создание объектов интеллектуальной собственности. Однако с практической точки зрения всегда важно иметь в виду возможность получения такого результата, который будет подпадать под действие норм законодательства об авторском праве, что нужно учитывать при формулировании условий договора.

У изыскательских работ имеется иная особенность. Результат изысканий, т.е. те данные, которые получит подрядчик по выполнении договора, определить заранее при его заключении нельзя; указывается лишь, по каким вопросам должны быть эти данные получены (для других договоров подряда описание итогового результата с большей или меньшей степенью подробности дается в задании заказчика при заключении договора). Для заказчика и его планов данные и выводы материалов изысканий могут оказаться как положительными, так и отрицательными, например, когда выясняется отсутствие возможности капитального строительства на принадлежащем заказчику земельном участке.

Цена работы к существенным условиям договора не отнесена. В отсутствие соглашения о цене она определяется по правилам п. 3 ст. 424 ГК, как та, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. Государство принимает меры к регулированию цен на проектно-изыскательские работы, устанавливая в строительных нормах и правилах цены, которые можно отнести к числу рекомендуемых. Они применяются, если цена работ прямо не установлена в договоре либо договором предусмотрена возможность применения порядка ценообразования (или его отдельных элементов), установленных в СНиПах. Регулируемая цена рассчитывается исходя из объема и сложности работ, включает в себя компенсацию издержек подрядчика и стоимость работ как таковых. Для расчета рекомендуемой цены используется базовая ставка, умножаемая на различные коэффициенты.

Срок договора на выполнение проектно-изыскательских работ относится к числу его существенных условий. Это вытекает из содержания общих положений о подряде - ст. 708 и п. 2 ст. 702 ГК. В отсутствие соглашения о сроке договор считается незаключенным.

В обязанности подрядчика входят: выполнение работы в соответствии с заданием и иными расходными данными на проектирование; согласование готовой технической документации с заказчиком, а при необходимости вместе с заказчиком - с компетентными государственными органами и органами местного самоуправления; передача заказчику готовой технической документации и результатов исследовательских работ.

Передача задания и исходных данных отнесена в п. 1 ст. 759 ГК к обязанностям заказчика, однако по поручению заказчика задание может быть подготовлено и самим подрядчиком, что все больше распространяется на практике. В последнем случае задание становится обязательным для сторон с момента его утверждения заказчиком. Таким образом, возникновению прав и обязанностей по договору подряда часто предшествует особое правоотношение по разработке задания и сбору исходных данных, а проектирование осуществляется в два этапа. Первый заключается в подготовке и согласовании сторонами задания, второй - в подготовке проекта и (или) изыскательских работах. Исходя из смысла ст. 758 ГК обязанности подрядчика перед заказчиком возникают, лишь когда задание получено подрядчиком либо утверждено заказчиком. Любые отклонения от задания на проектирование, исходной документации и условий договора подрядчик допускает только по соглашению с заказчиком.

Законом "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" предусмотрено, что в случаях, когда для строительства требуется разрешение органа архитектуры и градостроительства, этот орган выдает заказчику архитектурно-планировочное задание (п. 3 ст. 3). Данный документ нельзя отождествлять с заданием заказчика. Его роль и назначение - определить для конкретного архитектурного проекта требования градостроительной документации, обязательные экологические, санитарно-гигиенические, противопожарные требования, требования по охране памятников истории и культуры, указания на строительство в особых условиях (сейсмозона, зона вечной мерзлоты и др.), требования по соблюдению правил граждан и юридических лиц, интересы которых затрагиваются в ходе строительства. Такое задание может рассматриваться в качестве дополнительных исходных данных к заданию заказчика подрядчику.

Права заказчика давать подрядчику обязательные указания или корректировать работы на стадии их выполнения ГК не предусматривает. Любые предложения заказчика, уточнения по заданию на проектирование или изыскание принимаются подрядчиком по его усмотрению, по сути требуют соглашения сторон. Условия задания на проектирование должны быть сформулированы до начала работ (ст. 758 ГК), однако в отношении иных данных, предоставляемых заказчиком помимо задания, такого правила не предусмотрено. Формально заказчик вправе предоставлять их и после начала работы. Дополнительные исходные данные (например, результаты последних геологических или сейсмических исследований) должны быть приняты подрядчиком и учтены в работе. Однако если это повлечет увеличение объема работ или издержек подрядчика, цена договора должна быть изменена с соблюдением порядка, предусмотренного общими положениями о подряде.

Отсутствие у заказчика прав давать подрядчику обязательные указания, корректировать условия исходного задания делают формальной стадию согласования проекта между подрядчиком и заказчиком. На этой стадии заказчик лишь проверяет качество созданного проекта, его соответствие требованиям задания, договора и нормативных актов, т.е. выполняет действия, предваряющие стадию приемки-передачи работы. Что происходит, если заказчик отказывается согласовывать техническую документацию, делает отметку "не согласовано", ГК об этом не говорит.

Это один из болезненных вопросов взаимоотношений подрядчика и заказчика, поскольку, несмотря на наличие самого подробного задания, проект (техническая документация) может быть выполнен по-разному. Выбор конкретного варианта планировочного, конструктивного и технического решения в рамках поставленной задачи предоставляется подрядчику, и не всегда решение является наиболее оптимальным с точки зрения интересов заказчика. Поэтому в договорах на выполнение проектных работ очень важно предельно четко и подробно указывать стадии проектирования, их промежуточные этапы, по окончании которых заказчик рассматривает промежуточные результаты и вносит коррективы и предложения к дальнейшей работе над документами.

Помимо согласования технической документации с заказчиком, нормативными правовыми актами может устанавливаться ее обязательное согласование с компетентными организациями, проводящими экспертизу (абз. 2 п. 1 ст. 760 ГК). Такое согласование проводится совместно заказчиком и подрядчиком. В договоре на выполнение проектных работ следует оговорить порядок действий сторон при согласовании технической документации, распределить между сторонами права и обязанности.

Техническая документация может подлежать государственной экспертизе как сама по себе, так и в рамках экспертизы инвестиционных проектов, входя составной частью в документацию по инвестиционному проекту. Порядок проведения государственной экспертизы инвестиционных проектов определяется Правительством РФ (п. 2 ст. 14 Федерального закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений").

Как правило, экспертиза проводится по отраслевому принципу. Экспертиза в области промышленной безопасности осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 21 июля 1997 г. "О промышленной безопасности опасных производственных объектов" <*>. Экологическая экспертиза осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 23 ноября 1995 г. "Об экологической экспертизе" <**>. Экспертиза безопасности гидротехнических сооружений (для проектов строительства гидравлических электростанций) предусмотрена Федеральным законом от 21 июля 1997 г. "О безопасности гидротехнических сооружений" <***>. Экспертиза безопасности ядерных установок осуществляется в соответствии с законодательством РФ об использовании атомной энергии. Экспертиза градостроительной и проектной документации предусмотрена Градостроительным кодексом РФ, выделяющим специальные органы государственной экспертизы градостроительной и проектной документации.

СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3588; 2000. N 33. Ст. 3348; 2003. N 2. Ст. 167.

СЗ РФ. 1995. N 48. Ст. 4556; 1998. N 16. Ст. 1800.

СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3589; 2001. N 1 (ч. I). Ст. 2; N 53 (ч. I). Ст. 5030; 2002. N 52 (ч. I). Ст. 5132.

Экспертиза архитектурного проекта, как правило, включает в себя две стадии - экспертизу ведомственную, т.е. когда документация проверяется на соответствие конкретным отраслевым требованиям (экологическим, противопожарным, санитарно-гигиеническим), и межведомственную, рассматривающую документацию комплексно, на соответствие всем предъявляемым в ней требованиям, включая ведомственные.

По итогам государственной экспертизы заказчику выдается разрешение (согласование) на использование документации (реализацию проекта) либо делаются замечания, которые необходимо устранить.

Замечания устраняются подрядчиком, причем расходы на дополнительные работы следует отнести на сторону, отвечающую за то, что такие недостатки возникли (заказчик - если это вызвано недостатками исходного задания, подрядчик - если это вызвано ненадлежащим выполнением работ).

По итогам согласования техническая документация или материалы с результатами изысканий передаются подрядчиком заказчику. С передачей технических документов или материалов изысканий от подрядчика к заказчику обязанности подрядчика по выполнению работ считаются исполненными. Однако ряд иных, специфических обязанностей у подрядчика остается.

Подрядчик не вправе передавать техническую документацию третьим лицам без согласия заказчика (ч. 2 п. 1 ст. 760 ГК). Подрядчик гарантирует заказчику, что у третьих лиц отсутствуют какие-либо права воспрепятствовать выполнению работ или ограничить их выполнение на основании подготовленной подрядчиком технической документации (п. 2 ст. 760 ГК). На подрядчике лежат обязанности, связанные с ответственностью за ненадлежащее выполнение подрядных и изыскательских работ (ст. 761 ГК).

Ценность результатов проектных и изыскательских работ зависит от ценности информации или объекта интеллектуальной собственности, зафиксированных на материальном носителе - документе. Физические свойства документа позволяют его легко воспроизводить, изготавливать экземпляры и передавать их. Свободное распоряжение ими со стороны подрядчика может, с одной стороны, нарушать интересы заказчика, с другой - быть попросту несправедливым: заказчик заказывал и оплачивал создание документации для себя и права на результат работ должны принадлежать именно ему. Поэтому права использовать результаты работы для себя, а также передавать их третьим лицам подрядчик не имеет. Заметим, что названное ограничение установлено лишь в отношении технической документации; на результаты изыскательских работ в силу буквального содержания ч. 2 п. 1 ст. 760 ГК оно не распространяется.

Гарантии подрядчика, касающиеся отсутствия у третьих лиц каких-либо прав воспрепятствовать выполнению работ или ограничить их выполнение на основании подготовленной подрядчиком технической документации, выражается в обязанности подрядчика возместить убытки заказчика, если третьи лица предъявили соответствующие требования и они были признаны правомерными. Воспрепятствовать выполнению работ или ограничить их третьи лица могут по разным основаниям. Например, в силу наличия исключительных прав на архитектурный проект, использованный подрядчиком для подготовки технической документации (это возможно, когда подрядчик использовал чужой проект или его существенные части без согласия правообладателя; договор между подрядчиком и автором проекта о передаче подрядчику прав на его использование признан недействительным и т.д.), либо в силу того, что техническая документация была подготовлена ранее для другого заказчика и передана ему. Часто при разработке архитектурного проекта нарушаются права третьих лиц (например, при планировке одного из помещений в многоквартирном жилом доме предусмотрено использование помещений, находящихся в общей долевой собственности жильцов, а их согласия на это не получено). Здесь, несмотря на то что проект согласуется сторонами совместно, ответственность за возможность его реализации будет нести перед заказчиком подрядчик.

Обязанностям подрядчика корреспондируют обязанности заказчика, поименованные в ст. 762 ГК. Правила ст. 762 диспозитивные и могут быть изменены по соглашению сторон.

За выполненную работу заказчик обязан уплатить подрядчику установленную цену. Цена выплачивается полностью после завершения работ, а если работа выполняется этапами - то частями после выполнения каждого из них. Такой принцип расчетов соответствует общим положениям о подряде.

Техническую документацию, полученную от подрядчика, заказчик вправе использовать только на цели, предусмотренные договором. При этом заказчик без согласия подрядчика не может передавать техническую документацию и разглашать содержащиеся в ней данные. Из этого можно сделать вывод, что информация, содержащаяся в технической документации, защищается не только как коммерческая тайна заказчика, но и как коммерческая тайна подрядчика. Заметим также, что с точки зрения буквального содержания нормы речь идет о технической документации и содержащейся в ней информации, а не о материалах и данных результатов изыскательских работ.

Обязанность заказчика содействовать подрядчику в выполнении изыскательских работ, по нашему мнению, возлагается на него не всегда, поскольку связана с необходимостью отразить объем и условия такого содействия в договоре. При отсутствии в договоре соответствующих положений подрядчик выполняет работу полностью самостоятельно и не вправе требовать какого-либо содействия от заказчика, за исключением предоставления необходимых исходных данных.

Ранее уже отмечалась возможность изменения заказчиком исходных данных для выполнения работ. Статья 762 ГК предусматривает необходимость оплаты возмещения подрядчику дополнительных расходов, вызванных таким изменением, при условии, что эти данные изменяются вследствие обстоятельств, не зависящих от подрядчика (обстоятельством, зависящим от подрядчика, может быть просрочка с его стороны). Эта обязанность направлена на компенсацию только дополнительных расходов. Поскольку цена договора подряда складывается из двух составляющих - компенсации издержек (расходов) подрядчика и суммы платы за работу, - дополнительный объем работ, вызванный изменением исходных данных, будет оплачиваться исходя из правил, установленных в общих положениях о подряде.

Если гарантии подрядчика, предусмотренные в п. 2 ст. 760 ГК, оказались не соответствующими действительности, и третьи лица в связи с недостатками технической документации или выполненных изыскательских работ предъявили заказчику иски, заказчик обязан привлечь подрядчика к участию в деле. Какие последствия наступают, если этого не происходит, т.е. заказчик не извещает подрядчика о предъявленных к нему требованиях, либо подрядчик, получив соответствующее уведомление, сам уклоняется от участия в процессе, - нормы, посвященные подряду, не говорят. Наиболее верным в данном случае будет обратиться к аналогии закона и применить правило, установленное в ст. 462 ГК для обязанностей продавца и покупателя в случае предъявления иска об изъятии товара. В соответствии с этим непривлечение заказчиком подрядчика к делу освободит подрядчика от ответственности, если он докажет, что, участвуя в деле, мог бы предоставить удовлетворение требований частных лиц. Подрядчик, привлеченный заказчиком к участию в деле, но не принявший в нем участие, лишится права доказывать неправильность ведения дел заказчиком.

5. Ответственность сторон договора. Ответственность подрядчика за ненадлежащее составление технической документации и выполнение изыскательских работ урегулировано ст. 761 ГК. Подрядчик несет ответственность за любые недостатки независимо от времени их обнаружения - в момент приемки-передачи документации и материалов, в ходе строительства или в процессе эксплуатации объекта, созданного на основе технической документации или материалов изысканий.

Сроки для обнаружения недостатков и предъявления заказчиком подрядчику связанных с этим требований в § 3 гл. 37 ГК не установлены. Подрядчик, выполнявший работы ненадлежащим образом, обязан по требованию заказчика безвозмездно переделать техническую документацию или провести дополнительные изыскательские работы, а также возместить заказчику причиненные убытки. Правило это диспозитивное и может быть изменено по соглашению сторон. Иные условия и формы ответственности могут быть предусмотрены в законе. Ответственность за несоответствие гарантий, указанных в п. 2 ст. 760, в ч. 2 п. 1 ст. 760 ГК, заключается, как уже говорилось, в возмещении убытков, причиненных заказчиком подрядчику.

Заказчик возмещает подрядчику убытки, вызванные ненадлежащим выполнением своих обязательств, по общим правилам ГК. За просрочку в выплате цены договора заказчик уплачивает подрядчику проценты за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст. 395 ГК.

§ 5. Подрядные работы для государственных нужд

1. По государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному заказчику, а государственный заказчик - принять выполненные работы и оплатить их в полном объеме (п. 2 ст. 763 ГК).

Подряду для государственных нужд посвящены в ГК шесть статей (ст. 763 - 768 ГК). В них раскрываются лишь самые общие особенности строительных и проектно-изыскательских работ, в которых на стороне заказчика выступает государство. Лаконичность ГК имеет объективные основания. С одной стороны, нормы § 5 гл. 37 ГК распространяются только на строительные и проектно-изыскательские работы, проведение которых уже урегулировано нормами гл. 37 ГК. С другой стороны, отношения с участием государства сложны и обладают спецификой. С юридической, а тем более с практической точки зрения большое значение в них имеют моменты публично-правового характера (особенности бюджетного финансирования, порядок подготовки к заключению и заключение договоров и др.). Потребностью в установлении четких правил поведения субъектов, а также в создании механизмов, препятствующих злоупотреблениям со стороны государственных чиновников и должностных лиц, обусловлена потребность в сравнительно большем количестве императивных норм, чем для других разновидностей обязательств. Поэтому конкретные правила, касающиеся отношений с участием государства, целесообразнее формулировать на уровне специальных нормативных актов, принимаемых в соответствии с ГК, но носящих, в том числе, комплексный характер и включающих нормы публично-правового характера или отсылки к таким нормам. Не случайно для подряда для государственных нужд ГК предусмотрел принятие специального закона (ст. 768).

Основными особенностями подрядных работ для государственных нужд, из-за которых это правоотношение было выделено в отдельный параграф гл. 37, являются: специальный субъект на стороне заказчика, цели, для которых осуществляются работы, - государственные нужды, особые бюджетные источники финансирования, а также специальные основания и порядок заключения государственного контракта, основания для изменения условий договора, правила о гарантиях и компенсациях убытков подрядчика.

К подрядам для государственных нужд в части, не противоречащей § 5 гл. 37 ГК, применяются нормы § 3 (строительный подряд) и § 4 гл. 37 ГК (подряд на выполнение проектных и изыскательских работ), что вытекает из содержания п. 1 ст. 763 ГК, содержащего отсылку к ст. 740 ГК (строительный подряд) и ст. 758 ГК (подряд на выполнение проектных и изыскательских работ).

Федеральным законом от 13 декабря 1994 г. "О поставках продукции для федеральных государственных нужд" <*> предусмотрено, что его нормы распространяются на отношения по оказанию услуг для государственных нужд. Названное часто рассматривается как указание на возможность его применения и для государственных подрядов. Однако различие работ и услуг как самостоятельных объектов гражданского права не дает формального основания использовать этот Закон непосредственно. Наиболее справедлив вывод о том, что нормы о поставках если и применяются по отношению к подряду для государственных нужд, то только по аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК) .

СЗ РФ. 1994. N 34. Ст. 3540.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина) включен в информационный банк согласно публикации - Издательство "Юрайт", 2004.

См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй / Под ред. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина. С. 435.

Среди специальных законов следует упомянуть: Федеральные законы от 6 мая 1999 г. "О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд" ; от 27 декабря 1995 г. "О государственном оборонном заказе" >, устанавливающий общие правовые и экономические принципы, порядок формирования, размещения, финансирования и исполнения государственного оборонного заказа; от 17 июля 1999 г. "О финансировании государственного оборонного заказа для стратегических ядерных сил Российской Федерации">, в котором отражены отдельные особенности финансирования государственного заказчика.

СЗ РФ. 1999. N 19. Ст. 2302.

СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 6; 1997. N 9. Ст. 1012; 1999. N 19. Ст. 2302.

СЗ РФ. 1999. N 29. Ст. 3695; 2002. N 52 (ч. I). Ст. 5132.

БК определяет сумму (2000 минимальных размеров оплаты труда), свыше которой заказ работ бюджетными учреждениями осуществляется исключительно на основе государственных или муниципальных контрактов (ст. 71); кроме того, дает определение государственного заказа, контракта, условий, подлежащих обязательному включению в контракт (ст. 72).

Наиболее полно специальные правила, относящиеся к подрядным работам для государственных нужд, сформулированы в Основных положениях порядка заключения и исполнения государственных контрактов (договоров подряда) на строительство объектов для федеральных государственных нужд в Российской Федерации (далее - Основные положения). Вопросы, связанные с определением направлений и приоритетов в новом строительстве и реконструкции, его финансировании, отражены в Положении о формировании перечня строек и объектов для федеральных государственных нужд и их финансировании за счет средств федерального бюджета. Порядок размещения заказов и заключения государственных контрактов установлен, в частности, в Положении об организации закупки товаров, работ и услуг для государственных нужд (далее - Положение об организации закупки товаров), а также в письме Министерства экономики РФ от 8 апреля 1999 г. N АС-353/2-301 "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд путем запроса котировок и из единственного источника".

Утверждены Постановлением Совета Министров - Правительства РФ от 14 августа 1993 г. N 812 // САПП РФ. 1993. N 34. Ст. 3189.

Утверждены Постановлением Правительства РФ от 11 октября 2001 г. N 714 // СЗ РФ. 2001. N 43. Ст. 4097.

Утверждено Указом Президента РФ от 8 апреля 1997 г. N 305 // СЗ РФ. 1997. N 15. Ст. 1756.

2. Основания, порядок и форма заключения государственного контракта. Договор, который стороны заключают на выполнение работ для государственных нужд, назван в ГК "государственный контракт". В соответствии со ст. 765 ГК основания и порядок заключения государственного контракта определяются по правилам ст. 527 и 528 ГК.

Государственный контракт заключается на основании заказа государственного заказчика, принятого подрядчиком. В этом смысле государственный заказ является офертой. Когда речь идет о государственном оборонном заказе, такой заказ признается правовым актом. В большинстве случаев формирование заказа возможно, лишь когда такая возможность предусмотрена непосредственно в бюджете либо в специальных программах, перечень которых утверждается органами государственной власти и обеспечивается необходимым финансированием.

Действие по направлению заказа-оферты названо в ст. 527 ГК размещением заказа. Заказ размещается как в индивидуальном порядке, т.е. направляется только одному подрядчику, так и по конкурсу. В последнем случае размещение производится в форме объявления о проведении конкурса и является односторонней сделкой, порождающей обязанность заказчика заключить договор с лицом, предложившим наилучшие условия (ст. 447 - 449 ГК).

Для заказчика, разместившего заказ, принятый подрядчиком, заключение государственного контракта обязательно. Подрядчик, напротив, свободен в своем выборе, может отказаться от принятия заказа, принять заказ без оговорок либо принять его с разногласиями, т.е. совершить акцепт на иных условиях, представив протокол разногласий заказчику. Согласительные процедуры, а также порядок разрешения преддоговорных споров описаны в ст. 445 ГК. Участие заказчика в согласовании разногласий обязательно. При отклонении протокола разногласий или неполучении ответа от заказчика подрядчик вправе передать разногласия на рассмотрение суда. В отдельных случаях заключение государственного контракта обязательно и для подрядчика, например для государственных унитарных предприятий, организаций, занимающих доминирующее положение на товарном рынке или обладающих монополией на производство работ по оборонному заказу, если ранее этот заказ не удалось разместить по конкурсу (в случае отсутствия претендентов или если ни один из претендентов не был признан победителем; п. 4 ст. 3 Закона "О государственном оборонном заказе").

Конкурсы на данный момент являются главным основанием заключения государственных контрактов. В соответствии с преамбулой Федерального закона "О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд" государственный заказчик размещает заказы на выполнение работ путем проведения конкурсов, если иное не предусмотрено законодательством РФ.

Постановление Правительства РФ от 26 сентября 1997 г. N 1222 "О продукции, закупаемой для государственных нужд без проведения торгов (конкурсов)" установило исчерпывающий перечень работ, контракты на проведение которых могут заключаться без проведения конкурса. Принципы проведения конкурсов (торгов) заложены в ст. 448 ГК и конкретизируются в названном Законе и иных специальных нормативных актах. Исходя из содержания ст. 764 ГК и п. 1 ст. 161 ГК государственные контракты должны заключаться в письменной форме. Протокол, подписываемый организатором и победителем конкурса (если заказ размещается по конкурсу), имеет силу договора. Несоблюдение простой письменной формы государственного контракта не влечет его недействительности.

СЗ РФ. 1997. N 40. Ст. 4591.

3. Сторонами государственного контракта являются государственный заказчик и поставщик.

Государственным заказчиком по государственному контракту выступает государственный орган, обладающий необходимыми инвестиционными ресурсами, или организация, наделенная правом распоряжаться такими ресурсами (ст. 764 ГК).

Говоря об органах государственной власти в качестве стороны государственного контракта, надо иметь в виду, что в соответствии с п. 1 ст. 125 ГК в лице органов государственной власти в гражданском обороте участвуют Российская Федерация и субъекты Федерации. Государственные органы при этом действуют от имени государства и представляют его в имущественных отношениях. К сожалению, ст. 764 ГК назвала стороной контракта именно государственный орган, не упомянув о том, в каком качестве он действует - от собственного имени или как представитель государства. По этой причине ст. 764 ГК допускает расширительное толкование, предполагая возможность участия на стороне заказчика государственного органа, представляющего интересы государства; государственного органа, действующего от собственного имени, если государственный орган в соответствии с актом, определяющим его статус, является юридическим лицом (хотя эта позиция весьма спорна), а также организации, наделенные государственным органом правом распоряжаться соответствующими инвестиционными ресурсами.

Финансирование организации из строго определенных источников (бюджета, внебюджетных фондов и др.) является необходимым условием для того, чтобы она могла выступить на стороне заказчика в государственном контракте, т.е. денежные средства должны поступить к ней не по гражданско-правовым основаниям (в том числе как выручка, полученная от реализации по договорам, заключенным с государством), а по публично-правовым основаниям. Именно поэтому организация, получив аванс по государственному контракту на строительство предприятия оборонного значения, в дальнейшем сама заключает договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ со сторонним подрядчиком. Такой договор не должен рассматриваться в качестве государственного контракта и будет регулироваться только нормами § 4 гл. 37 ГК без учета специальных правил, установленных для подрядов для государственных нужд. Исключением может быть случай, когда государственный орган заключает с организацией договор на выполнение ею функции заказчика (т.е. договор на оказание услуг агентского характера). Не должны, на наш взгляд, распространяться правила § 5 гл. 37 ГК и на отношения между субподрядчиками и генеральным подрядчиком, исполняющим государственный заказ по государственному контракту.

Ограничений для субъектов, которые могут быть подрядчиками по государственному контракту, ГК не содержит. Подрядчиками вправе выступить юридические лица и граждане, обладающие соответствующей правоспособностью (граждане, зарегистрированные в качестве индивидуального предпринимателя). В случаях, предусмотренных законом, подрядчик должен обладать лицензией. Иностранные подрядчики могут участвовать в конкурсах, если соответствующие работы не выполняются российскими юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями либо выполнение ими работ экономически нецелесообразно (ст. 6 Федерального закона "О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд").

Не является стороной контракта, но участвует в возникающих в связи с заключением государственного контракта правоотношениях организатор конкурса. Организатор конкурса - юридическое лицо, которому государственный заказчик на основании договора передает часть своих функций по проведению конкурса (ст. 2 Федерального закона "О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд").

4. Предмет государственного контракта - выполнение строительных, проектных и изыскательских работ для государственных нужд. Под государственными нуждами понимаются потребности Российской Федерации в товарах (работах, услугах), обеспечиваемые за счет средств федерального бюджета и внебюджетных источников финансирования (ст. 2 Федерального закона "О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд"). Это определение полностью соответствует определению государственных нужд, которое дано в п. 1 ст. 525 ГК. Потребности государства и, соответственно, государственные нужды, как правило, определяются в бюджетах Российской Федерации и ее субъектов, перечнях строек и объектов технического перевооружения, утверждаемых Правительством РФ, целевых программах.

Существенными условиями государственного контракта п. 1 ст. 766 ГК называет объем и стоимость подлежащих выполнению работ, сроки их начала и окончания, размер, порядок финансирования и оплаты работ, способы обеспечения исполнения обязательств сторон.

Объем работ, имеющий непосредственное отношение к предмету договора, равно как начало и окончание сроков работ, определены в качестве существенных условий уже в общих положениях о подряде. Термин "объем", используемый ГК, не совсем точен, поскольку относится только к количественной характеристике работ. Толковать его следует расширительно, понимая под "объемом" в первую очередь перечень работ, с возможно более подробной разбивкой по видам и направлениям и только во вторую очередь - собственно количественную характеристику.

Работы по своей природе трудно поддаются измерению в количественном выражении, и такое измерение, как правило, условно, применяется для установления универсальных единиц, используемых для расчета цены договора. Наиболее распространено измерение работ в единицах трудозатрат. Трудозатраты можно измерить в человеко-часах, т.е. объеме типовых работ, которые выполняет работник определенной квалификации за один час. Другой единицей измерения являются нормо-часы. Они определяют объем типовых работ, который обычно выполняется подрядчиком за единицу времени исходя из технологии и правил работы, утвержденных в нормативных отраслевых актах или локальных актах подрядчика. Измерение объема работ в стандартных единицах распространено в договоре строительного подряда и менее характерно для проектных и изыскательских работ.

Цена работ по строительству и реконструкции объектов для государственных нужд должна фиксироваться в смете (п. 1 ст. 743 и п. 1 ст. 746 ГК). Для проектных и изыскательских работ обязательное составление сметы в ГК не предусмотрено, оформление цены в форме сметы остается на усмотрение сторон. По общему правилу цена (смета) является твердой.

Предельный объем финансирования определяется не сторонами, а на уровне бюджета, целевых программ, т.е. заведомо до момента размещения заказа и, соответственно, до заключения договора. Поэтому стороны изначально связаны заранее заданными финансовыми показателями, отступление от которых для них невозможно. При заключении договора по конкурсу цена определяется по его итогам и фиксируется в протоколе проведения конкурса. Следуя смыслу законодательства, цена, как одно из конкурсных условий, не может быть приблизительной. Приблизительный характер цены приводил бы к нарушению прав и законных интересов участников конкурса, создавал бы неопределенность в критериях определения лучшего условия по цене теми лицами, которые предлагались участвовавшими в конкурсе.

Существенное условие государственного контракта - порядок финансирования и оплаты работ подрядчика. Общее правило - оплата работ авансом. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 22 июня 1994 г. N 745 "Об авансировании подрядных работ на объектах строительства для федеральных государственных нужд" <*> авансирование части стоимости работ, финансируемых за счет средств федерального бюджета, составляет до 30% устанавливаемого годового лимита капитальных вложений на указанные стройки и объекты. Пунктом 5 Основных положений также предусмотрено, что работы финансируются на авансовой основе. Размер, сроки перечисления аванса, порядок его погашения, а также условия промежуточных расчетов за выполненные работы устанавливаются при заключении контракта в пределах 95% стоимости работ.

СЗ РФ. 1994. N 9. Ст. 1026.

В отличие от общих положений о подряде, а также от содержания § 3, 4 гл. 37 ГК "Строительный подряд" и "Подряд на выполнение проектных и изыскательских работ" к существенным условиям государственного контракта относится условие о способах обеспечения исполнения обязательств сторон (п. 1 ст. 766 ГК).

БК (п. 3 ст. 72) требует включать в государственный контракт условие о выплате неустойки при нарушении сторонами обязательств. Основные положения предусматривают штрафную пеню в размере 1/1000 договорной стоимости за каждый день просрочки в случае нарушения подрядчиком сроков выполнения работ.

Предельно общая формулировка п. 1 ст. 766 ГК не дает ответа на вопрос о том, какого рода способы обеспечения исполнения обязательств (помимо установленных в нормативных актах) должны применять стороны и, что самое важное, - как применять. Должны ли выбранные сторонами способы обеспечивать исполнение каждой из обязанностей, которая лежит на каждой из сторон, или достаточно, чтобы обеспечению подлежали лишь основные из них? Пени, к примеру, по своей природе не являются универсальным способом обеспечения и применимы лишь при просрочках. Использовать их в случаях, когда нарушение не связано с просрочкой (например, выполнение подрядчиком работы ненадлежащего качества либо предоставление заказчиком недостоверных исходных данных), невозможно. Другой вопрос - существует ли обязанность обеспечить исполнение обязательства в полной сумме, или, предусмотрев частичное обеспечение (к примеру, банковская гарантия на сумму меньше цены контракта, частичное поручительство, исключительная неустойка), требование ст. 766 ГК будет соблюдено?

Представляется, что обеспечение должно быть максимально универсальным и полным, обеспечивать исполнение каждого из обязательств в полном объеме. Обратное давало бы возможность одной или обеим сторонам злоупотреблять правом выбора способа обеспечения, обеспечивать исполнение обязательств в незначительной части, позволяя формально соблюдать требования п. 1 ст. 766 ГК, но реально отказываться от механизма надлежащего обеспечения.

5. Особые требования устанавливает п. 1 ст. 767 ГК к основаниям и порядку изменения государственного контракта. При уменьшении соответствующими государственными органами в установленном порядке средств бюджета, выделенных для финансирования подрядных работ, стороны должны согласовать новые сроки, а при необходимости - и другие условия выполнения работ. Подрядчик вправе требовать от государственного заказчика возмещения убытков, причиненных изменением сроков выполнения работ.

Возмещение убытков, вызванных изменением сроков, - единственное требование, которое заказчик вправе предъявить подрядчику. Убытки, связанные с уменьшением финансирования как таковым, равно как с изменением других условий контракта, возмещению не подлежат.

Уменьшение финансирования по логике предполагает уменьшение цены работ по контракту. Предмет договора и объем работ, как следует из буквального содержания ст. 767 ГК, при этом не меняются. Обязанность подрядчика выполнить работы сохраняется в полном объеме, но на других условиях. Почему уменьшение финансирования связывается законодателем в первую очередь с изменением сроков - из содержания ГК не ясно.

Изменение сроков не находится в прямой причинно-следственной связи с удешевлением работ и вряд ли компенсирует убытки подрядчика, вызванные недофинансированием. Увеличение сроков защитит интересы подрядчика только в одном случае - если цена работ по контракту останется неизменной, а уменьшение средств соответствующего бюджета, выделенных для финансирования работ в одном бюджетном периоде, будет компенсировано дополнительным финансированием работ в бюджете следующего периода. Только в таком случае правило п. 1 ст. 767 ГК будет действенным механизмом защиты прав и законных интересов обеих сторон государственного контракта.

Изменение государственного контракта по указанному основанию производится не в одностороннем порядке, а только по соглашению сторон. Стороны обязаны согласовать новые сроки и другие условия контракта. По этой причине соглашение о новых условиях будет относиться к договорам, заключение которых для сторон обязательно (ст. 445 ГК). При недостижении согласия спор передается на рассмотрение суда.

Изменение государственного контракта по иным основаниям осуществляется только по добровольному соглашению сторон. Обязанности заключить такое соглашение ни одна из сторон не несет.

ЛИТЕРАТУРА

1. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002 (гл. 3).

2. Брагинский М.И. Договор подряда и подобные ему договоры. М., 1999.

3. Кабалкин А.Ю. Договор бытового подряда // Российская юстиция. 1998. N 8.

4. Коваленко Н.И. Законодательство о капитальном строительстве при переходе к рынку // Гражданское право России при переходе к рынку. М., 1995. С. 178 - 182.

5. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй / Под ред. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина. М., 2002.

6. Мейер Д.И. Русское гражданское право (в 2 ч.). М., 2000.