В описательной части постановления излагаются: а) фамилия, имя и отчество лица, привлекаемого в качестве обвиняемого, число, месяц, год и место его рождения; б) фактические обстоятельства совершения преступления - описание преступления с указанием времени, места его совершения, а также иных обстоятельств, подлежащих доказыванию; в) пункт, часть, статья УК РК, предусматривающие ответственность за данное преступление; г) ссылка на ст. УПК.

Фактические обстоятельства совершения преступления, установленные в ходе расследования и содержащиеся в описательной части постановления о привлечении лица, в качестве обвиняемого, наиболее четко излагаются в окончательном постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, при этом квалификация преступления по конкретной статье (части, пункту) УК РК должна вытекать из формулировки обвинения [15]. Если это требование не выполнено сразу, то обвинение должно перепредъявляться. А значит, будет потрачено лишнее время. Более того, неконкретность обвинения, расплывчатое, нечеткое изложение в постановлении формулировки обвинения нарушает право обвиняемого на защиту.

Если лицо обвиняется в совершении нескольких преступлений, вышеуказанные обстоятельства должны быть изложены применительно к каждому обвинению. Может быть поставлен вопрос о непричастности подсудимого к совершению вмененного ему преступления, если при предъявлении обвинения не были указаны статья УК РК, часть или пункт статьи, конкретные действия обвиняемого либо при совершении нескольких преступлений не дана правовая оценка каждому из них и др. В некоторых регионах страны принято также в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого отражать, какие из перечисленных в нем обстоятельств признаются смягчающими, а какие отягчающими наказание [16, с.113].

В постановлении о привлечении в качестве обвиняемого несовершеннолетнего и некоторых других лиц, считает Ю.И. Стецовский, должны отражаться данные, характеризующие личность обвиняемого. Сведения о его возрасте, настоящем и прошлом необходимые для обвинения и защиты от него [17, с.154]. Эти особенности нами будут рассмотрены ниже.

Формулировка обвинения (описательная часть) должна содержать изложение конкретных фактических обстоятельств события преступления, а также логические доводы, обосновывающие квалификацию этого деяния по конкретной статье (части, пункту) УК РК и свидетельствующие о совершении его именно тем лицом, которое признается обвиняемым. Так, к примеру, высший орган правосудия нашего государства настоятельно требует при квалификации хулиганских действий в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого отражать, по какому именно квалифицирующему признаку деяние виновного признается уголовно наказуемым хулиганством.

Нарушением требований ст. 207 УПК при вынесении постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, к примеру, за совершение изнасилования будет отсутствие указания, в чем конкретно проявились насильственные действия обвиняемого (угрозы, физическое воздействие и т.п.) [18, с.128].

Привлекая лицо в качестве обвиняемого за совершение преступления по признакам, относящимся к оценочным категориям (тяжкие или общественно опасные последствия, крупный или значительный ущерб, значительный размер, существенный вред и другие), следователь ( (дознаватель) не должен ограничиваться ссылкой на соответствующий признак, а обязан привести в описательной части постановления обстоятельства, анализ которых позволил сделать вывод о наличии в содеянном вышеуказанного признака.

При этом все содержащиеся в постановлении о привлечении лица в качестве обвиняемого утверждения и выводы должны основываться на материалах уголовного дела.

Фабулу обвинения рекомендуется составлять, используя всем понятные выражения. Затем она будет повторена в обвинительном заключении (обвинительном акте), а также в приговоре. Именно поэтому недопустимо в постановлении о привлечении лица в качестве обвиняемого (особенно в последнем из таковых) употреблять неточные формулировки, использовать отличающиеся от общепринятых сокращения и слова, неприемлемые в официальных документах, а также загромождать фабулу обвинения описанием обстоятельств, не имеющих отношения к расследуемому уголовному делу. Приводимые в анализируемом процессуальном документе технические и иные специальные термины, а также выражения местного диалекта должны быть разъяснены. Помимо этого следует избегать изложения в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого невызываемых необходимостью формулировок, в подробностях описывающих способы совершения преступлений, связанных с изготовлением наркотических средств, взрывчатых веществ и т.п., а также посягающих на половую неприкосновенность граждан или нравственность несовершеннолетних.

Закон не указывает на обязательность изложения в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого доказательств, обосновывающих обвинение. Необходимо и достаточно в рассматриваемом процессуальном документе отразить сведения о фактических обстоятельствах деяния, поскольку они устанавливаются материалами уголовного дела, и дать произошедшему уголовно-правовую оценку.

Следует избегать внесения в постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого исправлений. Но если таковые все же имели место, их принято оговаривать в тексте самого процессуального документа, а точность оговорок удостоверять подписью следователя (дознавателя и др.). Не оговоренные и не подписанные следователем (дознавателем и др.) исправления, касающиеся существенных обстоятельств (к примеру, квалификации преступления), могут привести к постановке перед судом стороной защиты вопроса о нарушении права обвиняемого на защиту.

Обвиняемый, в отношении которого вынесен обвинительный акт

Исходя из содержания статьи 287 УПК протокол обвинения является процессуальным документом, вынесение которого знаменуется появлением в уголовном процессе обвиняемого.

Протокол обвинения - документ, который может завершать одну из форм предварительного расследования. Обвинительный акт оформляется в соответствии с требованиями ст.287 УПК.

Рассматриваемый процессуальный документ включает в себя:

1. Дознаватель по окончании дознания составляет протокол обвинения, в котором указываются: время и место его составления; кем составлен протокол; обстоятельства совершения преступления; данные о лице, обвиняемом в его совершении; другие обстоятельства, имеющие значение для дела, а также квалификация преступления по Уголовному кодексу Республики Казахстан (статья, часть, пункт). К протоколу приобщаются все материалы, полученные в ходе дознания, а также список лиц, подлежащих вызову в суд.

2. Лицо, в отношении которого в установленном настоящей статьей порядке составлен протокол обвинения, признается обвиняемым.

3. Начальник органа дознания, изучив протокол обвинения и приложенные к нему материалы, принимает одно из следующих решений:

1) об утверждении протокола и передаче материалов прокурору для направления в суд;

2) об отказе в утверждении протокола.

4. После утверждения протокола обвинения все материалы дела в порядке, предусмотренном статьей 275 настоящего Кодекса, представляются для ознакомления обвиняемому и его защитнику, а при наличии соответствующего ходатайства - и потерпевшему и его представителю. Об ознакомлении указанных лиц с материалами дела, а также о заявленных ими ходатайствах и результатах их рассмотрения делаются соответствующие записи в протоколе обвинения.

5. Протокол обвинения, утвержденный начальником органа дознания, вместе с материалами дела передается прокурору для направления в суд. Копия протокола обвинения органом дознания вручается обвиняемому.

6. Если дело было возбуждено по заявлению или сообщению граждан, должностных лиц или организаций, они уведомляются об окончании дознания и передаче дела прокурору для направления его в суд.

7. В отношении обвиняемого при направлении дела в суд может быть избрана мера пресечения или иная мера процессуального принуждения по правилам глав 18 и 19 настоящего Кодекса [2].

Протокол обвинения должен быть написан просто и доходчиво, логично и убедительно. Фабулу следует излагать несложными, легко воспринимаемыми при чтении на слух фразами. Желательно, чтобы фразы были не длинными, с минимумом придаточных предложений. При этом важно не злоупотреблять сложными юридическими терминами.

Изложение и описательной части обвинительного акта доказательств, которые подтверждают наличие преступления и виновность обвиняемого; перечня доказательств, на которые ссылается сторона защиты; обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание обвиняемого; данных о потерпевшем, характере и размере причиненного ему вреда не право, а обязанность органа предварительного расследования.

Отсутствие в обвинительном акте каких-либо доказательств, которые могут повлиять на вывод о виновности обвиняемого, признается судом обстоятельством, ограничивающим возможности обвиняемого осуществить защиту против предъявленного ему обвинения [19, с.116].

Таким образом, обвиняемым лицо может стать лишь на стадии предварительного расследования. Третий случай, когда лицо приобретает статус обвиняемого, касается деятельности, осуществляемой по делу частного обвинения на судебной стадии. Как уже отмечалось, по такого рода уголовным делам, когда по заявлению не проводилось досудебного производства, лицо, в отношении которого подана жалоба, будет обладать правами и обязанностями обвиняемого (подсудимого) с момента констатации наличия в распоряжении судьи оснований для назначения судебного заседания или же после соединения встречного заявления с первоначальным. Соответственно, можно сделать еще один вывод: о какой бы форме появления в уголовном процессе фигуры обвиняемого не шла речь, обвиняемым лицо может стать только после возбуждения уголовного дела.

2. Содержание прав и обязанностей подозреваемого и обвиняемого в уголовном процессе

2.1 Право подозреваемого и обвиняемого на защиту в уголовном процессе

Данное право подозреваемого и обвиняемого вынесено нами в отдельный подраздел, ввиду его значимости в уголовном судопроизводстве, а также большого интереса к нему в юридической литературе и правоприменительной практике.

При совершении преступления прокурор, следователь, дознаватель обязаны принимать меры по установлению виновных и всех его обстоятельств. Указанные должностные лица осуществляют от имени государства уголовное преследование и относятся к стороне обвинения. Уголовное преследование в соответствии с п.13 ст.7 УПК РК - это процессуальная деятельность, осуществляемая стороной обвинения в целях установления деяния, запрещенного уголовным законом, и совершившего его лица, виновности последнего в совершении преступления, а также для обеспечения применения к такому лицу наказания или иных мер уголовно-правового воздействия [2].

Ранее нами отмечалось, что обвиняемый - лицо, в отношении которого на основании достаточных доказательств его виновности в совершении преступления вынесено постановление о привлечении его в качестве обвиняемого либо вынесен обвинительный акт. Обвиняемый, по уголовному делу которого назначено судебное разбирательство, именуется подсудимым. Если в отношении обвиняемого вынесен обвинительный приговор, он именуется осужденным. При вынесении оправдательного приговора обвиняемый является оправданным.

Обвиняемый и подозреваемый относятся к стороне защиты, и, поскольку в отношении их осуществляется уголовное преследование, они наделяются правами, позволяющими им противостоять обвинению и защищать свои субъективные права и законные интересы. Защита наряду с осуществлением правосудия, обвинением является одной из основных уголовно-процессуальных функций.

Защита представляет собой процессуальную деятельность, направленную на опровержение обвинения и установление невиновности обвиняемого (подозреваемого) либо на смягчение его ответственности. Таким образом, правом на защиту обладают как подозреваемый, так и обвиняемый. Поскольку содержание данного права практически одинаково по отношению как к подозреваемому, так и к обвиняемому, рассмотрим право на защиту применительно к обвиняемому [20, с.109].

Основу права подозреваемого и обвиняемого на защиту составляют нормы Конституции Республики Казахстан. Они отражают преемственность отечественного уголовного судопроизводства, а также значительные изменения, происшедшие под влиянием развития демократических идей в области уголовного судоустройства и судопроизводства. Для уголовно-процессуального регулирования права обвиняемого на защиту исходными являются нормы ст.1 Конституции Республики Казахстан [1], а также международно - правовые акты в этой сфере провозглашающие права и свободы человека высшей ценностью.

В соответствии со ст.69 УПК, обвиняемый вправе защищать свои права и законные интересы лично и иметь достаточное время и возможность для подготовки к защите. Для осуществления защиты обвиняемый наделяется широким кругом прав, составляющих содержание общего его права на защиту.

Обвиняемый вправе:

1) защищать свои права и законные интересы средствами и способами, не противоречащими закону, и иметь достаточное время и возможность для подготовки к защите;

2) знать, в чем он обвиняется, и получить копии постановлений о возбуждении уголовного дела, о привлечении его в качестве обвиняемого;

3) получить от органа уголовного преследования немедленное разъяснение принадлежащих ему прав;

4) уведомляться органом, ведущим уголовный процесс, о принятии процессуальных решений, затрагивающих его права и законные интересы;

5) получить копию постановления о применении меры пресечения;

6) давать объяснения и показания по предъявленному ему обвинению;

7) отказаться от дачи показаний;

8) представлять доказательства;

9) заявлять ходатайства, в том числе о принятии мер безопасности, и отводы;

10) давать показания и объясняться на родном языке или языке, которым владеет;

11) пользоваться бесплатной помощью переводчика;

12) иметь защитника;

13) в случаях и порядке, предусмотренных настоящим Кодексом, иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально с момента, предшествующего его первому допросу;

14) участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, проводимых по его ходатайству или ходатайству его защитника либо законного представителя;

15) знакомиться с протоколами следственных действий, проводимых по его ходатайству или ходатайству его защитника либо законного представителя, и подавать на них замечания;

16) при назначении, производстве экспертизы, а также при предъявлении ему заключения эксперта осуществлять действия, предусмотренные статьями 244, 254, 354 и 355 настоящего Кодекса;

17) знакомиться по окончании расследования со всеми материалами дела и выписывать из него любые сведения и в любом объеме;

18) получить копии обвинительного заключения или протокола упрощенного досудебного производства и приложений к нему, за исключением списка обвинения;

19) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения следователя, дознавателя, прокурора и суда;

20) возражать против прекращения дела по нереабилитирующим основаниям;

21) требовать гласного судебного разбирательства.

На судебных стадиях производства по делу подсудимый имеет право:

1) участвовать в судебном разбирательстве дела в суде первой и апелляционной инстанции;

2) пользоваться всеми правами стороны защиты, а также правом на последнее слово.

2-2. Осужденный или оправданный имеют право:

1) знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания;

2) обжаловать приговор, постановления суда, постановления судьи и получать копии обжалуемых решений;

3) знать о принесенных по делу жалобах и протестах и подавать на них возражения;

4) участвовать в судебном рассмотрении принесенных жалоб и протестов.

3. Участие в деле защитника или законного представителя обвиняемого не может служить основанием для устранения или ограничения какого-либо права обвиняемого [2].

Указанные права обвиняемый вправе использовать независимо от участия в деле защитника или законного представителя обвиняемого. Их участие не является основанием для ограничения какого-либо права обвиняемого. Указанные в уголовно-процессуальном законодательстве права обвиняемого не имеют исчерпывающего характера, так как он вправе защищаться любыми законными средствами и способами.

На отдельных этапах судопроизводства полномочия защиты различны. Наиболее широкие возможности для защиты предусмотрены на стадии судебного разбирательства, где с максимальной полнотой реализуются принципы судопроизводства, где доказательства исследуются устно и непосредственно, при активном участии сторон. В то же время в ходе предварительного расследования возможности защиты значительно ограничены. В полной мере не реализуются принципы гласности, состязательности. Сторона защиты знакомится со всеми материалами дела только по окончании предварительного расследования; отсутствуют возможности по участию защиты в исследовании доказательств, получаемых на досудебной стадии без участия обвиняемого (подозреваемого) [21, с. 192].

Определяющее значение в организации защиты обвиняемого имеет презумпция невиновности, изложенная в ст. 19 УПК. В соответствии с содержанием презумпции невиновности обвиняемый со стороны государства считается невиновным и к нему не могут быть применены меры уголовно-правового воздействия до тех пор, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном уголовно-процессуальном законодательством порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда.

Из данного положения следуют другие правила, а именно: обвиняемый (подозреваемый) не обязаны доказывать свою невиновность, хотя и вправе защищаться всеми законными средствами; обязанность доказывания их вины возлагается на сторону обвинения; обязанность опровергать приведенные в свою защиту доводы обвиняемых или подозреваемых возлагается на сторону обвинения; все неустранимые сомнения в виновности обвиняемого толкуются в пользу обвиняемого; обвинительный приговор не может быть основан на предположениях; заявление об алиби (о нахождении подозреваемого или обвиняемого в момент совершения преступления в другом месте), если оно реально возможно, считается действительным до тех пор, пока органы, осуществляющие уголовное преследование, не докажут обратное.

На государственные органы и должностных лиц, ведущих уголовное судопроизводство, возложена обязанность обеспечивать обвиняемому (подозреваемому) право на защиту (ст.28 УПК) [2]. При первом допросе обвиняемого прокурор, следователь, дознаватель разъясняет ему права, предусмотренные ст.69 УПК [2]. Некоторые из них подлежат повторному разъяснению при проведении с участием обвиняемого последующих следственных действий. Обеспечение права обвиняемого на защиту не сводится к разъяснению принадлежащих обвиняемому прав. Органы и должностные лица, ведущие уголовный процесс, обязаны создавать условия для реализации обвиняемым своих прав; при заявлении обвиняемым обоснованных ходатайств принимать меры по их удовлетворению; в ряде случаев независимо от наличия ходатайств указанные субъекты обязаны обеспечивать отдельные права обвиняемого (например, в обязанности следователя входит вручение обвиняемому копии постановления о применении меры пресечения; принятие мер попечения о детях арестованных, остающихся без присмотра) [22, с.126].

Такой подход к содержанию права обвиняемого на защиту является обоснованным, поскольку в первую очередь сам обвиняемый должен обладать достаточными правами для опровержения обвинения или смягчения ответственности. Эти возможности должны обеспечивать реальную состязательность со стороной обвинения, причем без дополнительной помощи со стороны адвокатов (защитников). С этой точки зрения право обвиняемого на защиту рассматривается как право на защиту в материальном смысле этого понятия.

В то же время при производстве по делу обвиняемый может беспрепятственно воспользоваться квалифицированной юридической помощью по делу, т.е. помощью защитника. В этой части право обвиняемого на защиту рассматривается как право на формальную защиту. Оно производно от права на защиту в материальном смысле, как производны права защитника от прав обвиняемого. Причем привлекать на свою сторону защитника - это право обвиняемого (подозреваемого), поэтому участие в деле защитника полностью зависит от волеизъявления лиц, привлекаемых к уголовной ответственности. Исключение составляют случаи обязательного участия в деле защитника. Следовательно, участие в деле защитника является реализацией обвиняемым (подозреваемым) права на формальную защиту.

Таким образом, под правом обвиняемого на защиту понимается совокупность всех принадлежащих привлекаемому к уголовной ответственности гражданину процессуальных прав, которыми он наделяется для опровержения обвинения или смягчения ответственности. Право обвиняемого на защиту составляет основу его правового положения. УПК предусмотрен ряд правил, регулирующих участие защитника в уголовном судопроизводстве. В соответствии с ч.1 ст.70 УПК защитник - лицо, осуществляющее в установленном законом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу [2].

В системе институтов защиты прав граждан и организаций адвокатура занимает одно из ключевых мест. Именно адвокатура содействует в реализации гарантированного государством и закрепленного Конституцией РК права человека и гражданина на получение квалифицированной юридической помощи. Поэтому основными задачами, возложенными государством на адвокатуру, являются защита прав, свобод и законных интересов граждан и организаций в сфере уголовного судопроизводства, представительства по гражданским, административным, уголовным и другим делам, а также оказание иных видов юридической помощи.

В обязанности защитника входит принятие мер по установлению обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность, а также оказание обвиняемому юридической помощи [23, с.223]. Защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден и от него отбиралась подписка с предупреждением об уголовной ответственности в соответствии со ст.310 УК РК [2].

Отметим, что в соответствии с международными правовыми нормами и нормами казахстанского законодательства любой человек при производстве по уголовному делу вправе обратиться за помощью адвоката по своему выбору, а при отсутствии средств на оплату услуг адвоката вправе рассчитывать на помощь защитника по назначению. Деятельность адвоката и защита обвиняемым своих прав во многом совпадают, однако имеются и существенные отличия в рамках осуществления функции защиты. Так, адвокат призван осуществлять функцию защиты при производстве по уголовному делу в интересах обвиняемого с использованием своих профессиональных знаний, навыков и умений. Если обвиняемый вправе использовать предоставляемые ему возможности для защиты, то адвокат не только вправе, но в первую очередь обязан использовать все законные средства и способы для установления обстоятельств, свидетельствующих в пользу обвиняемого. В соответствии со ст.7 Закона РК "Об адвокатской деятельности" адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством средствами [24].

Адвокаты, оказывая юридическую помощь:

1) дают консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;

2) составляют заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;

3) участвуют в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве;

4) участвуют в качестве защитника или представителя доверителя в уголовном и административном судопроизводстве;

5) участвуют в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения споров;

6) представляют интересы доверителя в государственных органах, общественных объединениях и иных организациях;

7) представляют интересы доверителя в государственных органах, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Республики Казахстан;

8) участвуют в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания.

Адвокаты оказывают иную юридическую помощь, не запрещенную законодательством.

Адвокат в своей профессиональной деятельности независим. Свои основанные на законе решения по поводу средств и способов выполнения конкретного поручения он принимает, не поступаясь принципами профессионального долга, и самостоятельно, не допуская влияния на него третьих лиц, в т. ч. организаций, любого ранга и статуса, включая и органы адвокатского самоуправления.

Адвокат имеет право с момента допуска к участию в деле собирать и представлять предметы, документы и сведения, необходимые для оказания юридической помощи. Это означает, что адвокат самостоятельно или через коллегию адвокатов может делать запросы любого характера, в любые организации (кроме тех, чья деятельность связана с законодательным запретом на разглашение сведений) о предоставлении необходимой документации и разъяснении существа исследуемого вопроса.

Адвокаты в своей профессиональной деятельности оказывают различную юридическую помощь. Следует иметь в виду, что УПК РК дает каждому широкие и равные возможности в получении квалифицированной юридической помощи. При этом юридическая помощь по своему содержанию охватывает широкий круг действий, в том числе осуществление представительства и защиты физических и юридических лиц в органах дознания, предварительного следствия, судах. Участие адвоката в уголовном процессе - это одно из важнейших направлений адвокатской деятельности, которое в основном связано с осуществлением функции защиты обвиняемых (подозреваемых).

Защита - это процессуальная деятельность, осуществляемая стороной защиты в целях обеспечения прав и интересов лиц, которые подозреваются в совершении преступления, опровержения или смягчения обвинения, а также реабилитации лиц, неправомерно подвергшихся уголовному преследованию [25].

Стороной защиты являются подозреваемый, обвиняемый, их законные представители, защитник, гражданский ответчик и его представитель.

На каждой стадии уголовного процесса обвиняемый нуждается в помощи защитника, без которой он не в состоянии приводить доказательства своей невиновности, а также выявлять обстоятельства, опровергающие обвинение или смягчающие его ответственность.

Закон (ч.1 ст.70 УПК) определяет защитника как лицо, осуществляющее в установленном законом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь [2].

Закон конкретно определяет лиц, которые могут быть допущены в качестве защитников.

К ним относятся:

а) адвокаты, т.е. лица, состоящие членами коллегии адвокатов;

б) супруг (супруга);

в) близкие родственники или законные представители.

Следует подчеркнуть, что в уголовно-процессуальном законодательстве Республики Казахстан (п.2 ст.70 УПК РК) иностранные адвокаты допускаются к участию в деле в качестве защитников, если это предусмотрено международным договором Республики Казахстан с соответствующим государством на взаимной основе, в порядке, определяемом законодательством.

Защитники (адвокаты) допускаются к участию в деле с момента предъявления обвинения либо признания лица подозреваемым с момента осуществления его задержания, либо применения меры пресечения до предъявления обвинения.

Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых, обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого. Профессиональная защита по уголовным делам осуществляется только адвокатами.

Провозгласив право на получение квалифицированной юридической помощи, Конституция Республики Казахстан закрепила принцип обеспечения всех граждан правом на профессиональную защиту свобод и законных интересов, включая право на защиту от уголовного преследования (ст.28 УПК РК) [2]. В соответствии с данным положением лица, производящие дознание, следователь, прокурор, суд обязаны по каждому делу обеспечить гражданину реальную возможность осуществления своих прав. Прямое или косвенное ограничение прав или, наоборот, установление иных преимуществ по мотивам социального происхождения, должностного или имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждений, места жительства или по любым иным обстоятельствам наказываются по закону.

В УПК РК определены субъекты, которые в ходе уголовного процесса имеют право на получение квалифицированной юридической помощи. Ими являются лица, чьи права и интересы защищаются или представляются в ходе уголовного судопроизводства (подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный, потерпевший, частный обвинитель, гражданский истец, гражданский ответчик, свидетель).

Здесь необходимо учитывать, профессиональная защита является разновидностью защиты по уголовным делам. Ей присущи все признаки, характерные для защиты (ст.7 п. 19 УПК РК), но в то же время она обладает рядом особенностей, связанных с правовым статусом адвоката и регулируемых Законом РК "Об адвокатской деятельности" [24]. Такими особенностями, в частности, являются независимость адвоката, профессиональные нормы поведения адвоката, гарантии адвокатской деятельности, адвокатская тайна, дисциплинарная ответственность членов коллегии адвокатов и др.

Таким образом, представляется, что профессиональная защита - это процессуальная деятельность адвоката, осуществляемая только на основе предусмотренных и установленных в уголовно-процессуальном законодательстве способов и средств, с целью оказания квалифицированной юридической помощи, важнейшей частью которой является обеспечение защиты прав и интересов обвиняемого, подозреваемого, опровержение или смягчение обвинения, реабилитация лица, неправомерно подвергшегося уголовному преследованию.

Потребность пользоваться помощью профессионального защитника (адвоката) вызывается также особыми сложностями порядка судопроизводства и невосполнимыми правовыми последствиями, которые могут возникнуть в ходе уголовной процедуры при решении многих юридических вопросов.

Несоблюдение этого основополагающего конституционного принципа при осуществлении правосудия следует считать наиболее существенным нарушением норм уголовно-процессуального закона, которое влечет отмену любых решений государственных органов и должностных лиц, если оно ограничивает право обвиняемого (подозреваемого) на защиту.

Свою деятельность адвокат осуществляет, являясь членом коллегии адвокатов. Хотя, как говорилось выше, адвокат является основным, но не единственным лицом, оказывающим юридическую помощь. Но именно профессиональный опыт и правовые знания позволяют адвокату в уголовном судопроизводстве оказать обвиняемым (подозреваемым) наиболее квалифицированную помощь, в том числе осуществлять представительство и защиту физических и юридических лиц в органах дознания, предварительного следствия, судах. Выполнение адвокатских функций по оказанию юридической помощи является профессиональным долгом уполномоченного государством адвоката-защитника, который не вправе отказаться от взятых на себя обязательств по защите. Для адвоката осуществление защиты является профессиональной деятельностью [25].

Согласно законодательству, к участию в уголовном процессе допускаются и иные категории защитников. Поэтому в нормативном постановлении от 6 декабря 2002 г. №26 "О практике применения уголовно-процессуального законодательства, регулирующего право на защиту" [26], Верховный суд РК впервые закрепил правило, по которому право на защиту должно реализовываться с участием профессиональных адвокатов или иных лиц, допущенных в качестве защитника, - супруги (супруга), близких родственников или законных представителей подозреваемого, обвиняемого, представителей профсоюзов и других общественных объединений, только при условии наличия у них специальных юридических знаний и способности оказать подзащитным реальную квалифицированную юридическую помощь. Органы дознания, следствия и суды обязаны выяснить этот вопрос и если защитник, избранный подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, осужденным, не способен представлять интересы подзащитного, обсудить вопрос о привлечении к делу профессионального адвоката. В этом случае супруг (супруга), близкие родственники или законные представители подозреваемого, обвиняемого, подсудимого могут участвовать в деле наряду с адвокатом. Это способствует полному, всестороннему и объективному расследованию, рассмотрению и разрешению дела в отношении привлеченного к уголовной ответственности лица. Вместе с тем соблюдение требования о наличии у защитника специальных юридических знаний не является основанием для его отождествления с профессиональным адвокатом.

Защитник приглашается подозреваемым или обвиняемым, их законными представителями, а также по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, другими лицами либо по просьбе подозреваемого или обвиняемого. Участие защитника обеспечивается органом, ведущим уголовный процесс. Право выбора защитника принадлежит подозреваемому, обвиняемому, однако, если участие выбранного им защитника невозможно, орган, ведущий уголовный процесс, принимает меры к назначению защитника через профессиональную организацию адвокатов.

Порядок допуска защитника к участию в деле установлен ч.8 ст.72 УПК РК, в соответствии с которой он должен представить органу, ведущему уголовный процесс, документы, удостоверяющие личность, а также:

адвокат - ордер юридической консультации и документ, подтверждающий принадлежность к адвокатуре;

близкий родственник - документ, подтверждающий родственные отношения с подозреваемым или обвиняемым.

О допуске лица в качестве защитника лицо, ведущее уголовный процесс, обязано вынести постановление (ст. 202 УПК РК) [2].

Закон предусматривает обязательное участие защитника в уголовном процессе в ряде случаев, что обусловлено выполнением конституционных принципов обеспечения права на защиту и квалифицированную помощь. Эти случаи перечислены в ст.71 УПК РК:

если об этом ходатайствует подозреваемый или обвиняемый;

если подозреваемый или обвиняемый не достиг совершеннолетия;

если подозреваемый или обвиняемый в силу физических или психических недостатков не в состоянии самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

если подозреваемый или обвиняемый не владеет языком, на котором ведется судопроизводство;

если лицо обвиняется в совершении преступления, за которое в качестве меры наказания может быть назначено лишение свободы на срок свыше десяти лет, пожизненное лишение свободы либо смертная казнь;

если к обвиняемому применен арест в качестве меры пресечения или он принудительно направлен на стационарную судебно-психиатрическую экспертизу;

если между интересами подозреваемых или обвиняемых, один из которых имеет защитника, имеются противоречия. В этом случае защитник вступает в дело с момента выявления противоречия;

если в производстве по уголовному делу участвует представитель потерпевшего (частного обвинителя) или гражданского истца. В этих случаях участие защитника обеспечивается с момента предания обвиняемого суду;

если при рассмотрении дела в суде участвует прокурор (государственный обвинитель);

если обвиняемый находится вне пределов РК и уклоняется от явки в органы предварительного следствия [2].

Подозреваемый или обвиняемый вправе отказаться от защитника в любой момент производства по делу. Такое заявления он должен сделать в присутствии защитника или лица, которое могло быть назначено защитником, о чем в соответствующем протоколе следственного или судебного действия делается отметка, либо отказ оформляется в виде письменного заявления. Отказ не принимается, если наличествует хотя бы одно обстоятельство, вызывающее обязательное участие защитника (ч.2 ст.73 УПК РК) [2]. Вместе с тем отказ не лишает права обвиняемого или подозреваемого в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника.

В уголовном процессе защитник наделен обширными правами, предоставляющими ему возможность обеспечить реальную защиту своего подзащитного, и он обязан использовать эти права, а также все законные средства и способы в целях выявления обстоятельств, опровергающих обвинения или смягчающих ответственность подозреваемого, обвиняемого, и оказать им необходимую юридическую помощь (ст.74 УПК РК) [2].

Такой защитник вправе:

иметь со своим подзащитным свидания наедине и конфиденциально, без ограничений их количества и продолжительности;

собирать и представлять предметы, документы и сведения, необходимые для оказания юридической помощи;

принимать участие в проведении следственных действиях, производимых с участием его подзащитного, либо по его или защитника ходатайству;

заявлять отводы и ходатайства;

знакомиться со всеми документами, предъявляемыми его подзащитному, а по окончании расследования - со всеми материалами уголовного дела и выписывать из него любые сведения в любом объеме;

принимать участие в суде любой инстанции, выступать в судебных прениях, знакомиться с протоколами судебных заседаний и приносить на них замечания;

приносить жалобы на действия и решения органов и должностных лиц, ведущих уголовный процесс, и участвовать в их рассмотрении, возражать против незаконных действий этих лиц и требовать внесения возражений в протоколы.

Перечень этих прав не является исчерпывающим. Конкретизация прав защитника, представленного деятельностью адвоката, осуществлена в ст.14 Закона РК "Об адвокатской деятельности". В частности, в упомянутой статье говорится, что адвокат вправе:

запрашивать и получать во всех государственных органах и негосударственных организациях сведения, необходимые для осуществления адвокатской деятельности;

самостоятельно собирать фактические данные, необходимые для оказания юридической помощи, и представлять доказательства;

запрашивать на договорной основе заключения специалистов для разъяснения вопросов, возникающих в связи с оказанием юридической помощи и требующих специальных знаний в области науки, техники, искусства и в других сферах деятельности;

знакомиться с информацией, составляющей государственные секреты, а также с информацией, содержащей военную, коммерческую, служебную и иную охраняемую законом тайну, если это необходимо для осуществления защиты или представительства при проведении дознания, предварительного следствия и в суде, в порядке, предусмотренном законодательными актами [24].

Указание на иные права, закрепленные в Законе РК "Об адвокатской деятельности", практически текстуально воспроизводит положения УПК в интересующей нас части.

Следует знать, что защитник тесно связан со своим подзащитным процессуальными взаимоотношениями, поэтому в определенных случаях его процессуальная самостоятельность ограничена согласованностью действий с подзащитным:

защитник не вправе совершать каких-либо действий против интересов подзащитного и препятствовать осуществлению принадлежащих ему прав;

защитнику запрещается, вопреки позиции подзащитного, признавать его причастность к преступлению и виновность в его совершении;

защитник не может заявлять о примирении подзащитного с потерпевшим без согласия на то подзащитного;

защитнику запрещается, вопреки позиции подзащитного, признавать гражданский иск; отзывать поданные подзащитным жалобы и ходатайства;

разглашать конфиденциальные сведения, известные ему от подзащитного (ч.4 ст.74 УПК РК) [2].

Гарантии адвокатской деятельности, установленные в ст.17 Закона РК "Об адвокатской деятельности", не распространяются в полном объеме на защитника в широком смысле. В качестве наиболее значимых гарантий, обеспечивающих нормальную и законную деятельность адвоката, выступают:

запрет на отождествление адвоката с лицом, которому он оказывает юридическую помощь;

запрет на проведение допроса адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с осуществлением им своих профессиональных обязанностей;

запрет на проведение досмотра, осмотра, выемки, изъятия и проверки адвокатского делопроизводства и иных связанных с ним материалов и документов, кроме случаев, предусмотренных законами Республики Казахстан;

обязанность органов дознания, предварительного следствия и судов незамедлительно, с момента допуска адвоката к участию в деле, выдать адвокату письменное подтверждение о его допуске к участию в деле на весь период содержания под стражей его подзащитного;

угроза наступления правовой ответственности в случаях установления фактов незаконного вмешательства в деятельность адвокатов либо оказания препятствия такой деятельности [24].

Участвуя в деле, защитник должен поступать только в соответствии с законом и не допускать нарушения нравственных основ защиты. Так, адвокат должен защищать только законные интересы обвиняемого, к которым относятся: недопустимость привлечения к уголовной ответственности за преступления, которые обвиняемый не совершал; возможность посредством реализации своих прав доказывать незаконность и необоснованность обвинения, а также наличие обстоятельств, смягчающих ответственность; стремление обеспечить охрану личных и имущественных прав; не подвергаться мерам процессуального принуждения в случаях, не вызываемых потребностями производства по делу.

К числу обстоятельств, исключающих возможность участия адвоката в качестве защитника, законом отнесено: предыдущее участие адвоката по данному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого; оказание адвокатом прежде или в ходе производства по делу юридической помощи лицу, интересы которого противоречат интересам обвиняемого, подозреваемого; близкое родство или родство с судьей, прокурором, следователем, дознавателем, секретарем судебного заседания, а также с лицом, интересы которого противоречат интересам обвиняемого, заключившего с ним соглашение на оказание юридической помощи [24].

Для надлежащего обеспечения права обвиняемого (подозреваемого) воспользоваться квалифицированной юридической помощью важно определить момент и порядок допуска к участию в деле защитника. В УПК установлено, что защитник участвует в уголовном деле:

1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого;

2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;

3) с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в том числе в целях применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу;

4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

5) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления [2].

Непременными условиями допуска адвоката к участию в деле является согласие на то обвиняемого; предъявление адвокатом удостоверения адвоката и ордера. Действующее законодательство запрещает требовать представления заключенного между обвиняемым и защитником соглашения на оказание юридической помощи. Близкие родственники предъявляют документы, подтверждающие родственные отношения с обвиняемым. Не является препятствием допуска защитника к участию в деле, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну. В таком случае у защитника отбирается подписка о неразглашении указанных сведений.

Обвиняемый в любой момент производства по делу вправе как отказаться от услуг защитника, так и заявить ходатайство о его участии в деле. Количество защитников на стороне обвиняемого законом не ограничено. В то же время одно лицо может защищать интересы нескольких обвиняемых, за исключением ситуации, когда интересы одного из них противоречат интересам другого.

Участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если:

1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в установленном законом порядке;

2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;

3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

4) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;

5) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

6) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;

7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в упрощенном порядке.

В последних двух случаях защитник привлекается к участию в деле с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей либо ходатайства о рассмотрении уголовного дела в упрощенном порядке.

Отказ от услуг защитника сопровождается установлением ряда гарантий прав обвиняемого. Кроме указанного правила о необязательности для следователя и другого субъекта, ведущего производство по делу, отказа от услуг защитника, когда его участие является обязательным, разрешая отказ, полномочное лицо (орган) обязано учитывать, что такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого; отказ от защитника заявляется в письменном виде; инициатива отказа может исходить только от обвиняемого; отказ должен быть добровольным и не вызываться трудностями организационного характера, неплатежеспособностью лица, привлекаемого к уголовной ответственности.

При участии в следственных действиях защитник вправе давать обвиняемому краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе следственного действия. Отведенные вопросы защитника следователь обязан занести в протокол следственного действия.

Адвокат не только защитник, но и независимый гарант обеспечения законных прав и интересов любого лица, вовлеченного в сферу судопроизводства. И потому участие адвоката в уголовном процессе всегда будет способствовать эффективной защите прав каждого гражданина Республики Казахстан [25].

Оказывая обвиняемому юридическую помощь, адвокат содействует разрешению задач уголовного судопроизводства. Этим и объясняется тот факт, что расследование или рассмотрение дела без защитника (адвоката), когда его участие обязательно, является существенным нарушением закона.

Во всех стадиях уголовного процесса обвиняемому (подозреваемому) законом предоставляется и гарантируется широкий круг прав на защиту, важным условием которой является строгое соблюдение процессуальных норм и положений уголовного судопроизводства, в частности, принципа состязательности и равноправия сторон обвинения и защиты, всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела.

2.2 Классификация прав и обязанностей подозреваемого в уголовном процессе

Как участник процесса подозреваемый наделяется процессуальными правами для защиты своих законных интересов.

Подозреваемый - активный участник процессуальной деятельности. В частности, он пользуется правом на защиту. Обязанность обеспечить подозреваемому возможность защищаться закон возложил на орган уголовного преследования.

Предоставление подозреваемому прав направлена на охрану его законных интересов и служит необходимой предпосылкой установления истины по делу.

Подозреваемый вправе:

1) получить от лица, осуществившего задержание, немедленное разъяснение принадлежащих ему прав;

2) знать, в чем он подозревается;

3) самостоятельно или через своих родственников или доверенных лиц пригласить защитника, в случае, если защитник не приглашен подозреваемым, его родственниками или доверенными лицами, следователь, дознаватель обязаны обеспечить его участие в порядке, предусмотренном частью третьей статьи 71 настоящего Кодекса;

4) иметь свидание с избранным или назначенным защитником наедине и конфиденциально до начала допроса;

5) давать объяснения и показания только в присутствии защитника, за исключением случаев отказа подозреваемого от него;

6) получить копии постановления о возбуждении против него уголовного дела, протокола задержания и постановления о применении меры пресечения;

7) отказаться от дачи объяснений и показаний;

8) представлять доказательства;

9) заявлять ходатайства, в том числе о принятии мер безопасности, и отводы;

10) давать показания и объяснения на родном языке или языке, которым владеет;

11) пользоваться бесплатной помощью переводчика;

12) участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, проводимых по его ходатайству или ходатайству защитника либо законного представителя;

13) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать замечания на протоколы;

14) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения следователя, дознавателя, прокурора и суда;

15) защищать свои права и законные интересы иными способами, не противоречащими закону.

Наличие у подозреваемого защитника или законного представителя не может служить основанием для устранения или ограничения какого-либо права подозреваемого [2].

Рассмотрим некоторые права подозреваемого более подробно.

знать, в чем он подозревается.

Право знать сущность подозрения обеспечивается тем, что орган уголовного преследования обязан разъяснить подозреваемому перед допросом, в совершении какого конкретно преступления он подозревается.

Закон не указал, в каком объеме следует разъяснить подозреваемому сущность подозрения. Очевидно, не следует ограничиваться лишь объявлением характера преступления, а назвать время, место и другие известные органу уголовного преследования обстоятельства совершения преступления, которые он по тактическим соображениям считает возможным сообщить подозреваемому. Существо подозрения должно быть разъяснено в письменной форме, с учетом индивидуальных особенностей подозреваемого (возраст, жизненный опыт, образование и т.п.).

Орган уголовного преследования также должен перед допросом (в случае если подозреваемый дал на него согласие) разъяснить подозреваемому его права и обеспечить возможность их осуществления. С правом подозреваемого знать, в чем он подозревается, тесно связано его право, давать объяснения (показания) как по поводу обстоятельств, послуживших основанием для его задержания или избрания ему меры пресечения, так и по поводу любых известных ему обстоятельств по делу.