Хозяйственные группы в праве республики Беларусь

Размещено на http://www.allbest.ru/

ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ГРУППЫ В ПРАВЕ РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ

Феномен группы юридических лиц как совокупности юридически самостоятельных организаций, которые имеют формальную связь друг с другом на основании договора или долевого владения и связаны единой управленческой стратегией [1, с. 11], является дискуссионным в юридической науке. Особое внимание в настоящее время к этому вопросу вызвано в связи с формированием европейского корпоративного права и разработкой норм европейского права, посвященных группам компаний. В Германии и Португалии существует специальное законодательство о группах, в других европейских государствах группы юридических лиц как субъекты права обозначены только в отдельных сферах правового регулирования. Европейское право также содержит только унифицированные нормы о консолидированном учете и отчетности в группе [1, с. 16].

Проблема регулирования групп юридических лиц приобретает в последние годы высокую актуальность для России и Украины. Российские законодатели в 2007 году отказались от такой формы объединения как финансово-промышленная группа. В настоящее время в российских научных кругах обосновывается необходимость принятия специального законодательства в отношении такой формы объединения как холдинг. Хозяйственный кодекс Украины 2003 года закрепил отдельные формы объединений предприятий как участников хозяйственных правоотношений, также действует специальное законодательство, посвященное холдингам, промышленно-финансовым группам.

В рамках настоящей статьи рассматривается проблема современного подхода белорусского законодательства к регулированию такой разновидности групп юридических лиц как хозяйственные группы. Во-первых, правовое регулирование хозяйственных групп требует существенного пересмотра с учетом изменений в характере регулируемых отношений с момента принятия законодательства о хозяйственных группах. Во-вторых, эта категория групп представляет собой истинные положения о группах самостоятельных субъектов (в отличие от групп, которые имеют статус юридического лица, - хозяйственные товарищества, ассоциации и союзы, государственные объединения), и, следовательно, хозяйственные группы имеют особую проблематику, связанную со взаимодействием участников и выступлением группы в гражданском обороте как единого субъекта. В-третьих, хозяйственные группы могут оформлять отношения в фактических группах (как, например, основное и дочерние, зависимые хозяйственные общества).

В отечественной правовой науке ощущается недостаток обращения к проблеме хозяйственных групп в целом. Поэтому теоретическую базу статьи составили источники, близкие к рассматриваемому предмету или затрагивающие его в определенной мере. К вопросу правового регулирования групп юридических лиц на национальном и европейском уровнях обращается в своих работах K.J. Hopt. Российские и отечественные авторы в большей мере исследуют отдельные организационные формы групп юридических лиц: финансово-промышленные группы и хозяйственные группы в целом (С.С. Вабищевич, В.В. Лаптев, Н.И. Михайлов), холдинги (И.С. Шиткина, К. Портной, И.А. Лаптев), основное и дочерние, зависимые хозяйственные общества (Я.И. Функ, П.Н. Прокопчук). Из представителей советской науки гражданского права к проблеме групп юридических лиц обращался М.И. Кулагин. В труде по договорному праву М.И. Брагинский выделяет особую группу договоров, на основании которых создаются коллективные образования, в том числе хозяйственные группы.

Основополагающим документом в регулировании хозяйственных групп является Указ Президента Республики Беларусь №482 «О создании и деятельности в республике хозяйственных групп» (далее - Указ №482) [2]. В соответствии с Указом №482 хозяйственная группа представляет собой совокупность юридических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, объединенных установленным законодательством способом и прошедших процедуру государственной регистрации. Она не имеет статуса юридического лица (п. 2).

В исследованиях отмечено отсутствие законодательного определения хозяйственной группы, которое бы отражало ее существенные признаки [3, с. 265]. В предложенном С.С. Вабищевич авторском определении хозяйственной группы выделены такие ее признаки, как цель создания (осуществление общей или согласованной предпринимательской деятельности) и основа объединения (имущественные и неимущественные отношения) [3, с. 261].

В развитие положений Указа №482 было разработано Положение о государственной регистрации и прекращении деятельности хозяйственных групп (далее - Положение, утвержденное Правительством) [4]. В нем особо подчеркивается, что хозяйственная группа независимо от способа создания, предусмотренного Указом №482, основана на договоре о создании хозяйственной группы (п. 2). По этой причине, исходя из содержания правового регулирования хозяйственных групп, к их существенным признакам также следует отнести заключение договора о создании хозяйственной группы.

Среди существенных условий договора о создании хозяйственной группы Положение, утвержденное Правительством, называет объем, порядок и условия объединения активов участников группы (пп. 3.2 п. 3). Таким образом, если юридические лица осуществляют координацию деятельности на основании договора, но не объединяют активы, они не могут быть зарегистрированы как хозяйственная группа. То есть сущностным признаком хозяйственной группы является также объединение активов, которое представляет собой более узкую категорию, чем имущественные отношения между участниками группы.

Остановимся на особенностях договора о создании хозяйственной группы.

Договор о создании хозяйственной группы в гражданском законодательстве не выделен в отдельную группу или вид договоров. В отношении правовой природы договора преобладает мнение о том, что он является разновидностью договора простого товарищества (в таком плане договор о создании финансово-промышленных групп рассматривали М.И. Брагинский [5], И.С. Шиткина [6]). Н.И. Михайловым высказано мнение, что договор о формировании бизнес-групп (в том числе финансово-промышленных групп) имеет специфику, которая позволяет разграничить его с договором простого товарищества [7]. Остановимся на практическом аспекте проблемы. В случае квалификации договора о создании хозяйственной группы как договора простого товарищества в том виде, как он предусмотрен Гражданским кодексом Республики Беларусь (далее - ГК) [8], логичны будут два вывода: во-первых, этот договор должен соответствовать императивным нормам о договоре простого товарищества и, во-вторых, положения о договоре простого товарищества будут субсидиарно применяться к договору о создании хозяйственной группы.

Вопрос о квалификации договора о хозяйственной группе также важен и по следующей причине. Участники группы заключают договор до ее регистрации. То есть он имеет две категории условий: одни действуют с момента его подписания и регулируют деятельность участников по созданию группы, а другие непосредственно касаются деятельности группы с момента ее регистрации. К деятельности участников, заключивших договор, до момента регистрации группы еще не могут применяться нормы права о хозяйственной группе, но и не определено, какие именно правовые положения будут регулировать их деятельность. В случае необходимости обращения к законодательству можно предположить, что к рассматриваемому договору будут применяться нормы договора простого товарищества. При этом ввиду отсутствия четкой регламентации договора о создании хозяйственной группы в случае образования хозяйственной группы способом участия одного хозяйственного общества в имуществе другого при заключении такого договора возможен конфликт норм договорного и корпоративного права. Приоритет тех или иных положений теоретически предсказать сложно.

Существенные условия договора предусмотрены в Положении, утвержденном Правительством (пп. 3.2 п. 3). Признаки хозяйственной группы предусмотрены Указом № 482 и указанным Положением.

В соответствии с пп. 2.1 Указа №482 в хозяйственной группе могут участвовать юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность. Ст. 4 Закона Республики Беларусь «О финансово-промышленных группах» [9] устанавливает, кто может быть участником группы. Кроме юридических лиц, осуществляющих хозяйственную деятельность, ими могут быть и иные организации, участие которых обусловлено их ролью в обеспечении инвестиционного процесса. Участниками договора простого товарищества, который заключен для осуществления предпринимательской деятельности, из юридических лиц могут быть только коммерческие (ст. 911 ГК). Это не является принципиальной проблемой, так как преимущественно именно коммерческие организации являются участниками хозяйственной группы, но такое расхождение может иметь значение для квалификации договора о создании хозяйственной группы.

Интересен и вопрос совершения товарищем сделки, если в отношении такой сделки его права по ведению дел были ограничены. Из содержания п. 3 ст. 914 ГК делаем вывод, что такая сделка при добросовестном поведении второй стороны является обязательной для товарищей и, соответственно, влечет их солидарную ответственность по обязательствам, возникшим из этой сделки (п. 2 ст. 917 ГК). Ст. 175 ГК рассматривает такую сделку как оспоримую и не ставит это обстоятельство в зависимость от добросовестного поведения другой стороны по сделке, а ст. 184 ГК предусматривает, что при отсутствии последующего одобрения такая сделка связывает только совершившее ее лицо. Отметим, что указанные положения ГК сами по себе входят в противоречие с п. 3 ст. 914 ГК. Важно, что при применении к договору о создании хозяйственной группы положений о простом товариществе суд будет ориентироваться именно на ст. 914, иначе - на ст. 175 и ст. 184 ГК.

При распространении на договор о создании хозяйственной группы положений о договоре простого товарищества для участников группы обязательны будут следующие императивные положения для договора простого товарищества:

1) о принятии всех решений, касающихся общих дел, с общего согласия (п. 5 ст. 914 ГК). Единогласное решение всех вопросов не во всех случаях будет соответствовать интересам группы;

2) п. 2 ст. 917 ГК устанавливает солидарную ответственность товарищей по общим обязательствам независимо от основания их возникновения, если договор связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности. В законодательстве о хозяйственных группах об особенностях ответственности участников группы по общим обязательствам какого-либо общего правила не установлено. Закон Республики Беларусь «О финансово-промышленных группах» в ст. 13 предусматривает солидарную ответственность участников группы по обязательствам центральной компании (головного предприятия). Однако в хозяйственной группе не всегда общие обязательства для участников возникают из сделок, совершенных этим юридическим лицом. Поэтому для предпринимателей вопрос о возможности применения положений об ответственности будет носить принципиальное значение.

Таким образом, договор простого товарищества, как он урегулирован ГК, не в полной мере соответствует договору о создании хозяйственной группы. Договор простого товарищества ориентирован на паритет участников, то есть он подходит для организации группы, в которой участники находятся в равном положении по отношению друг к другу. Для хозяйственных групп, которые построены по принципу субординации, простое товарищество не является адекватной моделью для регулирования внутригрупповых отношений. С этой позиции вполне оправдана давно обсуждаемая в правовой науке идея разграничения договора о совместной деятельности и как его разновидностей договора простого товарищества, договора о создании хозяйственной группы.

В договоре о хозяйственной группе должен быть предусмотрен способ создания группы. Исчерпывающий перечень способов создания группы содержится в Указе №482 (пп. 2.1). Они включают обладание определенной долей (акциями) в имуществе юридического лица; наличие права у головной организации влиять на принятие решения другими участниками группы, не связанного с обладанием долей; заключение договора доверительного управления; заключение иного соглашения, которое позволяет участникам совместно принимать решения по координации своей хозяйственной деятельности; принятие собственником решения о создании группы с участием унитарных предприятий, созданных на базе принадлежащего ему имущества.

Несмотря на то, что перечень способов создания хозяйственных групп закрытый, Указ №482 не содержит четкого определения правовых оснований, по которым у одного юридического лица возникает право влиять на принятие решений другими юридическими лицами в группе. Помимо участия в имуществе и соглашения это может быть участие одних и тех же лиц в органах управления нескольких юридических лиц, закрепление особых положений о порядке принятия решений в учредительных документах.

Договор о создании хозяйственной группы должен содержать порядок образования, объем полномочий и другие условия деятельности высшего органа управления группы. Это положение указывает на то, что хозяйственная группа должна иметь высший орган управления независимо от того, каким способом она создана и насколько это соответствует интересам самой группы. При этом, однако, в законодательстве нет указания на то, что функции высшего органа управления не может выполнять соответствующий орган головной организации или центральной компании.

Для регистрации хозяйственной группы должен быть представлен организационный проект (пп. 3.6 п. 3 Положения, утвержденного Правительством). Технико-экономическое обоснование, которое является частью проекта, фактически состоит из экономического расчета целесообразности создания группы. Такое требование обосновано в тех случаях, когда регистрация группы предоставляет ей определенные преимущества, в том числе право быть зарегистрированной, несмотря на высокую долю рынка, которую занимают участники, право на получение государственной поддержки на реализацию проектов, прибыльность которых обоснована указанными расчетами. Однако законодательство не предусматривает таких преимуществ, которые связаны исключительно с фактом регистрации группы.

По итогам рассмотрения документов, представленных для государственной регистрации хозяйственной группы, возможен отказ в регистрации как по причинам несоответствия представленных документов требованиям законодательства, так и наличия обстоятельств, предусмотренных п. 5 Положения, утвержденного Правительством (п. 8). Отметим, что формулировки указанных обстоятельств не точны и допускают оценочные суждения (например, нанесение ущерба суверенитету государства в результате создания группы).

В ходе своей деятельности хозяйственная группа также будет находиться под постоянным давлением того обстоятельства, что в соответствии с п. 10 Положения, утвержденного Правительством, группа может быть ликвидирована за любое нарушение законодательства при ее создании или в процессе деятельности, факт которого был установлен решением суда, вступившим в законную силу. Обращаем внимание, что суд принимает решение не о прекращении группы, а об установлении факта правонарушения. Кроме того, решение о прекращении деятельности группы может быть принято Правительством Республики Беларусь без указания точных оснований. Эти положения создают атмосферу нестабильности в деятельности хозяйственной группы.

Обратимся к вопросу о создании хозяйственной группы с иностранным участием. Указ №482 предусматривает возможность участия в группе иностранного юридического лица (п. 1). Право на создание объединений с участием иностранных юридических лиц предусмотрено и ГК (ч. 2 п. 4 ст. 46). Также участие юридического лица - нерезидента предусмотрено и в транснациональной финансово-промышленной группе (ст. 3 Закона Республики Беларусь «О финансово-промышленных группах»). В пп. 3.3 п. 3 Положения, утвержденного Правительством, при перечислении документов, которые подаются для регистрации хозяйственной группы, в отношении иностранного участника используется термин «нерезидент», который имеет иное содержание, нежели термин «иностранное юридическое лицо». Исходя из положения Указа №482 о том, что в хозяйственной группе могут участвовать только юридические лица (п. 1), делаем вывод, что иностранный участник также должен обладать статусом юридического лица. Признание за организацией такового основано на ст.ст. 1111 и 1112 ГК и будет определяться по праву места учреждения юридического лица.

Отметим, что действующее законодательство о хозяйственных группах предусматривает крайне незначительное количество положений, которые указывают на особенности иностранного участия в группе. В соответствии с пп. 2.5 п. 2 Указа №482 хозяйственные группы с участием иностранных юридических лиц могут создаваться только с согласия Президента Республики Беларусь. Порядок и условия получения такого согласия не установлены, хотя, бесспорно, это значимые как для иностранных, так и для национальных участников положения. Закон Республики Беларусь «О финансово-промышленных группах» предусматривает возможность образования транснациональных финансово-промышленных групп, в создании которых участвуют юридические лица - резиденты и нерезиденты Республики Беларусь (ст. 3). Некоторые особенности предусмотрены только для межгосударственных финансово-промышленных групп, которые создаются на основании межправительственного соглашения по согласованию с Президентом Республики Беларусь. При этом основные вопросы статуса и деятельности таких групп устанавливаются в межправительственном соглашении. Их статус и особенности создания в каждом случае отличаются друг от друга и от общего правового режима, установленного для хозяйственных групп. В качестве примера можно привести Межгосударственную финансово-промышленную группу «Гранит» [10], которая наделена статусом юридического лица, а ее участники имеют право входить в состав иных национальных финансово-промышленных групп. договор хозяйственный юридический иностранный

Поскольку специальное законодательство о хозяйственных группах больше не содержит никаких особенностей регулирования иностранного участия в группе, логичным представляется обратиться к нормам инвестиционного законодательства, так как иностранное юридическое лицо при осуществлении инвестиционной деятельности признается иностранным инвестором.

Ст. 5 Инвестиционного кодекса Республики Беларусь (далее - ИК) [11] предусматривает формы инвестиционной деятельности, однако не указывает на такую форму как участие иностранного юридического лица в хозяйственной группе на основании заключения договора о создании хозяйственной группы, если такое участие не связано с приобретением ценных бумаг или основных средств. Не обращаясь подробно к проблеме отсутствия должной координации между нормами, закрепляющими понятия инвестиций, инвестиционной деятельности, объектов инвестиций, форм инвестиционной деятельности (об этом подробнее - у О.В.Цегельник [12]), рассмотрим их значение для участия инвестора в хозяйственной группе.

В ст. 2 ИК закреплено определение инвестиционной деятельности, которая подразумевает действия инвестора по вложению инвестиций в производство продукции (работ, услуг) или их иному использованию для получения прибыли (дохода) и (или) достижения иного значимого результата. Это определение вполне подходило бы для характеристики участия юридического лица в деятельности хозяйственной группы. Однако понятие инвестиций, предложенное в ст. 1, связано с объектами инвестиционной деятельности, которые включают недвижимое имущество, ценные бумаги и интеллектуальную собственность (ст. 4). То есть осуществление вклада при создании хозяйственной группы с позиции ИК не всегда будет являться инвестициями. Таким образом, положения инвестиционного законодательства не охватывают различные способы участия юридических лиц в хозяйственных группах.

Деятельности иностранных инвесторов посвящен раздел IV ИК. К сожалению, кодекс не содержит иных положений, которые бы регулировали особенности осуществления инвестиционной деятельности иностранным инвестором не в форме создания коммерческой организации с иностранными инвестициями.

Указанные вопросы возникают ввиду того, что в законодательстве Беларуси в целом не выделена специфика создания хозяйственных групп с иностранным участием. Поэтому любые предположения по этой проблеме не смогут решить коренного вопроса - реального восполнения пробела в регулировании. В такой ситуации надежда остается только на двусторонние соглашения государств относительно взаимной защиты инвестиций и избежания двойного налогообложения. Проблема при этом заключается в том, что это регулирование - для каждого конкретного случая и не единообразно для иностранных инвесторов, которые пожелают участвовать в договоре о создании хозяйственной группы.

В заключение отметим, что если законодатель ориентируется на специальное регулирование группы юридических лиц, то необходимы действенные правовые средства объединения (выделение в законодательстве особого вида договора, подробное регулирование организационной формы группы).

По мнению автора, в первую очередь цель создания хозяйственной группы с позиции экономического оборота должна заключаться в более полной защите интересов участников группы и ее контрагентов. Исходя из этого, необходимо строить и правовое регулирование. Очевидно, требует упрощения процедура регистрации хозяйственной группы. В качестве объекта регистрации достаточно регистрировать договор о создании группы и контролировать его соответствие антимонопольному законодательству. Все иные требования, предъявляемые к регистрации, являются излишними, так как обременяют участников группы, их применение не оправдано и целями контроля со стороны государства.

Особого внимания требует проблема создания хозяйственных групп с иностранным участием. Необходимо распространить действие инвестиционного законодательства на участие лица в хозяйственной группе при различных способах образования группы, что предоставит минимальные гарантии инвесторов участникам хозяйственной группы, а это особенно важно для иностранных инвесторов.

ЛИТЕРАТУРА

1. Hopt, K.J. Company groups in transition economies: a case for regulatory intervention? / K.J. Hopt, K. Pistor // European Business Organization Law Review. - 2001. - Vol. 2. - №1. - P.1-43.

2. О создании и деятельности в республике хозяйственных групп: Указ Президента Респ. Беларусь, 27 нояб. 1995 г., №482: в ред. указов Президента Респ. Беларусь от 30.12.2002, 23.02.2004 // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. - Минск, 2009.

3. Маньковский, И.А. Юридические лица: научно-практическое исследование сущности и современного правового положения: монография / И.А. Маньковский, С.С. Вабищевич. - Минск: Молодежное, 2009. - 304 с.

4. Положение о государственной регистрации и прекращении деятельности хозяйственных групп: утв. постановлением Совета Министров Респ. Беларусь, 27 окт. 1999 г., №1665: в ред. постановлений Совета Министров Респ. Беларусь от 27 сент. 2002 г., 29 апр. 2004 г., 6 мая 2009 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. - Минск, 2009.

5. Брагинский, М.И. Договорное право: в 5 кн. / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. - Кн. 5, т. 1: Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований // КонсультантПлюс: Версия Проф. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - М., 2009.

6. Шиткина, И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление / И.С. Шиткина // КонсультантПлюс: Версия Проф. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - М., 2009.

7. Михайлов, Н.И. Специфика правовой природы договора создания корпоративных бизнес-групп / Н.И. Михайлов (20.04.2007) // КонсультантПлюс: Версия Проф. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - М., 2009.

8. Гражданский кодекс Республики Беларусь: принят Палатой представителей 28 окт. 1998 г.: одобр. Советом Республики 19 ноября 1998 г.: в ред. Законов Респ. Беларусь от 20 июня 2008 г., от 8 июля 2008 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. - Минск, 2008.

9. О финансово-промышленных группах: Закон Респ. Беларусь от 4 июня 1999 г., №265-З; в ред. Закона Респ. Беларусь от 8 июля 2008 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. - Минск, 2008.

10. Соглашение о создании и деятельности Межгосударственной финансово-промышленной группы «Гранит» (совершено 18 окт. 1996 г. в г. Москве) // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. - Минск, 2008.

11. Инвестиционный кодекс Республики Беларусь: принят Палатой представителей 30 мая 2001 г.; одобр. Советом Республики 8 июня 2001 г.; в редакции Закона Респ. Беларусь от 15 июля 2008 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. - Минск, 2008.

12. Цегельник, О.В. К вопросу о содержании понятия «инвестиции» в законодательстве Республики Беларусь / О.В. Цегельник; материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 6 февр. 2006 г. // Консультант Плюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. - Минск, 2008.

Размещено на Allbest.ru