Торговое право зарубежных стран

Размещено на http://www.allbest.ru/

Торговое право зарубежных стран

1. Характеристика торгового права стран континентальной Европы

Различают две основные системы права: континентальную (романо-германскую) и систему общего (англо-американского) права. В континентальную систему права входят европейские страны (кроме Великобритании) и ряд иных стран, которыми была воспринята эта система: многие страны Латинской Америки, Япония, Китай.

Отличительной особенностью континентальной системы права является характер источников права. Основным источником права здесь выступают законы, кодифицированные кодексы, применительно к частному праву - это раздельные гражданский и торговый кодексы. Однако в ряде стран континентальной системы права нет торговых кодексов (Италия, Голландия, Швейцария), нормы торгового права содержатся в гражданских кодексах либо отдельных законах.

Гражданское и торговое право стран континентальной Европы и, в первую очередь, Франции и Германии является наследником традиций римского частного права. Оно успешно адаптировало классические конструкции частного права к современным условиям.

Для стран континентальной Европы характерен так называемый дуализм частного права, который проявляется в существовании как гражданского, так и торгового кодексов. Истоки этого коренятся в историческом развитии права в Средних веках. В англо-американском праве подобного дуализма не существует, оно является общим и не имеет деления по отраслям. Дуализм частного права стран континентальной Европы проявляется также и в том, что торговое право, формально отделенное от права гражданского, тем не менее, регулирует отношения, имеющие частно-правовой характер. Участники таких отношений равны по отношению друг к другу и не связаны административным или иным властным подчинением. Базовые институты торгового права являются гражданско-правовыми (субъекты, сделки, договорные обязательства и др.), хотя в нем присутствуют и публично-правовые нормы.

Основными причинами появления такого дуалистического разделения в регулировании сходных общественных отношений являются сословный характер феодального общества и особенности купеческой деятельности. Обычаи и обыкновения, принятые в купеческой деятельности были отражены в торговом праве, которое отличалось от более консервативного классического гражданского права. Однако развитие торговли и промышленности требовало более гибкой и динамичной правовой материи, которой и стало право торговое. В связи с постепенным стиранием в обществе сословных границ торговое право в свою очередь также оказало влияние на развитие права гражданского. Со временем произошло такое соединение норм обеих ветвей частного права, что отдельные страны континентальной Европы (Нидерланды, Италия) устранили этот дуализм. Но и там, где такой дуализм частного права сохранен де-юре (Франция, Германия), де-факто не кодифицированные нормы гражданского и торгового права имеют много общего и не всегда можно определить их отраслевой характер.

В одних странах (например, в Германии, Франции, Чехии, Японии) принята дуалистическая система частного права: в них действуют и гражданские, и торговые кодексы. В других странах принята монистическая система: действуют единые гражданские кодексы (например, в Италии, Швейцарии, Нидерландах).

В рамках континентальной системы права различают пандектную и институционную системы расположения институтов частного права.

Пандектная система расположения институтов частного права была разработана германскими правоведами и положена в основу Германского гражданского уложения. Суть пандектной системы заключается в особом расположении правового материала путем выделения в рамках кодекса общей и особенной частей, объединения правовых норм в подотрасли (вещное право, обязательственное право, наследственное право и т.д.), установления формальной иерархии правовых норм. В такой системе права коммерческое право соотносится с гражданским правом как частное и общее. В основу выделения предпринимательской деятельности из сферы обычной экономической деятельности и тех отношений, которые ее опосредуют, положен субъективный критерий: деятельность совершается предпринимателем, специальный статус которого приобретается путем регистрации.

Институционная система выражается в расположении правового материала по институтам без выделения общей части. В такой системе права, при выделении наряду с гражданским кодексом торгового кодекса, коммерческое право рассматривается как самостоятельная отрасль права, что, впрочем, не исключает взаимовлияния норм гражданского и коммерческого права. В основу выделения коммерческой деятельности и соответствующих отношений положен объективный критерий: деятельность является коммерческой независимо от того, кто ее совершает - коммерсант или иное лицо. Коммерсант - это тот, кто совершает торговые сделки. Торговые сделки выделены из числа гражданско-правовых по перечню, а также с указанием критерия их выделения.

Независимо от того, какая система частного права принята в той или иной стране, некоторые важнейшие разделы коммерческого права могут находить выражение в специальных законах, т.е. за рамками кодексов (например, в законах о коммерческих организациях, в антимонопольных, банковских, страховых, сельскохозяйственных, строительных, инвестиционных и некоторых иных законах).

Для кодексов стран континентальной Европы характерны:

· хорошо обдуманная проработка норм и принципов права, сочетающаяся со стремлением упростить их восприятие;

· лаконичность и текстуальная ясность;

· единство предмета регулирования;

· взаимосвязь и логическая последовательность расположения разделов и глав, а также последовательность нумерации статей;

· формально официальный характер законотворческого процесса;

· паритетный характер кодекса и других законов, регулирующих сходные отношения; согласованность положений кодекса;

· отсутствие предельной детализации, что позволяет говорить о гибкости и приспособляемости формулировок, а также объясняет «долгожительство» классических кодексов стран континентальной Европы (Франции, Германии).

Все вышеуказанные признаки отличают классические гражданские и торговые кодексы стран континентальной Европы от гражданских (коммерческих) кодексов стран с англо-американской правовой системой. Последние представляют собой скорее своды гражданского и торгового законодательства, т.е. инкорпорации различных законов в один акт.

Во Франции важнейшим источником коммерческого права является Французский торговый кодекс (далее - ФТК), принятый в 1999 г. и сменивший устаревший Французский торговый кодекс 1807 г.

ФТК представляет собой инкорпорацию прежнего торгового законодательства Франции и состоит из девяти книг: 1) Общие положения о торговле; 2) О торговых товариществах и группах, объединенных экономическим интересом; 3) О некоторых формах продажи с исключительными условиями; 4) О свободе цен и конкуренции; 5) Об оборотных документах и гарантиях; 6) О трудном положении предприятий; 7) Об организации торговли; 8) О некоторых профессиях, подлежащих регламентации; 9) Положения, относящиеся к заморским территориям.

Наряду с ФТК торговое законодательство Франции представлено рядом иных законов: Кодексом о страховании; Кодексом о защите прав потребителей; Кодексом интеллектуальной собственности и некоторыми другими.

Специальным источником коммерческого права Германии является Германское торговое уложение (далее - ГТУ), принятое 10 мая 1897 г. и вступившее в действие одновременно с Германским гражданским уложением 1 января 1900 г. Нормы ГТУ, являясь специальными, приоритетны перед нормами Германского гражданского уложения, которые применяются субсидиарно к отношениям, не урегулированным в ГТУ.

ГТУ состоит из пяти книг: 1) Торговое сословие; 2) Торговые товарищества и негласное товарищество; 3) Торговые книги; 4) Торговые сделки; 5) Заморская торговля.

Помимо ГТУ торговое законодательство представлено рядом законов: Акционерным законом; Законом об обществах с ограниченной ответственностью; Законом о производственных и хозяйственных кооперативах и некоторыми другими.

Торговое законодательство Швейцарии не знает торгового кодекса. Торговые отношения регулируются Швейцарским гражданским кодексом 1907 г., Швейцарским обязательственным законом 1911 г., а также рядом специальных законов (например, Законом о взыскании долгов и несостоятельности, Законом о картелях и других ограничениях конкуренции, Законом о договоре страхования и др.) и административных актов нормативного характера.

Кодификация гражданского и торгового права Нидерландов является одной из новейших. Здесь взамен Гражданского и Торгового кодексов 1838 г. принят единый Гражданский кодекс, состоящий из девяти книг: 1) О физических лицах и семейном праве; 2) О юридических лицах; 3) Общие положения, касающиеся правового регулирования имущественных отношений; 4) О наследственном праве; 5) О вещном праве; 6) Общая часть обязательственного права; 7) Об отдельных видах договоров; 8) О транспортном праве; 9) Об интеллектуальной собственности.

К источникам торгового права стран континентальной Европы относят также торговые обычаи. Отсутствует единое для всех стран определение обычая. Во Франции в приложении к Закону о торговых обычаях помещена таблица, содержащая перечень правил, являющихся торговыми обычаями (определение веса товара брутто и нетто, порядка упаковки товаров и др.). Закон предписывает применять такие правила ко всем сделкам по торговой продаже, исключая случаи, когда договором предусмотрено иное. В Германии обычай (в том числе торговый) приравнивается к закону, поскольку законом в смысле Германского гражданского уложения признается любая правовая норма, включая ту, которая сложилась в процессе торгового оборота.

В странах системы континентального права судебная практика играет значительно меньшую роль, чем в странах системы общего права, и не рассматривается в качестве источника правового регулирования. Тем не менее и здесь роль судебной практики в регулировании коммерческих отношений достаточно велика и проявляется главным образом в толковании судом норм законодательства и в восполнении его пробелов. В связи с этим можно отметить, что имеется определенная тенденция сближения правовых систем континентального права и общего права: в странах континентальной Европы все большую роль приобретает судебная практика.

Во Франции судебная практика переросла роль средства толкования законов, превратившись в особый дополнительный источник права, именуемый «источником в рамках закона». Решения Кассационного суда Франции в определенной степени начинают играть роль, близкую английскому судебному прецеденту.

В Германии в соответствии с законодательством допускается широкий диапазон судебного усмотрения при разрешении конкретных дел (отсылки к добрым нравам, разумности, добросовестности). Право, возникающее в результате развития судьей действующего законодательства, характеризуется как судебное право, которое служит для судов рекомендацией при принятии решений. Что касается решений Конституционного Суда ФРГ, то его решения признаются источником права, стоящим наравне с законом.

Источником правового регулирования в странах континентальной Европы может являться также правовая доктрина, т.е. общепризнанный научный взгляд по поводу решения какого-либо правового вопроса.

В настоящее время происходит сближение правовых систем в Европе, что связано с потребностями международного торгового оборота. Способствует такому сближению и создание Европейского союза (далее - ЕС). Частное право стран-участниц ЕС из национального постепенно становится европейским, т.е. происходит определенная правовая интеграция институтов гражданского и торгового права. В перспективе возможна конвергенция различных национальных европейских систем права, что связано с их общими историческими основами. Противоположная тенденция делает акцент на сохранении системного разнообразия в праве, подчеркивая, что интеграция правовых систем способна привести к уничтожению национальных и региональных различий.

В настоящее время в ЕС развивается идея так называемого Европейского гражданского кодекса (далее - ЕГК). В 1976 г. предлагался также проект Европейского единообразного торгового кодекса или как альтернатива - Свода европейского договорного права. Была сформирована Комиссия по европейскому договорному праву, которая с 1982 г. занималась разработкой проекта «Принципов европейского договорного права». За основу была принята в частности Венская конвенция 1980 г. о международной купле-продаже товаров, а также различные международные конвенции и своды договорного права США.

2. Виды и правовой статус субъектов торгового права Англии и США

2.1 Виды и правовой статус субъектов торгового права Англии

Праву Англии неизвестно понятие коммерсанта, хотя в нем существуют правовые нормы, регулирующие торговую (коммерческую) деятельность. Например, Закон о продаже товаров предусматривает особые обязанности продавца, т.е. лица, ведущего торговую деятельность в виде промысла. Под коммерсантом подразумевается не только физическое (индивидуальный предприниматель), но и юридическое лицо, которое совершает торговые сделки в процессе осуществления своей коммерческой деятельности. Индивидуальный предприниматель занимается коммерческой деятельностью от своего имени и за свой счет. Он отвечает всем своим имуществом по обязательствам, возникшим в связи с ведением такой деятельности. Несовершеннолетний не может самостоятельно заниматься торговой деятельностью. Торговую (коммерческую) деятельность в Англии вправе осуществлять торговые товарищества и компании, а также филиалы иностранных компаний.

Товарищества (полное и с ограниченной ответственностью) не признаются юридическими лицами, а компании (с акционерным капиталом и без такового, с ограниченной и неограниченной ответственностью) - являются юридическими лицами на основании ст. 13 (1) Закона о компаниях 1985 г. (далее - Закона 1985 г.). Регистрация их в качестве юридических лиц фактически является торговой регистрацией как коммерсантов.

Торговый реестр ведется в Англии министерством торговли. Для регистрации необходимо представление меморандума и внутреннего регламента компании. Осуществление отдельных видов коммерческой деятельности предполагает получение лицензии и (или) аттестата, а иногда и статуса члена саморегулируемой организации. Для физических лиц обязательной торговой регистрации не предусмотрено, их учет осуществляется налоговыми органами. Регистрация товариществ является факультативной.

Каждый коммерсант обязан вести бухгалтерский учет и торговые книги, в которых отражаются его торговые дела, состояние его имущества и деловая переписка. Заполненные книги доказывают ведение коммерсантом коммерческой деятельности и позволяют осуществлять за ней контроль. Доказательственная сила торговых книг признается в каждом случае судом.

Одним из составляющих статуса коммерсанта является право на фирму, т.е. имя, которым он пользуется при совершении торговых сделок и для своей подписи. Право на фирму, будучи по своей природе исключительным, является одним из составляющих так называемой промышленной собственности и подлежит специальной регистрации.

2.2 Виды и правовой статус субъектов торгового права США

Коммерсантом (торговцем) на основании Единообразного торгового кодекса (далее - ЕТК) признается лицо, совершающее операции с товарами определенного рода или которое каким-либо другим образом по роду своих занятий ведет себя так, как будто обладает особыми знаниями или опытом в отношении операций или товаров, являющихся предметом сделки. Кроме того, коммерсантом может считаться тот, кто обладает вышеуказанными знаниями или опытом по причине использования услуг агента, брокера или иного посредника, ведущего себя так, как будто он обладает такими знаниями и опытом. Коммерсантом может быть признано не только физическое, но и юридическое лицо (корпорация). Единоличный предприниматель занимается коммерческой деятельностью от своего имени и за свой счет. Он отвечает всем своим имуществом по обязательствам, возникшим в связи с ведением такой деятельности. Несовершеннолетний не может самостоятельно заниматься торговой (коммерческой) деятельностью.

Преимущества корпорации как формы ведения торговой (коммерческой) деятельности заключаются:

· в ограничении гражданско-правовой ответственности ее участников;

· в ее постоянном существовании, вне зависимости от изменения состава ее участников;

· в централизации управления;

· в возможности изменения состава участников (акционеров) путем передачи акций;

· в свободном привлечении капитала путем выпуска акций.

Кроме того, не установлен размер минимального капитала, необходимого для начала деятельности коммерческой корпорации.

Среди коммерческих корпораций выделяют по различным основаниям, в частности:

· открытые и закрытые;

· единоличные или состоящие из большего числа лиц;

· местные и иностранные;

· де-юре и де-факто;

· материнские и дочерние;

· основные и зависимые и др.

Если юридическое или физическое лицо отвечают признакам коммерсанта, то сфера их деятельности (производство, торговля, транспорт, страхование, банковская деятельность и т.д.) значения не имеет.

Коммерческую деятельность в США вправе осуществлять также и неюридические лица:

· торговые товарищества (полное, с ограниченной ответственностью, коммандитное и др.);

· филиалы и представительства американских и иностранных юридических лиц;

· объединения лиц для ведения совместной деятельности.

Регистрация корпораций в качестве юридических лиц фактически является их торговой регистрацией как коммерсантов. Для регистрации необходимо:

· представление так называемого официального устава корпорации (ее учредительного документа), включающего сведения о сроке действия и целях деятельности корпорации, а также о количестве и видах выпускаемых ею акций;

· наличие адреса зарегистрированного офиса и указание полного имени поверенного секретаря данного офиса;

· указание числа директоров и полное имя генерального директора;

· указание полных имен всех учредителей.

Официальный устав регистрируется в офисе госсекретаря штата, при оплате регистрационного сбора, а затем передается лицу, которое оформляло регистрацию корпорации. Также этому лицу выдается сертификат о создании корпорации. Затем происходит регистрация корпорации в том графстве, где она имеет свой зарегистрированный офис. Корпорация считается созданной, а процесс ее создания завершенным со дня выдачи зарегистрированного устава корпорации. Впоследствии принимается внутренний регламент (определяющий отношения между участниками корпорации); созывается собрание учредителей и первоначальных директоров; готовятся штамп, протокольная книга и бланки корпорации; созывается собрание акционеров и производится заключение трудовых договоров с работниками корпорации; открывается банковский счет и присваивается налоговый номер от Федеральной налоговой службы и налоговых ведомств штата.

По своей сути торговые товарищества в США юридическими лицами не признаются, а являются договорными объединениями лиц в отличие от корпораций, которые представляют собой объединения капиталов. Целью их создания является извлечение прибыли, и они, как правило, образуются в форме партнершипа, соответствующего в праве стран континентальной Европы полному товариществу или в форме партнершипа с ограниченной ответственностью, соответствующего в праве стран континентальной Европы коммандитному товариществу.

Полное товарищество (партнершип) - договорное объединение лиц, которое образуется и действует на основании Единообразного закона о партнершипе 1914 г. (в ред. 1992 г.) под общей фирмой, а его члены несут полную ответственность перед кредиторами. Полное товарищество возникает в явочно-нормативном порядке, его членами могут быть физические и юридические лица. Специальной регистрации партнершип подлежит, если при этом не раскрываются имена его участников. Учредительным документом полного товарищества является учредительный договор, чаще всего оформляемый в виде документа за печатью. Если договор был заключен в устной форме, то для признания его договором о партнершипе должны быть установлены намерения сторон (к примеру, участие их в распределении прибыли). Все участники партнершипа имеют право вести его дела, а также выступать в качестве его агентов или агентов других членов. Полномочия их в указанном качестве должны быть четко выражены или подразумеваемыми (при совершении обычных для партнершипа сделок). Члены партнершипа несут совместную ответственность по договорным обязательствам от его имени и солидарную ответственность по деликтным обязательствам.

Коммандитное товарищество (партнершип с ограниченной ответственностью) - договорное объединение двух и более лиц, которое образуется и действует на основании Единообразного закона о партнершипе с ограниченной ответственностью 1916 г. под общей фирмой, причем ответственность одного или нескольких партнеров (коммандитистов) ограничена перед кредиторами их вкладами в общее имущество, а другие партнеры (полные партнеры) несут полную и солидарную ответственность по его обязательствам. Партнершип с ограниченной ответственностью не может применяться в качестве организационно-правовой формы для банковских и страховых объединений. Коммандитисты не участвуют в руководстве делами партнершипа с ограниченной ответственностью и имеют право на первоочередное получение сумм, оставшихся при его прекращении. Управление и представительство осуществляется полными партнерами, но некоторые их действия требуют согласия или одобрения коммандитистов. Коммандитисты вправе заключать с партнершипом сделки, в том числе и приобретая такие же права требования к нему, какие могут быть у кредиторов партнершипа.

Обществу с ограниченной ответственностью соответствует в праве США закрытая корпорация, являющаяся юридическим лицом. Ее правовое положение легализовано судебной практикой, а в отдельных штатах - законом (к примеру, подразделом 14 Общего закона о корпорациях штата Делавэр) и во многом сходно с положением частной компании по английскому праву. Отличия заключаются в ограничении свободной передачи акций, запрещении публичной подписки на них и в ограничении численности участников. Закрытые корпорации могут вести дела в упрощенном порядке, их ответственность по долгам ограничена, а в их уставе могут содержаться требования, предъявляемые к качествам их участников.

По американскому праву корпорация, не являющаяся закрытой, наиболее близка по своему правовому положению к положению акционерного общества по праву стран континентальной Европы. Правовая регламентация акционерных обществ устанавливается законами штатов. Особенно стоит отметить Закон о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк 1963 г. и Общий закон о корпорациях штата Делавэр 1899 г., которые оказали влияние на законодательство других штатов. Кроме того, Американской ассоциацией адвокатов был разработан Примерный закон о предпринимательских корпорациях 1969 г., на основании которого штаты могли разрабатывать свои законы.

Корпорация имеет уставный (акционерный) капитал, размер которого определен в ее уставе (что отличает ее как субъекта коммерческой деятельности от товариществ) и который разбит на акции. Право собственности на акции принадлежит акционерам корпорации, а имущество корпорации является ее собственностью, отделенной от другой собственности акционеров. Акции определяют объем обязательственных прав акционеров в отношении корпорации. Законодательство не содержит указания на обязательную номинальную цену акций. Акционерный капитал может быть образован путем публичной подписки на акции или путем распределения акций между акционерами-учредителями корпорации.

Различается номинальный капитал (на сумму которого корпорация имеет право произвести выпуск акций), выпущенный капитал (т.е. соответствующий фактически произведенному выпуску акций) и оплаченный капитал (т.е. размещенные и оплаченные акционерами акции).

Корпорация имеет двухзвенную структуру органов управления: собрание акционеров (высший орган) и совет директоров (исполнительный орган). Контрольным органом в корпорации являются ее аудиторы (ревизоры).

Собрание акционеров действует на основании внутреннего регламента корпорации и может быть ежегодным (для выбора совета директоров и решения иных вопросов) или специальным (т.е. созванным для решения определенных вопросов). Голосование проводится самими акционерами или их уполномоченными доверенностью представителями.

В совет директоров могут входить лица не моложе 18 лет, отвечающие установленным в уставе и внутреннем регламенте корпорации требованиям. Как правило, число директоров должно быть не менее трех, за исключением случаев, когда в корпорации всего один или двое акционеров. В таких случаях число директоров должно быть равно числу акционеров. Срок полномочий директоров может быть определенным или неопределенным (т.е. до избрания на должность его преемника). Из состава совета директоров избирается (назначается) президент и один или несколько вице-президентов, а также другие управляющие, установленные внутренним регламентом. Директора корпорации несут солидарную с корпорацией ответственность перед ее кредиторами или акционерами в размере понесенных этими лицами убытков, вызванных действиями корпорации, за которые голосовали или выполнению которых содействовали директора (к примеру, предоставление займа директорам с нарушением установленного порядка).

Акционеры имеют имущественные (к примеру, получение дивиденда и части имущества после ликвидации) и неимущественные (к примеру, получение информации) права. Размер дивидендов определяется советом директоров корпорации.

торговый капитал право страна

Список литературы

1. Бернам У. Правовая система США. - М.: «Новая юстиция», 2006. - 1216 с.

2. Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник. - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Междунар. отношения, 1993. - 560 с.

3. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности: Пер. с фр. В.А. Туманова. - М.: Междунар. отношения, 1999. - 400 с.

4. Дженкс Э. Английское право. / Пер. с англ. Л.А. Лунц. - М.: Юридическое издательство Министерства юстиции СССР, 1947. - 377 с.

5. Коммерческое право зарубежных стран /А.Ю. Бушев, О.А. Макарова, В.Ф. Попондопуло; Под общ. ред. В.Ф. Попондопуло. - СПб.: Питер, 2003. - 288 с.

6. Романов А.К. Правовая система Англии: Учеб. пособие. - М.: Дело, 2002. - 344 с.

7. Солодченко В.С., Котов Г.М. Гражданское и торговое право зарубежных государств: Учеб. пособие. СПб.: Изд. центр СПбГМТУ, 2002. - 243 с.

8. Фридмэн Л. Введение в американское право: Пер. с англ. / Под ред. М. Калантаровой. - М.: Прогресс, 1992. - 286 с.

Размещено на Allbest.ru