Право наследования

- седьмая очередь - сводные братья и сестры, пасынки, падчерицы, отчим и мачеха наследодателя, если они совместно проживали с наследодателем одной семьей не менее десяти лет;

Близость степени родства устанавливается на основании числа рождений от общего предка. Каждое рождение называется степенью.

К наследникам по закону относятся также лица, призываемые к наследованию по праву представления. Под наследованием по праву представления понимается «такой порядок, когда одно лицо в случае смерти другого лица, являвшегося наследником по закону, до открытия наследства как бы заступает на его место и приобретает право наследования той доли в наследственном имуществе, которая причиталась бы умершему, если бы он не умер до открытия наследства». Наследование по праву представления является особым порядком призвания к наследованию, который применяется только при наследовании по закону. Следует отличать переход наследственных прав по трансмиссии от наследования в порядке представления. «Система представления применяется тогда, когда смерть наследника последовала до открытия наследства. Если взрослый сын умер раньше отца, то в порядке представления наследуют его дети. Такой переход совершается только при наследовании по закону. При наследовании по завещанию система представления не применима, так как наследник точно указан. В случае если наследник по завещанию умрет раньше завещателя, то наступит наследование по закону или, если в завещании сделано на этот случай распоряжение, будут наследовать иные наследники по завещанию» [7,93].

В отличие от гражданского законодательства 1964 года действующий кодекс значительно расширил круг лиц, призываемых к наследованию по праву представления. Наследники по прямой нисходящей линии наследуют без ограничения степени родства, а при наследовании по боковой линии право наследования получают племянники и племянницы наследодателя, представляя его родных братьев и сестер, либо двоюродные братья и сестры, представляя таким образом его родных дядю и тетю.

Конечно же, право представления применяется и в отношении усыновленных. Поэтому, если усыновленный умрет раньше усыновителя, то наследственная доля, причитавшаяся усыновленному, перейдет по праву представления к его детям, которые поровну разделят ее между собой.

По общему правилу, между родственниками одной очереди наследство делится поровну. Однако это правило нарушается действием права представления.

У наследодателя было только два наследника: дочь и сын. Сын умер ранее наследодателя, оставив своего сына А. Если в данном случае применялось бы правило о призвании к наследованию в порядке очередности, предусмотренное статьями 1061-1066 ГК РК то дочь получила бы все наследство. Но здесь вступает в силу действие права представления. Внук наследодателя А будет призван к наследованию как представитель своего ранее умершего отца, при этом он получит 1/2 наследства, как и его тетя.

У наследодателя было только два наследника: сын и дочь которые умерли ранее его. После смерти сына остались два сына- А и Б а после смерти дочери - один - Д. Все три внука - родственники, которые находятся в одинаковой степени родства с наследодателем и в силу действия права представления наследственное имущество будет разделено следующим образом: внук А - 1/4, внук Б - 1/4, и внук Д - 1/2 часть наследства.

В первом приведенном примере действие права представления позволяет призывать к наследованию родственника более отдаленной степени наряду с родственником более близкой степени родства

Во втором примере действие права представления приводит к тому, что родственники одной степени родства пользуются неравными правами, таким образом, оно устраняет равенство наследственных прав, вытекающее из принадлежности к одной степени

Из приведенных примеров видно, что представление имеет место во всех случаях, когда или дети наследодателя выступают наряду с нисходящими других детей, или все дети наследодателя умерли ранее его, и нисходящие этих детей находятся между собой в одинаковых или различных степенях родства.

Право представления действует при определенных условиях. Одним из условий является то, что представление может иметь место лишь в отношении тех лиц, которые умерли.

Заслуживает внимания точка зрения Ильясовой К.М., которая дает положительный ответ на вопрос о допустимости отказа в пользу лиц, наследующих по праву представления, если живы наследники, которых они представляют. «Такие наследники также входят в круг потенциальных наследников по закону. Не следует, на наш взгляд, ограничивать волю наследника, пожелавшего отказаться от наследства, только кругом определенных наследников. Пунктом 5 ст. 1074 ГК РК предусмотрено, что при отказе от наследства наследник вправе указать, что он отказывается от него в пользу других лиц из числа наследников по завещанию или по закону любой очереди. К наследникам по закону шести очередей, предусмотренных ГК, например, отнесены родственники наследодателя до шестой степени родства. В частности, в шестой степени родства между собой состоят троюродные братья и сестры, и в соответствии с изложенными нормами наследник может отказаться от наследства в их пользу. Тем более, на наш взгляд, отказ от наследства может быть совершен в пользу внуков, правнуков или других лиц, являющихся наследниками по праву представления». Мы также придерживаемся приведенной точки зрения, и полагаем, что в данном случае, имеет место быть не право представления, а вступают в действие правила отказа от наследства, которыми, в силу п. 5 ст. 1074 ГК РК, вправе воспользоваться призываемый наследник. Нам представляется, что данный вопрос должен быть детальнее законодательно урегулирован.

Наследники по праву представления выступают как самостоятельные наследники в имуществе наследодателя, а не как наследники тех лиц, которых они представляют. Отсюда следует, что они отвечают по долгам самого наследодателя, так как являются универсальными правопреемниками наследодателя, а не своих родителей. По долгам своих родителей (отца или матери), умерших до открытия наследства, они отвечают только в том случае, если в порядке самостоятельного призвания к оставшемуся после смерти родителей наследству они его приняли [23,18].

Право представления является общим для различных систем наследственного права. Оно относится, как отмечалось выше, лишь к наследованию по закону, так как возможность наследовать по праву представления при наследовании по завещанию закон не допускает. Подробное его изложение, мы полагаем, является необходимым для практических целей (для правильного определения конкретных лиц, которые должны быть призваны к наследованию).

При наследовании по завещанию дело обстоит совсем по иному, в отличие от наследования по закону, где круг субъектов ограничен законом, субъективный выбор наследника завещателем играет огромную роль. Исходя из природы завещательного распоряжения, наследниками по завещанию могут быть граждане как входящие, так и не входящие в круг наследников по закону, а также юридические лица или государство (п. 2 ст. 1044 ГК). Завещатель сам решает судьбу своего имущества, и самостоятельно определяет: кого назначить своим преемником. Тем самым завещателю предоставлено право определить дальнейший субъектный состав наследственного правоотношения.

Наследниками по завещанию могут быть как отечественные, так и иностранные юридические лица. А вопрос о действительности завещания, составленного в пользу не существующего юридического лица на день открытия наследства, должен решаться так же, как он решается в отношении граждан.

Иными словами, круг наследников значительно шире, чем круг наследодателей. При этом социальные образования (юридические лица и государство) признаются наследниками, если они существуют на момент открытия наследства.

Таким образом, определяя круг субъектов наследования по завещанию, необходимо выяснить, кому же принадлежит право на составление завещания, и кто может быть назначен наследником по завещанию?

Что касается фигуры завещателя, то закон прямо не ссылается на его правовое состояние. Он дает ссылку на гл. 4 ГК, где недействительность завещания основывается на правилах о недействительности сделок. Поскольку завещание - это односторонняя сделка, к нему предъявляются все те требования, которые предусмотрены законом для признания сделок действительными.

Завещание есть сделка, правовые последствия которой наступают после смерти наследодателя. Это один из наиболее особенных признаков завещания, отличающей его от других видов односторонних сделок, так как является основанием для открытия наследства. Только с этого момента наследники, указанные в завещании, получают возможность реализовать свои права и обязанности, связанные с наследственным имуществом. При таком положении, то есть когда завещателя уже нет в живых и его последняя воля относительно распределения имущества не может быть разъяснена и истолкована им самим, нужно чтобы завещание не возбуждало никаких сомнений и неясностей, а это вызывает необходимость предъявить к порядку составления завещания и его форме удостоверения особо строгие требования.

Завещателем может быть всякий дееспособный, то есть достигший совершеннолетия (18 лет), гражданин, который может вполне сознательно относиться к существу делаемых им завещательных распоряжений. Поэтому составлять завещания не могут лица недееспособные и ограниченно дееспособные. Лица, объявленные соответствующими учреждениями недееспособными вследствие душевной болезни или слабоумия, не могут выступать в роли завещателей. Завещания лиц, формально дееспособных, но находившихся при совершении завещания в таком состоянии, что они не могли понимать значения своих действий, например, в силу психического расстройства, должны быть признаны недействительными (ст. 26 ГК). В таких случаях необходима соответствующая медицинская экспертиза. Если медицинской экспертизой будет установлено, что данный гражданин при составлении им завещания находился в состоянии невменяемости, завещание должно быть признано судом недействительным.

Спорным является вопрос о возможности составления завещания несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет. Хотя в практике случаи, когда несовершеннолетние хотят составить завещание могут встречаться только как исключение. Поэтому вопрос о завещаниях несовершеннолетних не должен был бы привлекать к себе особого внимания. Хотя в юридической литературе наиболее остро дискутировался вопрос о завещательной правоспособности лиц от 14 до 18 лет, по мнению большинства авторов, частично дееспособные правом завещать не обладают [7,48].

Представляет интерес вопрос о завещательной правоспособности граждан, вступающих в брак до достижения ими 18 лет. В ГК РК нет прямого ответа на данный вопрос. Статья 17 ГК РК предусматривает, что в случае, когда законодательными актами допускается вступление в брак до достижения восемнадцати лет, гражданин, не достигший восемнадцатилетнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. Таким образом, исходя из смысла ст. 17 ГК, несовершеннолетние, вступившие в брак до достижения ими 18 лет, имеют право составлять завещание.

Составление завещания несколькими лицами не допускается. Завещание может быть составлено только одним лицом. Поэтому не могут, например, отец и мать одним завещанием завещать все свое имущество своим детям. Но каждый из них по отдельности может составить завещание на свою долю в имущество.

Вопрос о том, кто может быть назначен наследником по завещанию, определяется ст. 1044 ГК РК. Согласно закону, наследниками по завещанию могут быть граждане, находящиеся в живых в момент открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства.

Состав наследников определяется по дате открытия наследства, которым признается день смерти наследодателя. В связи с этим наследниками признаются лица, находящиеся в живых в день открытия наследства. Наследник, умерший на следующий день после открытия наследства, входит в состав наследников. В этом случае право на принятие наследства переходит к его наследникам в силу наследственной трансмиссии.

Лицо, интересы которого подлежат охране еще до его рождения, называется nasciturus, то есть еще не родившийся. Права данного лица будут охраняться только в том случае, если он родится живым. При рождении ребенка мертвым факт зачатия утрачивает какое-либо юридическое значение, поскольку его правоспособность так и не возникла. Он не считается призванным к наследству, и поэтому не применяются правила о приращении наследственных долей, ни другие правила, применяемые на тот случай, когда наследник, призванный к наследованию, умирает, не успев принять наследство.

Если ребенок, зачатый при жизни наследодателя, умирает, прожив несколько минут после своего рождения, он считается родившимся живым и приобретает правоспособность. В данном случае он входит в состав наследников и призывается к наследству.

Достижения современной медицины достигли того, что дети все больше стали появляться в результате искусственного оплодотворения. Актуальным, на наш взгляд, будет являться вопрос о наследственных правах ребенка, появившегося искусственным путем. Будет ли он включен в состав наследников и призываться к наследованию?

При рождении ребенка живым он также должен быть включен в состав наследников, ведь он тоже относится к числу зачатых при жизни и родившихся после смерти завещателя. Законодатель не придает значения тому, каким путем, естественным или искусственным, должен быть зачат ребенок.

Также, как мы уже говорили выше, наследниками по завещанию могут быть юридические лица и государство. Говоря о юридических лицах как о наследниках, необходимо отметить, что они могут быть наследниками только по завещанию. При этом наследниками могут быть как национальные так и иностранные юридические лица. Для призвания юридического лица к наследованию не имеет значения, наделяется ли оно общей или специальной дееспособностью, является ли коммерческой или некоммерческой организацией. В отличие от Гражданского кодекса КазССР 1964 г., где наследодателю нельзя было завещать имущество религиозным объединениям, с принятием нового Гражданского кодекса (Особенной части) возможно составление завещания в пользу мусульманской, православной или какой-то другой религиозной организации. Одним условием для призвания юридического лица к наследованию по завещанию является то, что бы оно существовало как юридическое лицо на момент открытия наследства.

Наследодателями и наследниками по закону могут быть только физические лица, наследниками по завещанию могут быть любые субъекты гражданских правоотношений.

Круг наследников по закону определяет закон, круг наследников но завещанию - завещание. Отметим, прежде всего, что если наследодателем может быть только физическое лицо, то наследниками могут быть как физические, так и юридические лица. В отношениях по принятию наследства, которое приводит не только к принятию прав наследодателя, но и ответственности по его долгам, имеются достаточные основания применять общие правила о свободном и беспрепятственном волеизъявлении лица, осуществляющего распоряжение имуществом.

Так, например, согласно п. 2 ст. 1045 ГК РК не имеют права наследовать ни по завещанию, ни по закону также лица, которые умышленно препятствовали осуществлению наследодателем последней воли и этим способствовали призванию их самих или близких им лиц к наследованию либо увеличению причитающейся им доли наследства. Данная норма как раз указывает на оказание сопротивления воле наследодателя, в результате чего качественное изменение претерпевает волеизъявление последнего.

Как односторонней сделке, наследованию по завещанию присущи черты односторонне - управомочивающей сделки, так как данный вид сделки основываются непосредственно на гражданских субъективных правах, на входящей в их содержание возможности распоряжения правом. Важнейшим характерным признаком такой сделки является то, что она направлена на то, чтобы предоставить какому-либо лицу (указанному в качестве наследника) определенное субъективное (наследственное) право.

Другое дело, когда наследодатель возлагает на наследника предусмотренную законом обязанность. Такая обязанность называется «возложением». Завещатель может возложить на наследника по завещанию обязанность совершить какое-либо действие или воздержаться от него, не предоставляя никому права требовать в качестве кредитора исполнения этой обязанности. Для осуществления общеполезной цели, такая же обязанность может быть возложена на исполнителя завещания при выделении наследодателем части имущества для исполнения возложения. К возложению, предметом которого являются действия, имеющие имущественный характер, соответственно применяются правила ст. 1074 ГК РК. Обязанность исполнить возложение прекращается в случае, если по обстоятельствам, предусмотренным ГК, доля наследства, причитавшаяся или принадлежавшая наследнику, на котором лежала обязанность исполнить возложение, переходит к другим наследникам. В данном случае, завещание может быть рассмотрено как односторонне-обязывающая односторонняя сделка.

Определенные обязанности на наследника могут быть возложены завещателем посредством такого института наследственного права как завещательный отказ (легат). Согласно ст. 1057 ГК РК завещатель вправе возложить на наследника по завещанию исполнение за счет наследства какого-либо обязательства (завещательный отказ) в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей), которые приобретают право требовать исполнения завещательного отказа. Наследник, на которого завещателем возложен завещательный отказ, должен исполнить его лишь в пределах действительной стоимости перешедшего к нему наследства и за вычетом падающей на него части долгов наследодателя.

Закон содержит определенные ограничения в отношении наследников. Так, не имеют права наследовать ни по завещанию, ни по закону лица, которые умышленно лишили жизни наследодателя или кого-либо из возможных наследников или совершили покушение на их жизнь. Исключение составляют лица, в отношении которых завещатель составил завещание уже после совершения покушения на его жизнь (п. 1 ст. 1045 ГК РК). Данная статья вводит понятие «недостойных наследников». Норма, позволяющая наследовать лицам, которые совершили покушение на жизнь наследодателя, является абсолютно новой. Законодатель, введя это положение, расширяет права наследников, а также обеспечивает реализацию воли наследодателя.

Не имеют права наследовать ни по завещанию, ни по закону также лица, которые умышленно препятствовали осуществлению наследодателем последней воли и этим способствовали призванию их самих или близких им лиц к наследованию либо увеличению причитающейся им доли наследства.

Обстоятельства, служащие основанием для устранения от наследования недостойных наследников, устанавливаются судом. Данные правила применяются также и к завещательному отказу ст. 1045 ГК РК. Правила настоящей статьи распространяются на всех наследников, в том числе и на имеющих право на обязательную долю.

Содержание завещания не должно противоречить закону. Основное содержание завещания состоит в назначении наследников с указанием имущества, передаваемого им в порядке наследования.

Лицо вправе свободно распоряжаться своим имуществом. Законодательством, однако, эта свобода завещания ограничена в пользу несовершеннолетних и нетрудоспособных детей (в том числе усыновленных), нетрудоспособного супруга, родителей (усыновителей), которые имею право на обязательную долю в случае, если их интересы не обеспечены в завещании должным образом.

Лица, которые имеют право на обязательную долю, именуются обязательными наследниками. Они наследуют, независимо от содержания завещания, не менее половины доли, которая бы причиталась бы каждому из них при наследовании по закону (обязательная доля). При определении размера обязательной доли учитывается и стоимость наследственного имущества, состоящего из предметов домашней обстановки и обихода, а также стоимость установленного в пользу необходимого наследника завещательного отказа (ст. 1069 ГК РК). Статья 1069 ГК РК, определяя размер обязательной доли, употребляет формулировку «не менее половины доли». Представляется, что такая формулировка не является абсолютно удачной, так как допускает толкование, при котором необходимому наследнику может быть выделено и более половины доли, которая причиталась бы ему при наследовании по закону.

Вместе с тем, более половины законной доли может быть выделено только самим завещателем, поскольку иное означало бы ограничение свободы завещания в больших размерах, чем это предусмотрено законом.

Установленный перечень необходимых наследников, имеющих право на обязательную долю наследственного имущества, является исчерпывающим.

Правило об обязательной доле указанных наследников носит императивный характер. Оно действует тогда, когда имеется завещание. Необходимые наследники вправе отказаться от наследования. Любые ограничения и обременения (например, завещательный отказ), установленные в завещании для наследника, имеющего право на обязательную долю в наследстве, действительны лишь в отношении той части переходящего к нему наследства, которая превышает обязательную долю (п. 3 ст. 1069 ГК РК).

Для того, чтобы определить размер обязательной доли в каждом случае, нужно сумму стоимости всего наследственного имущества разделить на число наследников, которые при отсутствии завещания были бы призваны к наследованию по закону. Установив размер законной доли в стоимостном выражении, от него находят половину. Эта сумма и равна обязательной доле.

Основания, дающие право наследования обязательной доли, определяются на день открытия наследства. При этом закон не связывает возникновение права на обязательную долю в наследстве у этих лиц с совместным проживанием с наследодателем и ведением с ним общего хозяйства. Если наследник, имеющий право на обязательную долю в наследстве, не примет наследственное имущество в установленный срок либо откажется от него, то имущество переходит к наследникам по завещанию. При нарушении права наследников на обязательную долю в наследстве завещание признается недействительным лишь в той части, которая составляет обязательную долю.

Любые ограничения и обременения, установленные в завещании для наследника, имеющего право на обязательную долю в наследстве, действительны лишь в отношении той части переходящего к нему наследства, которая превышает обязательную долю (ст. 1069 ГК РК).

Наследники, в течение года до открытия наследства проживавшие совместно с наследодателем, имеют преимущественное право на наследование жилища, а также домашней утвари и предметов домашнего обихода. Наследники, обладавшие вместе с наследодателем правом общей собственности на имущество, имеют преимущественное право наследования имущества, находившегося в общей собственности. При осуществлении преимущественных прав, указанных в пунктах 1 и 2 ст. 1078 ГК РК, должны быть соблюдены имущественные интересы других наследников, участвующих в разделе. Если имущества, образующего наследство, недостаточно для предоставления причитающихся им долей, наследник, осуществляющий преимущественное право, должен предоставить им соответствующую денежную или имущественную компенсацию (ст. 1078 ГК РК).

2. Наследование по закону и по завещанию

2.1 Право наследования по завещанию

Духовное завещание, духовная есть удовлетворяющее известным законным условиям изъявление воли лица относительно судьбы его имущественных отношений в случае смерти. Иначе определить духовного завещания нельзя. Нельзя, например, применить к нему понятие римского права о тестаменте (testamentum) как акте назначения наследника - лица, которому предоставляется быть преемником юридической личности наследователя. Потому что хотя наше право наследования отчасти развивалось под влиянием римского, воззрение его на завещание как на акт назначения преемника юридической личности завещателя не привилось нашему обществу: законодательству нужно было особо указать все последствия осуществления права наследования, так что уже никакие другие последствия у нас не получают места. Мало того, по нашему праву нет даже необходимости, чтобы воля завещателя охватывала все имущественные отношения, как по римскому праву: мы говорили уже, что положение римского права: nemo pro parte testatus, pro parte intestatus decedere potest, развившееся в римском историческом быту, юридически, в связи с понятием о преемстве личности наследодателя, а также о завещании как законодательном акте, - к нашему праву не применяется.

В гражданско-правовой науке понятие по завещанию дается как наследование на условиях и в порядке, определенных волею наследодателя в соответствии с законом. Будучи составленным наследодателем, образуют тот сложный юридический состав, который и порождает наследственные правоотношения, именуемые наследованием.

В соответствие с п. 2 ст. 1046 ГК РК каждый гражданин может оставить по завещанию все свое имущество или часть его (не исключая и предметов обычной домашней обстановки и обихода) одному или нескольким гражданам, как входящим, гак и не входящим в круг наследников по закону, а также юридическим лицам или государства. Заметим что в силу п. 4 этой же статьи 1046 Гражданского кодекса наследодатель вправе в завещании лишить права наследования одного, нескольких или даже всех наследников по закону (за исключением лиц, имеющих право на обязательную долю в наследстве).

Действующее законодательство содержит определение понятие завещание. Так согласно п. 1 ст. 1046 ГК РК завещанием признается волеизъявление гражданина по распоряжению принадлежащим ему имуществом на случай смерти.

Следовательно, завещание - односторонняя сделка, носящая строго личный характер. При этом важно отметить, что завещание является, по выражению П.С. Никитюка, единоличной сделкой, т.е. может быть составлено только от имени одного лица. Если же завещание содержит волеизъявление двух или более лиц, то оно может быть признано недействительным.

Надо помнить, что завещать можно только свое имущество. Однако это не означает, что уже при удостоверении завещания нотариус вправе потребовать документы, подтверждающие право собственности завещателя на ту или иную вещь. Действительность завещания в этой части определяется только на момент открытия наследства. Например, гражданин пришел в нотариальную контору с просьбой оформить завещание на дом, который он собрался купить через неделю. Почему ему в этой просьбе надо отказывать? Это также определено п. 2 ст. 56 Закона РК «О нотариате»: при удостоверении завещаний от завещателя не требуется предоставления доказательств, подтверждающих его права на завещаемое имущество [4].

В соответствии с п. 5 ст. 1046 ГК РК наследодатель вправе совершить завещание, содержащее распоряжение о любом своем имуществе, в том числе и о том, которое он может приобрести в будущем

Можно оставить завещание и на то имущество, которое, хотя и принадлежит (пусть только частично) завещателю, но «числится» за другим лицом. Например, тот же дом. Собственником дома зарегистрирована жена, но дом приобретен в период брака на общие средства. Значит, муж имеет право на 1/2 долю дома. Таким образом, хотя муж в отношении этого дома «по документам никто», он может завещать свою долю.

Для совершения завещательного распоряжения не требуется встречного волеизъявления другого лица.

Итак, завещание есть сделка, правовые последствия которой наступают после смерти наследодателя.

В судебной и нотариальной практике иногда встречаются случаи, когда завещатель, указав данное лицо в завещании наследником определенного имущества, передает имущество будущему наследнику, а тот в свою очередь, обязуется предоставить завещателю пожизненное содержание.

В данном случае имеет место двусторонняя сделка, сводящаяся, по существу, к договору пожизненного содержания с иждивением (ст. 535 ГК РК). Решая вопрос о юридической судьбе такой сделки, представляется необходимым руководствоваться правилами п. 2 ст. 160 ГК РК, т.е. правилами о притворных сделках. Другими словами, при отсутствии в данной сделке чего-либо противозаконного к ней следует применять правила той сделки, которую стороны действительно имели в виду [24,156].

Завещание обычно относят к срочным сделкам, поскольку смерть завещателя, на случай которой составлено завещание, неизбежно должна наступить, рано или поздно. В то же время, завещатель в любой момент может отменить или изменить ранее составленное завещание. Поэтому завещанию, как односторонней сделки, присущ и известный элемент условности. Акт составления завещания до тех пор, пока не наступила смерть завещателя, отнюдь не является бесповоротным и необратимым.

Законом определен субъектный состав наследников по завещанию. Ими могут быть граждане, находящиеся в живых в момент открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства. Наследниками по завещанию могут быть юридические лица, созданные до открытия наследства и существующие по времени открытия наследства, а также государство.

Завещание - личное распоряжение лица и оно непосредственно связано с личностью завещателя и не может быть совершено через представителя. В соответствии с п. 1 ст. 56 Закона РК «О нотариате» нотариус удостоверяет завещание дееспособных граждан. Дееспособность граждан возникает в полном объеме с достижением совершеннолетия [24,7].

В случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак [22,121].

Исходя из приведенной нормы законодательства, следует сделать вывод, что право завещать возникает с момента достижения 18-летнего возраста либо с момента вступления в брак, если последнее имеет место до достижения совершеннолетия.

Этого взгляда придерживается большинство авторов, на такой позиции стоит судебная и нотариальная практика.

В силу ст. 26 ГК РК гражданин, который «вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством. Над ним устанавливается опека». Лица, признанные недееспособными, не могут совершать никаких сделок, в том числе и составлять завещания. Исходя из строго личного характера сделки-завещания, не может быть удостоверено завещание от имени недееспособного, даже с согласия опекуна.

Многие авторы отстаивают точку зрения, согласно которой лица, в судебном порядке признанные ограниченно дееспособными, не имеют права завещать. На этой же позиции стоит и нотариальная практика. Однако существуют и другие точки зрения. Так, согласно мнению Т.Д. Чепиги, этой категории лиц должно быть предоставлено право завещать и исходить при этом надо из следующего:

1. лицо, злоупотребляющее спиртными напитками или наркотическими веществами, не лишается законом полностью гражданской дееспособности, но лишь ограничивается в ней;

2. цель назначения попечительства над указанным лицом заключается в том, чтобы не допустить такого использования гражданином своего имущества, которое идет во вред ему самому, его семье;

3. завещание осуществляется после смерти наследодателя и при жизни последнего не может быть средством использования имущества в целях злоупотребления спиртными напитками или наркотическими веществами.

П.С. Никитюк придерживается той же точки зрения и при этом указывает на то, что ограниченно дееспособный может совершать сделки выходящие за пределы бытовых, только с согласия попечителей, а последние не вправе дать согласие на совершение такой сделки без предварительного разрешения органа опеки и попечительства [18,121].

Против такой позиции высказывались возражения в том смысле, что предварительное согласие попечителя (а также органов опеки и попечительства) противоречит личному характеру сделки завещания. Не соглашаясь с подобными возражениями, П.С. Никитюк абсолютно справедливо отмечает, что двусторонность сделки определяется не количеством лиц, причастных к ее совершению, а наличием согласованных волеизъявлений двух или более лиц, что при составлении завещания, даже с согласия попечителя, не имеет места. Более того, попечитель не может изменить волю завещателя, он может либо дать согласие на удостоверение завещания, либо отказать в этом, причем отказ должен быть мотивирован.

На мой взгляд, наиболее правильна из приведенных точек зрения позиция Т.Д. Чепиги. Действительно, цель ограничения дееспособности лица, злоупотребляющего спиртными напитками или наркотическими веществами, заключается именно в том, чтобы имущество не расходовалось в этих антисоциальных целях. Изменение завещания после смерти наследодателя исключает такую возможность. Если же завещатель составил распоряжение под влиянием склонности к алкогольным или наркотическим веществам, то в соответствии со ст. 159 ГК РК наследники (либо прокурор) могут обратиться с иском в суд с признанием такого завещания недействительным, так как в момент его удостоверения завещатель находился в таком состоянии, когда не мог понимать значения своих действий или руководить ими ввиду болезненного состояния, вызванного именно злоупотреблением спиртными напитками или наркотическими веществами.

Наиболее остро в юридической литературе дискутировался вопрос о завещательной правоспособности лиц в возрасте от 14 до 18 лет. Пункт 2 ст. 22 ГК РК устанавливает, что несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет вправе распоряжаться своим заработком, стипендией, личными доходами и созданными ими объектами права интеллектуальной собственности. Из анализа вышеуказанной нормы следует вывод о том, что если несовершеннолетний обладает правом распоряжаться своим заработком по своему усмотрению, значит, он вправе распорядиться тем же имуществом на случай смерти. Это такое же правомерное распоряжение, но только сделанное в виде завещания. Думаем, можно было бы предоставить несовершеннолетнему право завещать денежные средства и имущество, источником накопления которых являются его личный заработок и стипендия, а также гонорары автора изобретения или рационализаторского предложения либо иные авторские вознаграждения. Вместе с тем в отношении имущества и денежных средств, полученных несовершеннолетним иным путем (наследование, дар и т.п.) несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет не должны обладать правом составлять завещательные распоряжения. Но все же, казахстанский законодатель им такого права не предоставил.

Подведем итог: завещать можно только свое имущество, завещание должно быть составлено от имени одного лица, выражать только его волю и не должно быть связано с какими бы то ни было «встречными условиями». Завещание порождает юридические последствия только после смерти завещателя при условии, что оно составлено в установленной законом форме.

Правом завещать обладают только дееспособные граждане, т.е. с момента достижения 18-летнего возраста либо с момента вступления в брак, если последнее имеет место до достижения совершеннолетия. В субъектный же состав наследников входят граждане, находящиеся в живых в момент открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства, юридические лица и государство.

Представляется, что на основании всего изложенного завещание может быть определено как односторонняя сделка, носящая лично-формальный характер, устанавливающая порядок правопреемства в правах и обязанностях наследодателя после его смерти. Имущество не расходовалось в этих антисоциальных целях. Изменение завещания после смерти наследодателя исключает такую возможность.

Форма завещания

Завещание является сделкой строгой формы, несоблюдение которой влечет недействительность завещания. И это понятно, поскольку составление завещания существенно затрагивает интересы как самого завещателя, так и тех лиц, которых завещание так или иначе касается. Завещатель заинтересован в том, чтобы при исполнении завещания не произошло искажения его воли, чтобы судьба наследства после смерти завещателя была определена именно гак, как он того хотел. В свою очередь, и наследники не только по материальным, но и по морально-этическим соображениям должны быть заинтересованы в том, чтобы с наследством поступили по-людски, выполнив последнюю волю завещателя. А для этого гражданским кодексом учтен ряд правил по составлению и подписанию завещания. В соответствии со ст. 1050 ГК РК оно должно быть составлено в письменной форме с указанием места и времени его составления, собственноручно подписано завещателем и нотариально удостоверено.

Надлежаще оформленными признаются:

1. нотариально удостоверенные завещания;

2. завещания, приравненные к нотариально удостоверенным.

Так как завещание является сделкой, непосредственно связанной с личностью завещателя, то нотариус удостоверяет лишь те завещания, которые ему лично предоставлены завещателем. Поэтому не допускается удостоверение завещания через представителя последнего (поверенного, действующего по доверенности или на основании закона).

Согласно п. 136 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий не может быть удостоверено также одно завещание от имени нескольких лиц [5].

Если у нотариуса имеются основания предполагать, что лицо обратившееся к нему, находится в таком состоянии, из которого с очевидностью вытекает, что он не способен понимать значение своих действий, или если ему известно, что лицо в установленном порядке признано недееспособным, нотариус обязан отказать в удостоверении завещания.

Нотариус или должностное лицо устанавливает личность обратившегося за совершением нотариального действия гражданина, на основании:

- удостоверения личности или паспорта гражданина Республики Казахстан, выданного органами внутренних дел;

- личность несовершеннолетнего, не достигшего 16-ти лет, подтверждается родителем (усыновителем) на основании свидетельства о рождении, самим несовершеннолетним путем предъявления

- соответствующих документов, личность несовершеннолетнего до 14-ти лет подтверждается и другими законодательными представителями (опекунами);

- личность военнослужащих - на основании удостоверения личности или военного билета, выдаваемых командованием воинских частей и военных учреждений;

- личность лица без гражданства, постоянно проживающего в Республике Казахстан - по удостоверению лица без гражданства с отметкой органов внутренних дел РК о регистрации по месту жительства;

- личность лица без гражданства, временно пребывающего на территории РК - по действительному документу, удостоверяющему его личность, выданному компетентными органами страны его проживания и зарегистрированному в установленном порядке в органах внутренних дел РК;

- личность иностранного гражданина, постоянно проживающего в РК - по действительному национальному паспорту и виду на жительство в РК;

- личность иностранного гражданина, временно пребывающего на территории РК - по действительному национальному паспорту или заменяющему его документу, зарегистрированному в установленном порядке [4].

Нотариус обязан разъяснить завещателю его права и обязанности по составлению завещания (вытекающего из наследственных правоотношений) и оказать ему содействие в составлении проекта завещания. Если же проект завещания предоставлен нотариусу уже составленным, он обязан проверить содержание завещания и законность сделанных завещателем распоряжений. В указанных случаях нотариус для выяснения действительной воли завещателя должен побеседовать с завещателем без посторонних лиц. Это обстоятельство особенно важно, когда нотариус выезжает для удостоверения завещания на дом или в больницу, так как там завещатель особенно часто может находиться под влиянием заинтересованных лиц и сделать завещательное распоряжение, не соответствующее его воле. Сведения, полученные нотариусом в беседе с завещателем и отражающие волю завещателя, необходимо точно воспроизводить в тексте завещателя. Поэтому при его изложении не допускается выражений, содержащих противоречия и различные толкования.

Допускается составление завещания лично наследодателем или нотариусом со слов завещателя. В последнем случае необходимо присутствие свидетеля, данные которого вносят в завещание. Пунктом 1 ст. 1051 ГК РК установлено правило, допускающее использование нотариусом при составлении завещания общепринятых технических средств (пишущих машинок, персональных компьютеров и т.д.). В связи с изложенным возникает вопрос, могут ли такие средства быть использованы при составлении завещания лично наследодателем. Гражданским кодексом предусмотрено требование, что завещание подписывается завещателем собственноручно (п. 3 ст. 1050). Требования о том, что лично составлено собственноручно завещателем, в РК нет. Однако следует иметь ввиду, что процедура составления завещания отличается в зависимости от того, составлено оно завещателем или нотариусом с его слов. В тех случаях, когда завещание составлено завещателем лично, присутствия свидетеля не требуется. Он должен присутствовать только тогда, когда завещание составляется нотариусом со слов завещателя. Однако при применении технических средств в обоих случаях, не ясно, составлено завещание нотариусом или завещателем лично. На практике возможны случаи, когда завещание составляет нотариус с использованием вышеуказанных технических средств, но будет удостоверено как завещание, составленное лично завещателем. В связи с изложенным считаю, что во всех случаях в завещании необходимо делать отметку о том, составлено завещание лично или нотариусом со слов завещателя. Кроме того, при использовании компьютерной техники при составлении завещания могут возникнуть проблемы обеспечения тайны завещания. В связи, с чем должны быть предусмотрены все меры для соблюдения такой тайны [9,54].

Следует иметь в виду, что подчистки в тексте завещания не допускаются. Приписки и иные исправления в тексте завещания должны быть сделаны так, чтобы ошибочно написанное, а затем зачеркнутое можно было прочесть в первоначальном виде. Например, если в тексте завещания исправлены слова «жилой дом» на слова «одна вторая доля жилого дома», то следует исправления оговорить так: «зачеркнутые слова «жилой дом» не читать, написанному «одна вторая доля жилого дома» верить». Все исправления и приписки должны быть оговорены завещателем (или другим лицом, которое по просьбе завещателя подписывало завещание) непосредственно в тексте завещания перед его подписью, либо в конце завещания, но в том случае текст оговорки подписывается самим завещателем дополнительно. Нотариус делает соответствующую оговорку в конце удостоверительной подписи и скрепляет ее своей подписью и печатью.

Статьей 15 Закона Республики Казахстан от 11 июля 1997 года «О языках в Республике Казахстан» установлено, что все сделки физических лиц и юридических лиц, совершаемые в письменной форме, излагаются на государственном и русских языках с приложением в необходимых случаях переводы на других языках. Сделки с иностранными физическими лицами и юридическими лицами, совершаемые в письменной форме, излагаются на государственном и приемлемом для сторон языке. Завещания являются односторонними сделками, в связи, с чем установленные требования закона о языках должны также соблюдаться при их составлении. Тексты завещания, составленные на двух языках, могут противоречить друг другу. В связи с изложенным возникает проблема определения приоритета между ними для установления воли наследодателя. Поскольку завещание составляется на языке, которым владеет завещатель, и воля его изъявляется на этом языке, приоритет в случаях спора должен быть отдан этому тексту, если иное не установлено в завещании. При отсутствии спора в толковании завещания, на наш взгляд, воля завещателя должна устанавливаться по завещанию, составленному на государственном или русском языке в зависимости от того, на каком из указанных языков выражалась воля завещателя. В тех случаях, когда иностранные субъекты удостоверяют завещания в нотариальных органах РК, воля наследодателя, по общему правилу, должна устанавливаться по тексту, составленному на государственном языке. Однако при наличии спора приоритет, на мой взгляд, должен быть отдан завещанию, составленному на языке, на котором выражалась воля завещателя.

При составлении завещания на двух языках в ряде случаев участвует переводчик. Первоначальный текст завещания, как правило, составляется на языке, которым владеет завещатель. Второй текст является по существу переводом первоначально составленного завещания, в связи с чем такой перевод необходимо заверить, указать данные переводчика и на него также возложить ответственность за сохранность тайны завещания.

В тех случаях, когда нотариусу (указанному иному лицу) предоставлено подписанное завещание, завещатель должен лично подтвердить, что завещание подписано им самим. Особый порядок установлен для подписания завещания, когда завещатель в виду болезни, неграмотности или по иным причинам не может сам расписаться на завещании. В этом случае по просьбе завещателя в его присутствии и в присутствии нотариуса или иного лица, удостоверяющего завещание, завещание может быть подписано другим дееспособным гражданином с указанием причин, в силу которых завещатель не мог подписать завещание собственноручно, о чем делается соответствующая отметка в удостоверительной надписи.

Если гражданин, обратившийся за совершением нотариального действия глухой, немой или глухонемой, то при совершении нотариального действия обязательно должно присутствовать любое другое грамотное лицо, подтвердившее свои полномочия, которое может объясниться с завещателем.

Если гражданин не может ознакомиться с содержанием завещания вследствие неграмотности или физического недостатка (недостаточного или полного отсутствия зрения) нотариус обязан прочесть ему текст завещания, о чем на завещании делается отметка.

Во избежание возможных в дальнейшем споров фамилия, имя и отчество завещателя должны точно соответствовать написанию в документе, удостоверяющем его личность и истребованном нотариусом.

При удостоверении завещания от завещателя не требуется представления доказательств, подтверждающих его права на завещаемое имущество.

При удостоверении завещания нотариус разъясняет завещателю том, что несовершеннолетние или нетрудоспособные наследники по закону имеют право на получение обязательной доли независимо то содержания завещания, однако это правило не распространяется при составлении завещания на денежный вклад (вклады).

Не удостоверяются завещания с условием пожизненного содержания наследодателя или с условием, ограничивающим свободу распоряжения полученным по наследству имуществом. От таких условий следует отличать завещательный отказ и возложение обязанности.

Нотариус по просьбе завещателя разъясняет возможность включения в завещание условий содержащих завещательный отказ, возложение обязанности, назначение наследника, назначение исполнителя завещания. Пунктом 4 ст. 1051 вводится понятие секретного завещания, новое для нашего законодательства. Содержание секретного завещания не становится известным не нотариусам, ни свидетелям, в присутствии которых завещание заклеивается в конверт, на котором свидетели ставят свои подписи. При составлении такого завещания есть опасность, что в связи с несоответствием его содержания требованиям, установленным законом, оно в последующем может быть признано недействительным. В связи с изложенным, завещателю необходимо при составлении завещания строго соблюсти требования законодательства, крайне важно, чтобы воля завещателя была выражена в завещании четко, ясно и недвусмысленно, в завещании не было никаких подчисток и чтобы была полная уверенность в том, что к завещанию после того как оно составлено, никто руку не приложил.

Завещатель подписывает завещание в присутствии нотариуса или иного лица, уполномоченного совершать рассматриваемое нотариальное действие. Так в местностях, где нет нотариальной конторы, завещание может быть удостоверено должностным лицом органа исполнительной власти (местной администрации) согласно п. 1 ст. 35 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти [25].

Кроме того, в соответствии со ст. 1052 ГК РК к нотариально удостоверенным завещаниям приравниваются:

1. завещания граждан, находящихся на излечении в больницах, санаториях, иных лечебно-профилактических учреждениях, а также проживающих в домах для престарелых и инвалидов, удостоверенные главными врачами и дежурными врачами этих больниц, санаториев, иных лечебно-профилактических учреждений, а также директорами, главными врачами домов для престарелых и инвалидов;

2. завещания военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальниками, их заместителями по медицинской части, старшими и дежурными врачами этих госпиталей, санаториев и других военно-лечебных учреждений;

3. завещания граждан, находящихся во время плавания на морских судах или судах внутреннего плавания, плавающих под флагом РК, удостоверенные капитанами этих судов;

4. завещания граждан, находящихся в разведочных и других экспедициях, удостоверенные начальниками этих экспедиций;

5. завещания военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений, военно-учебных заведений, где нет нотариусов и должностных лиц, уполномоченных на совершение нотариальных действий, а также завещания работающих в этих частях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами (начальниками) воинских частей, соединений, учреждений и заведений;

6. завещания лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы.

Данные завещания должны быть подписаны завещателем в присутствии свидетеля, который также подписывает завещание.

Должностные лица обязаны передать один экземпляр удостоверенного завещания на хранение нотариусу в соответствии с законодательством о нотариате.

Перечень должностных лиц и случаев, при которых вышеуказанные должностные лица вправе удостоверять завещания, являются исчерпывающим.