Субъекты рейдерской деятельности

Необходимо отметить, что создание системы защиты основанной на сделках с активами компании-цели имеет достаточно большое количество прецедентов, но не все из могут признаваться удачными. Достаточно часто трансферт активов документировался ненадлежащим образом и в большой группе подобных сделок присутствуют значимые юридические риски и вероятность признания сделок недействительными. Поэтому атакующая сторона после успешного завершения сделки может в результате возвратить большую часть активов под свой контроль.

Иные способы защиты. Это наиболее интересные сделки и они не подпадают под градацию. Российская практика полна сделками подобного рода, они в какой-то степени пересекаются с западным опытом, но в наших условиях несут и местный оттенок. Список этих сделок достаточно внушителен, но наибольший интерес могут представлять следующие операции:

Проведение переговоров с захватчиками. Данная форма возможна при недостижении или частичном достижении атакующей стороной поставленных целей, при том, что последующие действия по получению контроля чрезвычайно затратны, снижается объем возможных форм влияния на компанию-цель и повышается уровень сопротивления или компания-захватчик корректирует свою стратегию в отношении полученного актива и пытается получить иные преимущества.

Синхронизация атаки. Это тоже российский вариант защиты «pac-man». В силу корпоративной структуры присущей большинству российских бизнес-организациям, компании-цели не могут или затруднены в ответном приобретение акций (или долговых обязательств, что встречается у России, и о чем говорилось в предыдущих статьях) компании-захватчика. Поэтому они или их аффилированные лица начинают приобретать инструменты влияния на компании, связанные с захватчиком или относящихся к одной бизнес-группе (так стали действовать банки группы «Интеррос», которые получили право требования по кредиту, ранее выданным Инкомбанком в пользу компании «Ренова», скорее всего это была попытки снизить уровень давления в отношении сделки по приобретению пакета акций «РУСИА Петролеум», осуществленному группой «Интеррос», в июне «Ренова» погасила задолженность по кредиту в размере более 180 млн.руб.).

С другой стороны в российской практике имели место и сделки с использованием защиты «pac-man», но не все они закончились удачно для компаний-целей. Некоторые из форм защиты при захвате, которые применяются в российской практике, трудно квалифицировать в силу их кумулятивного эффекта, например: условие устава КрАЗа о том, что уже назначенный торговый агент может быть сменен при единогласном решении Совета директоров компании (хотя его и можно учитывать в уставных способах защиты). Как достаточно экзотический способ может рассматриваться: придание г. Норильску статуса «закрытого города», что ограничивает ряд инвесторов (в первую очередь иностранных) в участии в деятельности органов управления группы «Норильского Никеля». Седин. А.В Защита от враждебного поглощения и риск-менеджмент // Банковское дело в Москве, 2004 г., №9

Структурированные формы защиты. Их можно квалифицировать как наиболее сложные и дорогостоящие способы. Они же могут восприниматься как самые эффективные, заставляющие захватчиков не только нести существенные затраты, но снижать вероятность достижения конечного положительного для них результата. Как уже ранее было отмечено, в данные системы уже могут включаться результаты, полученные ранее в результате сделок, мотивация осуществления которых и преследуемые цели первоначально были иными. Достаточное количество компаний начинает рассматриваться данный вариант, как возможный способ защиты. Характерной чертой данной системы защиты является не только использования нескольких инструментов защиты и её направленный характер на избежание смены контроля, но распространение действия системы вне рамок одной организации-возможной компании-цели. То есть защищаются и ключевые поставщики, подрядчики и иные контрагенты, взаимодействие с которыми необходимо для компании-цели. Элементы стабильности распространяются на более широкий круг. Но параллельно резко вырастают затраты, особенно тяжело приходится компании-цели, которая вынуждена поддерживать всю группу, а противостоять она должна достаточно более масштабной организации (пример «Северстали»).

Необходимо подчеркнуть, что данные способы враждебных поглощений - далеко не единственные. Схемы и механизмы захватов постоянно претерпевают значительные изменения и совершенствуются вместе с законодательством. Но определенные способы самостоятельной защиты существуют, самое главное - не ждать, когда механизм захвата уже заработает, а принять меры заранее.

Во-первых, усилить защиту предприятия от потенциальных "поглотителей" можно самим. Во-вторых, имеет смысл обратиться к профессиональным консультантам. Правда, стоить это будет весьма серьезных денег, а положительный исход дела вам на сто процентов вряд ли кто-то гарантирует. Часто услуги по защите оказывают бывшие рейдеры, у которых первоначальный бизнес не сложился. С сожаление приходится признавать, что государство во многом самоустранилось в вопросах регулирования рыночных отношений, защите права собственности от преступного посягательства

В данном параграфе в достаточно подробно перечислены наиболее известные и используемые способы захвата и защиты компаний, однако данные классификации не являются законченными и список сможет быть легко продолжен руководствуясь не только целесообразностью, но и практической содержательной частью каждой системы защиты, но вместе с тем следует заметить, что защитные механизмы всегда на шаг позади механизмов нападения, которые постоянно совершенствуются и рейдеры, обновляя свои схемы воздействия, всегда находятся в более выигрышном положении, нежели добропорядочные коммерсанты. Однако в извечном противостоянии часто возникает равновесие и определенная упорядоченность как это произошло на Западе, исходя же из условий российской действительности, несовершенства законодательной базы, коррумпированности чиновничьего аппарата, структур правоохранительных органов, предпринимателям еще долгое время придется рассчитывать исключительно на свои собственные силы и возможности при отражении посягательств рейдеров, формируя тем самым реально действенные механизмы защиты своих прав и интересов, в отличие от быстро устаревающих правовых актов издаваемых государством которые к тому же зачастую поддерживают интересы рейдерских компаний, а не жертв их преступного посягательства.

Заключение.

Проведенный анализ законодательства, правоприменительной практики и специальной юридической литературы в контексте рассматриваемой проблемы позволяет выделить следующие предложения по совершенствованию законодательства о банкротстве и практики его применения:

Необходимо законодательно разграничить понятия “банкротство” и “несостоятельность”. Несостоятельность - это состояние экономического субъекта прекратившего платежи по своим долгам, а банкротство есть несостоятельность, сопряженная с виновными действиями должника, направленными на причинение вреда кредиторам. Такой подход законодателя будет не только терминологически точнее, но и видоизменял бы идеологию правового регулирования последствий несостоятельности различного рода. Такое проведение различий между несостоятельными должниками по принципу вины немаловажно.

Введение административной ответственности за банкротство является подменой защиты от криминальных банкротств ее видимостью, а по сути - способом уклониться от уголовной ответственности. Из объективной стороны преступлений связанных с банкротством необходимо исключить указания на последствия, так как общественная опасность самого факта криминального банкротства и так достаточно высока, а из числа субъектов исключить понятие "собственник организации", поскольку последнее не имеет правового содержания. Представляется необходимым внесение изменений в действующее уголовное законодательство в частности в определении ответственности за действия направленные на возбуждение процедуры банкротства и последующий захват собственности предприятия, организации, сопряженных с использование поддельных сфабрикованных документов, подкупом должностных лиц, внесение фиктивных изменений в учредительные документы, создание искусственных препятствий при осуществлении предпринимательской деятельности такие как «заказные» проверки налоговыми и правоохранительными органами, выемка бухгалтерской и иной ключевой документации фирмы, для последующего использования при захвате контроля над ее руководством.

Предлагается создать в качестве альтернативы институт независимых арбитражных управляющих, зарегистрированных при арбитражных судах с тем, чтобы кредиторам и должнику предоставить право выбора. В настоящее время арбитражные управляющие поставлены в полную зависимость от своих саморегулируемых организаций, которые в свою очередь представляют определённые группы интересов бизнеса в частности организации рейдеров.

Необходимо восстановить в действующем Законе о банкротстве право арбитражного суда вынести определение о введении внешнего управление вопреки решению первого собрания кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в случаях:

- если имеются достаточные основания полагать, что решение первого собрания кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принято в ущерб большинству кредиторов и установлена реальная возможность восстановления платежеспособности должника;

- если после проведения собрания кредиторов появились обстоятельства, дающие достаточные основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена.

Действующий Закон о несостоятельности (банкротстве) 20032 года в (ст.75,93), в отличие от Закона 1998 года, не предоставляет арбитражному суду право по своей инициативе вводить внешнее управление, если после окончания наблюдения кредиторы на первом собрании приняли решение об обращении с ходатайством, о признании должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства., в то время как суд приходит к выводу, что есть реальная возможность восстановить его платежеспособность. Арбитражный суд по существу лишён права проверять обоснованность вывода кредиторов о неплатежеспособности должника, и вынужден принимать решение, угодное кредиторам. Причём не следует забывать, что интересы кредиторов и должника далеко не всегда совпадают, скорее, как правило, не совпадают. Это может быть просто стремление устранить конкурента.

Характер полномочий, предоставленных законодателем органам управления должника в процедурах внешнего управления и конкурсного производства, свидетельствует о том, что все они связаны исключительно с банкротством должника и являются специальными полномочиями. Во внешнем управлении органам управления должника предоставлено право принимать главным образом решения, касающиеся изменений в его имущественном положении с тем, чтобы создать условия для восстановления его платежеспособности. Назначение этих полномочий исключить бесправное положение должника, обеспечить баланс интересов должника и кредиторов, что в настоящее время активно используется рейдерами при процедуре банкротства.

Наделяя арбитражного управляющего правом на отказ от исполнения договоров, законодатель тем самым предоставил ему возможность провести ревизию обязательств должника и изменить их в пользу последнего (под страхом реализации права на отказ). Поэтому арбитражный управляющий должен добиваться изменения договоров, а не их расторжения.

Представляется не логичной и непоследовательной позиция законодателя, возложившего на арбитражного управляющего обязанность созвать полномочный орган должника для рассмотрения вопроса об избрании (назначении) его руководителя в случае, когда внешнее управление завершается заключением мирового соглашения или погашением требований кредиторов. К этому времени бывший должник уже вышел из процедур банкротства и вправе в соответствии с законом и учредительными документами решить этот вопрос самостоятельно. Криминальные захваты собственности, руководством фирмами приобрели массовый характер после принятия Закона «О госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 8 августа 2001 года. По нему налоговые инспекции не наделены правом проверки сведений, изложенных в предоставленных документах. Так что для захватчиков сегодня не существует препятствий для регистрации фиктивных документов. Любой предприниматель или акционер может в одночасье лишиться всех акций и недвижимости!

Чтобы исправить ситуацию, считаем необходимым предоставить налоговым органам право проводить проверку достоверности предоставленных для регистрации документов. А в случае обнаружения фальшивок направлять их в органы внутренних дел. Необходимо увеличить сроки регистрации юридических лиц с 5 до 25 суток. Кроме того, нужно ввести обязательное нотариальное заверение протоколов собраний юридических лиц.

В рамках исследования проведенного в дипломной работе были рассмотрены основные виды и субъекты рейдерской деятельности, наиболее распространенные за рубежом и в России охарактеризованы основные схемы деятельности рейдерских организаций получивших наибольшее распространение в российских рыночных отношениях. В третьей главе дипломного исследования подробно рассматриваются и средства, схемы защиты, от нападения рейдеров, недружественного поглощения и создания ситуации фиктивного банкротства как одной из форм захвата собственности и управления фирмой использование которых в значительной степени могут обезопасить от влияния рейдерских организаций. Однако вместе с тем можно с достаточно большой долей уверенности утверждать, что каждая система (именно «система») по построению защиты от враждебных поглощений несет значительные черты уникальности (в т.ч. в силу отсутствия формализированной практики действий во время «враждебных поглощений» в нормативных материалах), не носит законченный характер и, в принципе, и постоянно должна корректироваться. Выбор форм и инструментов защиты в условиях конкретной фирмы в конечном итоге сводится к действию в рамках координат «затраты-эффективность», очевидно, что создание системы основанной на «уставных» инструментах требует гораздо меньше затрат (временных, административных, денежных), но в настоящее время подобные системы будут менее эффективны.

В настоящее время не существует универсальной стратегии захвата и защиты фирмы, зато есть определенная логика, по которой развертываются события при атаке. Реалии российского бизнеса таковы, что в пылу сражения и атакующий, и защищающийся прибегают к самым различным мерам - от легальных до противозаконных. Тем сложнее бывает разобраться, кто прав, а кто виноват. Запятые расставляет, как правило, та сторона, у которой обнаруживается больший ресурс (административный, судебный, финансовый). Поэтому при выборе средств и методов, избираемых при защите организации необходимо, прежде всего, как ни печально руководствоваться именно этими условиями, однако российская корпоративная практика защиты постоянно пополняется и совершенствуется система методов защиты и превенции от посягательств рейдерских организаций.

Список использованной литературы.

Банкротство коммерческих организаций. Ежов. Ю.А. Москва.: Издательско-торговая корпорация «Дашков и Ко», 2007 г. - С.

Банкротство организаций: основные положения, бухгалтерский учет. Под редакцией Бреславцева. И.А., Сверчкова.О.Ф. Москва.: Издательство «Феникс», 2007 г. - С.

Баренбойм. П.А Правовые основы банкротства: Учебное пособие. Москва.: Юрист, 2003 г. - С.

Баренбойм. П.А Правовые основы банкротства - Москва.: Издательство «Тейс», 1995 г. - С.

Баренбойн. П.А Банкротство-94: арбитражная практика требует изменения законодательства // Российская юстиция, № 3, 1995 г.

Белых. В.С., Дубинчин А.А., Скуратовский М.Л. «Правовые основы несостоятельности (банкротства)». Москва.: Издательство «Норма», 2001. - с.

Бунич. П.Н. Новый Закон о банкротстве: шансов для спасения больше // Экономика и жизнь. Январь, 1998 г. № 4.

Весенева. Н.А. Знакомьтесь - Закон о банкротстве // Экономика и жизнь. Январь. 1998 г. № 5.

Весенева. Н.А. Кто последний в очереди кредиторов. //Бизнес - адвокат, 1998 г., №18.

Виноградов. С.В. Новеллы в законодательстве о банкротстве кредитных организациях // Банковское право. 2006 г., № 4.

Витрянский. В.В Банкротство: ожидания и реальность // Экономика и жизнь, 1994 г, № 49.

Витрянский. В.В. Развитие российского законодательства о несостоятельности и банкротстве и практики его развития // Вестник ВАС РФ. Спец. прил. 2001 г,. № 3.

Витрянский. В.В. Реформа законодательства о несостоятельности (банкротстве). Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ ,1998., спец. приложение №2. - С.82.

Враждебные поглощения, технология, стратегия, тактика нападения. Закрытое акционерное общество «ПАКК», 2006 г. - С.

Джафаров. Д.Ю. «Враждебное» поглощение по-российски: причины популярности банкротств» //журнал «Управление компанией» 2001 г., № 5

Добровольский. А.А. Свод общеимперских положений о торговой и неторговой несостоятельности. Москва, 1914 г. - С.156.

Дубинчин. А.А. Институт несостоятельности и внеконкурсное удовлетворение требований к должнику. Москва.: Издательская группа «Принтерра», 2004 г. - С.

Жилинский. С.Э. Правовая основа предпринимательской деятельности (предпринимательское право). Курс лекций. - Москва.: Издательство «Норма-Инфра-М», 2005 г. - С. 613.

Захват бизнеса или стратегия «Серого рейда». Гаджиев. Д.Ш., Левченко. К.Ю. Москва.: Издательство «»Зерцало», 2006 г. - С.

Захват собственности в России. Рейдеры - пираты XXI века или новаторы». Жиганов.К.Н. Саратов.: Издательство «Неррога», 2005 г. - С.

Зворыкин. В.К. «Подделываем банкротство.// «Расчет», № 6, июнь, 2006 г.

Зинченко С., Лапач В., Газарьян Б. Банкротство: Законодательство и правоприменительная практика //Хозяйство и право, 1996 г. № 5.

Иванов. Ю.Д «Слияния, поглощения и разделение компаний: стратегия и тактика трансформации бизнеса». Санкт-Петребург.: Издательство «Алпина Паблишер», 2001 г. - С.

Иванюк. И.И. Главный инспектор Счетной палаты Российской Федерации.Рейдеры и филантропы // «Российская юстиция». № 1, январь, 2006 г.

Колиниченко. Е.А. Защита интересов неплатежеспособного должника при банкротстве. Сравнительно-правовой анализ. Москва.: Издательство «Статут», 2002 г. - С.8.

Колпаков. Я.М. Захват и защита бизнеса: приемы и механизмы.// «Консультант», № 3 февраль 2005 год.

Коррупция и рейдерская деятельность в России // «Консультант», № 8 февраль 2005 год.

Кузнецов Н. В. Очередность удовлетворения требований кредиторов // Право и экономика. 2005 г., № 6.

Москолева О., Золотухин Е. Претензии кредиторов приняты. Время пошло. //Бизнес - адвокат, 1998 г. № 11.

Петрова. В.Н Новый закон о банкротстве и несостоятельности //Бизнес - адвокат, 1998 г. № 4.

Попонудуполо. В.Ф. Конкурсное право: Правовое регулирование несостоятельности (банкротства) предпринимателей: Учебное пособие. Санкт-Птербург.: Издательство «Профит», 2005 г. - С.

Постановление Правительства РФ № 586 от 19 сентября 2003 г. "О требованиях к кандидатуре арбитражного управляющего в деле о банкротстве стратегического предприятия или организации".

Правовое регулирование несостоятельности (банкротства): учебно-методическое пособие. Под редакцией С.А. Карелина. Москва.: Издательство «Волтерс-Клувер», 2006 г. - С.

Право собственности в Российской Федерации. Защита и посягательство. Савельев. Ю.Б., Мирошников. Г.Н. Москва.: Издательство «Зерцало», 2007 г. - С.

Преднамеренное банкротство как способ захвата собственности. Шестак. К.В., Леонтьев. Л.В. Москва.: Издательство «ЮРИСТЪ». 2007 г. - С.

Преднамеренное банкротство предприятий: статистика и факты. Матвеев. Ю.Д. Москва.: Издательство «Проспект», 2005 год. -С.

Предпринимательское право: Учебник. Под редакцией Рубина. Е.П., Лахно. П. Г. Москва.: Издательство «Юристъ», 2002.г. - С. 138.

Полторацкий. Ю.А. Кредит «Троянский Конь», «Расчет», № 6, июнь 2006 г.

Преступления в экономической сфере: фиктивное банкротство. Демидов. А.П. Санкт-Петербург.: Издательство «Вагриус», 2005 г. - С.

Профилактика фиктивного банкротства предприятий. Никольская. Е.Г, Устимцев. С.В., Лемаренко. С.Н. Ростов-на-Дону.: Издательство «Феникс», 2005 г. - С.

Рейдеры. Мировой и российский опыт спекуляции и мошенничества. Саранцев. Д.Н., Манеев. К.И., Лавришин. Г.С. Москва.: Издательство «Проспект», 2006 г. - С.

Рейдеры: предприниматели или преступники. История вопроса. Меллер. А.П., Феоктистов. Н.С. Рязань.: Издательство «ВСБТ», 2006 г. - с.

Решетников Ф. Банкротство в дореволюционной России и на Западе. // Закон, 1999 г., № 7.

Российское законодательство X - XX вв. Под редакцией Чистякова. О.И. Москва.: Издательство «Государство и право», 1984 г. - С. 68, 432.

Саркисов А. К. Российские законы о банкротстве: сравни-тельный аспект // Право и политика. 2004 г. № 5.

Сваровский. Ф.М. «Съесть и не подавиться. Популярные способы поглощения предприятий». Москва.: Издательство «Ридерз-Дайджест», 2004 г. - С.

Седин. А.В Защита от враждебного поглощения и риск-менеджмент // Банковское дело в Москве, 2004 г., №9

Серикова. Н.П., Полторацкий. Ю.А. Покушение на бизнес. //«Расчет», № 8, август, 2005 г.

Синенко. А.Л. Битвы за корпоративный контроль // «Рынок Ценных Бумаг», 2003 г., № 8.

Степанов. В.В. Несостоятельность (банкротство) в России, Англии, Франции, Германии. Москва.: Издательство «Статут», 1999 г. - С.

Стеркин. Ф.С. , Корчмарек. Н.К. Коррупционные цвета рейдерства. Интернет статья. Страна.Ru.

Телюкина. М.Н. Развитие законодательства о несостоятельности и банкротстве // Юрист, 1997 г., № 11.

Телюкина. М.Н Соотношение понятий “несостоятельности” и “банкротства” // Юрист, 1997 г, № 12.

«Термины «банкротство» и «несостоятельность»: сущность и соотношение». В.Н. Ткачев.// «Адвокат», 2003 г., № 3.

Технология преднамеренного банкротства или захват предприятия. Российская теория и практика. Шелепов. К.Г. Остроумов. Ю.В., Кудрявцев. Г.М. Москва.: Издательство «Пропект», 2005 г. - С.

Титова. Е.А Банкротство станет выгодным и должника и кредиторам// «Финансовые известия», 26 февраля 1998 г.

Фиктивное банкротство предприятий в РФ. Мосейчук. Д.Н. Санкт-Петербург.: Издательство «Эксмо», 2005 г. - С.

Фиктивное банкротство в российском законодательстве. Филенко. Ю.Л., Васильев. К.Г. Москва.: Издательская группа «ИНФРА-НОРМА-М», 2005 г. - С.

Шабалдин. Е.М. Как избежать банкротства. Москва.: Издательство «ИНФРА-НОРМА-М». 2002 г.- С. 144-148.

Шеленкова. Н.Б. Россия и Германия: новое законода-тельство о банкротстве. Сравнительно-правовой ана-лиз / Н.Б. Шеленкова // Законодательство. -1998 г. -№7.-С. 45-50.

Щенникова. Л.Н Банкротство в гражданском праве России: традиции и перспективы //Российская юстиция, 1998 г., № 10.