Предпринимательские объединения

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

1. Создание предпринимательских объединений и их правосубъектность

2. Договор как правовая основа предпринимательского объединения

Заключение

Список использованных источников



Введение

В реальной экономике наряду с предпринимательскими фирмами, являющимися юридическими лицами, а также предпринимателями без образования юридического лица и иностранными компаниями на территории России в качестве особых субъектов предпринимательского бизнеса действуют объединения субъектов предпринимательского бизнеса. Данные объединения не являются специфическими организационно-правовыми формами российского предпринимательства, хотя и выступают особым способом организации предпринимательской деятельности. Такие объединения могут: приобретать признаки самостоятельных юридических лиц, созданных в одной из рассмотренных выше организационно-правовых форм предпринимательства, принятой в России, либо в стране базирования объединения; действовать, не образуя совместно новых юридических лиц ни в России, ни за рубежом, на основе письменных договоренностей.

Субъекты предпринимательского бизнеса обычно объединяются ради обеспечения новых предпринимательских возможностей, с различными конкретными целями. Такие цели всегда имеют субъективную и объективную основы. Субъективно предприниматели стремятся к объединению из желания обезопасить себя от возможных конкурентов путем объединения с частью из них, в ходе которого они могли бы, с одной стороны, постараться навязать партнерам по объединению свои интересы, а с другой стороны, совместно с партнерами по объединению усилить свои конкурентные позиции по отношению к контрагентам, клиентам, другим конкурентам. Объективно объединение субъектов предпринимательского бизнеса преследует ряд задач, а именно: взаимная координация, а при необходимости субординация предпринимательской деятельности для преодоления противоречий деловых интересов; кооперация, а при необходимости интеграция производственных, финансовых, коммерческих, информационных, управленческих и исполнительских ресурсов, находящихся под контролем каждого из субъектов предпринимательского бизнеса; совместное противостояние конкурентам на локальных рынках, национальном и международном рынке; создание предпринимательских объединений для более успешного лоббирования деловых интересов каждого из объединяющихся субъектов бизнеса в органах государственной власти и управления.

В прежней российской (советской) экономике, особенно в полтора последних десятилетия ее существования имел место бурный рост числа различных объединений государственных унитарных предприятий, таких как производственные объединения, научно-производственные объединения, аграрно-промышленные объединения и другие, что теоретически трактовалось как свидетельство усиления общественного характера экономических отношений (чаще всего для характеристики указанных процессов использовался термин обобществление производства). Важными чертами объединений советского типа являлись непредпринимательский характер таких объединений, отсутствие добровольности в процессе их создания, преувеличение роли и возможностей крупных экономических субъектов во всех без исключения отраслях национальной экономики в области повышения эффективности действий, предпринимаемых для удовлетворения спроса.



1. Создание предпринимательских объединений и их правосубъектность

Большинство производственных, финансовых компаний современности представляют собой предпринимательские объединения. Предпринимательские объединения в виде холдингов могут образовываться за счет как объединения ранее независимых компаний, так и поглощения одной (основной) компанией нескольких (дочерних) компаний, взаимного перекрестного приобретения акций основной и дочерней компаний - случаи первичного роста холдингов либо преобразования, например ФПГ в холдинги - случай вторичного роста холдингов. Часто холдинги создаются на основе акционерных обществ (АО) с целью сохранения преимуществ АО. Так, согласно Федеральному закону от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 21.07.2014) "Об акционерных обществах" // СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 1. акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Общество является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. А также согласно В.В. Долинской Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М.: НОРМА, 2011. С. 94. акционерное общество предоставляет такие преимущества, как:

- разделение функций собственности и управления и стабильность организационно-правовой формы, привлечение инвестиций и свобода отчуждения акций;

- ограниченная ответственность и сочетание интересов общества, коллектива, отдельных лиц.

Так, Н.А. Адамов, Ю.С. Сваталова Адамов Н.А., Сваталова Ю.С. Модели финансового управления холдинга // Все о налогах. 2011. N 1. С. 17. вводят модель управления финансами холдинга, под которой понимается форма воздействия на экономические отношения участников холдинга, связанные с формированием, перераспределением и использованием финансовых ресурсов, посредством построения системы финансовых отношений в холдинге. Система финансовых отношений выражается в распределении функций управления и ответственности между головной и дочерними компаниями. К этим функциям можно отнести:

- стратегическое финансовое планирование и разработку инвестиционной, кредитной, налоговой политики и регулирование финансов;

- разработку системы бюджетирования и системы внутреннего ценообразования, утверждение проектов и контроль над эффективностью использования инвестиций;

- разработку учетной политики для целей бухгалтерского, налогового учета и осуществление консолидированного учета в группе.

Распределение перечисленных функций по уровням головной и дочерней компаний обусловливает вид управления со стороны головной компании. Часто выделяют три характерных вида управления: стратегическое планирование, стратегический контроль и финансовый контроль. Предпринимательские объединения в виде холдингов сочетают в себе как преимущества акционерных обществ, так и возможность существенного влияния на рынок за счет концентрации крупных финансовых, организационных ресурсов.

Теперь рассмотрим характер правосубъектности юридического лица. Заметим, что образование, наделенное статусом юридического лица, выступает субъектом многих отраслей права, а значит, можно говорить о том, что правосубъектность юридического лица будет определена не какой-либо одной отраслью права (т.е. единичной правосубъектностью), а совокупностью нескольких отраслей права (т.е. обладать комплексной правосубъектностью). Эта закономерность действует как для юридических лиц, так и для предпринимательских объединений (квазиюридических лиц), но с некоторыми особенностями. Так, правосубъектность как юридического, так и квазиюридического лица будет формироваться из нескольких единичных поотраслевых правосубъектностей (гражданской, налоговой, финансовой и т.д.), при этом эти единичные правосубъектности могут вносить разный вклад в общую правосубъектность, и одна из них будет преимущественной. Далее обратимся к ГК РФ Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 23.06.2014) // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301. . В ГК РФ установлено, что субъектами гражданских правоотношений могут быть как физические лица (граждане), так и юридические лица, и целесообразно было бы ввести квазиюридические лица и, кроме того, публично-правовые образования (государство - РФ, субъекты РФ, муниципальные образования). Критерием принадлежности к юридическим лицам может служить ст. 48 ГК РФ. Для определения критерия правосубъектности примем, что если выполнены все требования (признаки) юридического лица, установленные ст. 48 ГК РФ, то мы можем говорить о полной правосубъектности.

В ином случае, т.е. если не будут выполняться все требования, указанные в ст. 48 ГК, можно говорить о неполной или частичной правосубъектности. Итак, полной правосубъектностью будут обладать юридические лица - ФГУП, АО и др. Частичной правосубъектностью будут обладать квазиюридические лица - предпринимательские объединения - холдинги.

Для обсуждения взаимозависимости обратимся к НК РФ. Так, с 1 января 2012 г. введен новый раздел V.1 НК РФ Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 N 146-ФЗ (ред. от 28.06.2014) // СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3824. , который определяет положение взаимозависимых лиц, налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами. Так, согласно ч. 1 ст. 105.1 если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, то эти лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения. Критериями взаимозависимости для налогообложения можно считать следующие:

1) наличие влияния на условия проведения сделок;

2) наличие влияния на результат сделок.

Для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц. Система участия может осуществляться либо в соответствии с заключенным между сторонами соглашением, либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами. При этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми. Тогда согласно ч. 2 ст. 105.1 НК РФ взаимозависимыми лицами можно признать организации, в случае если одна из организаций прямо или косвенно участвует в другой организации и доля такого участия более 25%; физическое лицо и организация, в случае если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации, и доля такого участия составляет более 25% и др. Согласно этой статье вводится доля участия физического лица в организации, которая признается равной совокупной доле участия этого физического лица и его взаимозависимых лиц согласно подп. 11 п. 2 ст. 105.1 в указанной организации. Также определена возможность признания участия РФ взаимозависимым. В частности, прямое и (или) косвенное участие РФ, субъектов РФ, муниципальных образований в российских организациях само по себе не является основанием для признания таких организаций взаимозависимыми.

Значит, взаимозависимыми для целей налогообложения могут быть признаны организации в силу ч. 1 либо ч. 2 ст. 105.1 НК РФ. Далее рассмотрим сопоставимость условий сделок (цены, налоги) между взаимозависимыми лицами. Обычная цена на товар определяется балансом спроса и предложения рынка. Можно считать ее среднерыночной для соответствующего товара для лиц, не являющихся взаимозависимыми. Если цена на товар в сделках между взаимозависимыми лицами будет существенно отличаться от среднерыночной, то разница цен, а следовательно, и полученная прибыль (выручка) организации будут учитываться при налогообложении. Эта прибыль, доходы согласно ч. 2 ст. 105.3 НК РФ определяются для взаимозависимых лиц - сторон сделки федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов. Этим федеральным органом по ч. 4 ст. 105.3 НК РФ проверяется полнота исчисления и уплаты налогов:

1) налог на прибыль организаций;

2) НДФЛ;

3) налог на добычу полезных ископаемых;

4) НДС.

В случае применения налогоплательщиком в сделке между взаимозависимыми лицами цен товаров, существенно отличающихся от среднерыночных цен, с занижением вышеуказанных налогов возникает возможность проведения корректировки налоговой базы в течение одного года с момента уплаты налога. Нововведением НК РФ можно считать соглашение о ценообразовании, которое может быть заключено по одной или нескольким сделкам, имеющим один и тот же предмет на срок, не превышающий трех лет. В соответствии со ст. 105.22 НК РФ налогоплательщик подает в федеральный орган исполнительной власти по контролю и надзору в области налогов и сборов проект соглашения о ценообразовании. По результатам рассмотрения документов принимается следующее решение:

1) решение о заключении соглашения о ценообразовании;

2) мотивированное решение об отказе;

3) решение о необходимости доработки проекта.

Далее в соответствии со ст. 105.23 НК РФ предусмотрена проверка исполнения соглашения о ценообразовании. В случае если налогоплательщиком были соблюдены условия соблюдения соглашения о ценообразовании, то федеральный орган исполнительной власти по контролю и надзору в области налогов и сборов не вправе принимать решение о доначислении налогов, пеней, штрафов в отношении контролируемых сделок. Надо учитывать, что по ст. 103 НК РФ гарантируется недопустимость причинения неправомерного вреда при проведении налогового контроля. Итак, взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц.

При создании предпринимательских объединений будет применяться вариативность создания, которая предусматривает возможность осуществления как принципа равенства участников в случае создания ФПГ, а точнее, применения ст. 1041 ГК РФ Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 21.07.2014) // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 410. , так и принципа зависимости участников и формирования жестко закрепленной модели взаимодействия участников в случае создания холдингов. Так, в частности, согласно ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. При этом законодатель накладывает ограничения. Так, сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (инвестиционного товарищества), устанавливаются Федеральным законом от 28 ноября 2011 г. N 336-ФЗ "Об инвестиционном товариществе" Федеральный закон от 28.11.2011 N 335-ФЗ (ред. от 21.07.2014) "Об инвестиционном товариществе" // 2011. № 49. Ст. 7013. . Границами распространения предпринимательских объединений можно считать ограничения антимонопольного законодательства. Значит, были рассмотрены вопросы правосубъектности, финансов, взаимозависимости участников, причинно-следственной связи акционерных обществ и предпринимательских объединений. Но необходимо внести изменения в действующее законодательство об акционерных обществах. В частности, в Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" целесообразно ввести следующее:

- статью 6.1 дополнить пунктами о дочерних и зависимых обществах - участниках предпринимательского объединения;

- статью 8.1 дополнить положениями о том, что общество может быть создано путем создания предпринимательского объединения;

- в статье 19.2 необходимо предусмотреть реорганизацию в виде предпринимательского объединения;

- в статье 20.1 необходимо предусмотреть преобразование в виде предпринимательского объединения.

Итак, рассматривая вопросы становления предпринимательских объединений, можно заметить следующие особенности:

- квазиюридические лица или предпринимательские объединения не являются юридическим лицом;

- предпринимательские объединения обладают неполной (частичной) правосубъектностью;

- предпринимательские объединения сочетают в себе как преимущества акционерных обществ, так и возможность существенного влияния на рынок за счет концентрации крупных финансовых, организационных ресурсов;

- определена возможность признания взаимозависимости предпринимательских объединений;

- необходимость внесения изменений в законодательство об акционерных обществах в связи с созданием предпринимательских объединений.

2. Договор как правовая основа предпринимательского объединения

Действующее российское законодательство не дает легального определения понятию "предпринимательское объединение". Однако сам термин в юридической доктрине появился давно и успешно воспринят многими учеными Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: Монография. М.: Статут, 2011. С. 85., занимающимися проблематикой многосубъектных предпринимательских образований Рузакова Е.В. Предпринимательские многосубъектные образования: правовая модель и действительность // Правовое положение субъектов предпринимательской деятельности: Сб. научных трудов / Отв. ред., сост. профессор В.С. Белых. Екатеринбург: Право, 2012. С. 208..

В современном западном законодательстве с учетом сформировавшихся основных юридических доктрин такие объединения называются по-разному, в том числе "связанные предприятия", "системы компаний", "организации организаций", "товарищества товариществ", "товарищества второй ступени", а также "группы компаний" или просто "группы" Михайлов Н.И. Особенности правового механизма в формировании и деятельности корпоративных объединений // Предпринимательское право. Приложение: Бизнес и право в России и за рубежом. 2013. N 3. С. 19..

В научной литературе при рассмотрении отдельных видов предпринимательских объединений авторы выделяют присущие им признаки Шиткина И.С. Холдинги. Правовой и управленческий аспекты. М.: Приор, 2013. С. 15., обобщая которые В.А. Лаптев указывает на четыре основных признака предпринимательского объединения Лаптев В.А. Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, простые товарищества. М.: Волтерс Клувер, 2010. С. 37.:

во-первых, это объединение двух и более хозяйствующих субъектов (организаций и индивидуальных предпринимателей), причем объединение может происходить как на добровольной основе, так и принудительно;

во-вторых, между участниками объединения всегда существует взаимосвязь (зависимость), которая может быть горизонтальной или вертикальной;

в-третьих, все цели создания таких объединений замыкаются на основном признаке предпринимательской деятельности - достижении наибольшей прибыли (в связи с этим необходимо отметить, что участниками предпринимательских объединений могут быть не любые хозяйствующие субъекты, а только субъекты предпринимательской деятельности);

в-четвертых, проведение предпринимательским объединением единой экономической политики, которая находит свое отражение в договоре о создании финансово-промышленной группы, договоре простого товарищества, решениях основного общества (материнской компании) и иных документах.

Все перечисленные выше признаки, на наш взгляд, нашли свое отражение в определении предпринимательского объединения, предложенном И.С. Шиткиной. Она пишет: "В нашем понимании предпринимательским объединением является не обладающая статусом юридического лица совокупность экономически взаимосвязанных субъектов - организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, совместно участвующих в осуществлении предпринимательской деятельности для достижения согласованных целей, которое может быть создано как на добровольной (договорной) основе, так и вследствие экономического контроля одного(их) участника(ов) над другими" Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: Научно-практ. издание. М.: Волтерс Клувер, 2012. С. 11..

Предпринимательские объединения в зависимости от правовых способов организации и управления деятельностью принято делить на вертикальные, горизонтальные и смешанные типы.

Вертикальные объединения, как правило, строятся на основе системы участия в капиталах юридических лиц, входящих в объединение (холдинг, концерн, финансово-промышленная группа). В таких объединениях решения органов управления организаций-участников находятся под контролем головной организации.

Примером горизонтальных или равноправных предпринимательских объединений служат те из них, которые в качестве правовой основы организации и деятельности имеют договор простого товарищества, в соответствии с которым "равноправные" субъекты предпринимательской деятельности объединяют свои усилия для достижения общей цели. Так, ст. 14.1 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" Закон РФ от 27.11.1992 N 4015-1 (ред. от 21.07.2014) "Об организации страхового дела в Российской Федерации" // Российская газета. 1993. № 46. закрепляет возможность создания такой разновидности предпринимательских объединений, как страховой (перестраховочный) пул на основании договора простого товарищества (договора о совместной деятельности). По мнению В.А. Лаптева, разновидностями договора простого товарищества выступают также такие экономические формы консолидации, как консорциум, картель, синдикат, корпоративный стратегический альянс и иные предпринимательские объединения Лаптев В.А. Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, простые товарищества. М.: Волтерс Клувер, 2010. С. 37..

Объединения смешанного типа встречаются в важнейших отраслях промышленности (нефтяной, газовой, металлургической, и др.), где два и более холдинга объединяются на основе договора простого товарищества, образуя тем самым крупное предпринимательское объединение, сочетающее в своей структуре организации и управления вертикальные и горизонтальные элементы.

Н.И. Михайлов полагает Михайлов Н.И. Особенности правового механизма в формировании и деятельности корпоративных объединений // Предпринимательское право. 2010. N 3. С. 33., что договор, лежащий в основе предпринимательского объединения, являясь формой закрепления порядка организации и принципов регулирования правоотношений между юридическими лицами, выступающими в качестве субъектов предпринимательской деятельности и входящими в состав объединения, относится к категории организационных. Он используется для фиксирования согласованных условий, имеющих определяющее значение в регулировании, прежде всего, организационных отношений между участниками таких интеграционных образований. Характеризуя обязательственную природу данного организационного договора, следует исходить из его функций, субъектного состава и характера регулятивного воздействия на участников складывающихся отношений в связи с формированием и функционированием самой группы. При этом следует учитывать его целевую направленность в правовой организации взаимодействия нескольких юридических лиц, объединяющих свои активы для совместной деятельности в определенной сфере, как основную задачу создаваемого корпоративного объединения.

Действующее законодательство предусматривает возможность создания на договорной основе дочерних хозяйственных обществ, банковских холдингов, другими словами, предпринимательских объединений вертикального типа, внутри которых преобладают отношения экономической зависимости и контроля.

В последнем случае проблемой является то, что законодатель не конкретизирует, какие именно гражданско-правовые договоры могут повлечь, к примеру, дочернюю зависимость хозяйственного общества и определять решения, принимаемые таким обществом, теоретически это могут быть любые не противоречащие действующему законодательству договоры, в том числе смешанные.

В юридической литературе в качестве примера вышеуказанных договоров приводят передачу права на использование новой технологии с условием, что в течение согласованного сторонами периода общество, получившее такое право, будет реализовывать выпускаемую с применением этой технологии продукцию только по согласованию с первым обществом. По мнению автора, подобный договор устанавливает между обществами отношения по схеме "основное общество - дочернее" Шапкина Г.С. АО расширяет сферу влияния // Бизнес-адвокат. 2011. N 5. С. 7.. С этим можно было бы согласиться, однако к такому типу зависимости, условно назовем его договорной зависимостью, можно будет отнести практически все те договоры, заключаемые обществом, которые содержат обязательства его контрагентов.

Владение лицензиями или патентами, использование стратегии коммерческих контрактов, несомненно, могут давать право определять политику той или иной компании, осуществлять фактический контроль над ней. Такого же мнения придерживается И.С. Шиткина, она считает, что в основе формирования холдинговых отношений могут лежать гражданско-правовые договоры, которые сами по себе зачастую не ставят цели установления экономического контроля, этот контроль возникает как бы de facto, исходя из условий таких договоров. В числе таких договоров она называет договор доверительного управления имуществом, в особенности договор доверительного управления акциями, ипотеку, залог имущества, франчайзинг, а холдинги, в основе формирования которых лежат подобные договоры, квалифицирует как неформализованные Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: Научно-практ. издание. М.: Волтерс Клувер, 2012. С. 11..

Схожую позицию занимает Е.В. Рузакова, она полагает, что "договорами об управлении могут быть признаны, например, кредитные договоры, дилерские, дистрибьюторские и франчайзинговые соглашения. Сами по себе такие типы договоров не влекут установления между обществами отношений по типу "основное - дочернее". Но они могут быть логической основой для установления отношений управления между сторонами таких договоров, поэтому в обязательном порядке должны содержать самостоятельные положения, указывающие на статус сторон как основного, так и дочернего обществ" Рузакова Е.В. Предпринимательские многосубъектные образования: правовая модель и действительность // Правовое положение субъектов предпринимательской деятельности: Сб. научных трудов / Отв. ред., сост. профессор В.С. Белых. Екатеринбург: Право, 2012. С. 208..

К числу договоров, создающих отношения дочерней зависимости юридического лица, некоторые авторы относят договор с управляющей организацией (управляющим), выполняющей функции исполнительного органа хозяйственного общества (такой вариант предусмотрен п. 3 ст. 91 и п. 3 ст. 103 ГК РФ; ст. 69 ФЗ "Об акционерных обществах"; ст. 40 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 05.05.2014) "Об обществах с ограниченной ответственностью" // СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 785. ). В соответствии с антимонопольным законодательством управляющая организация (управляющий) включена в состав группы лиц и является аффилированным лицом, что также указывает на наличие отношений контроля и зависимости между обществом и управляющей организацией. Хотя здесь нужно оговориться, что не являются едиными критерии экономической зависимости и контроля в общегражданском и антимонопольном законодательстве.

Данная точка зрения вызывает определенные сомнения. Полномочия управляющей организации (управляющего) по выполнению функций исполнительного органа, которые заключаются в осуществлении руководства текущей или оперативной деятельностью общества, предоставляются по решению общего собрания участников (акционеров) хозяйственного общества с учетом требований действующего законодательства. Деятельность управляющей организации (управляющего) вряд ли существенно отличается от деятельности генерального директора и (или) правления общества, она не связана с принятием кардинальных, стратегических для общества решений. Установление контроля над хозяйственным обществом (в частности, посредством договора) обычно направлено на получение возможности, не вызывающей какие-либо сомнения с правовой точки зрения, влиять на основные решения общества, находящиеся в компетенции совета директоров или общего собрания участников (акционеров) общества.

И.С. Шиткина, в целом разделяя изложенную позицию, указывает, что "в вопросе о месте управляющей организации в корпоративных отношениях важно различать случаи: когда не связанное системой участия хозяйственное общество приглашает управляющую организацию для осуществления функций исполнительного органа, и в этом случае... управляющая организация не приобретает контроля над этим обществом, и когда основное общество само выполняет функции управляющей организации или, не желая непосредственно осуществлять руководство дочерними обществами, создает для этих целей подконтрольную (часто со стопроцентным участием в уставном капитале) управляющую организацию" Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: Научно-практ. издание. М.: Волтерс Клувер, 2012. С. 11..

Интересным в этой связи представляется пример центральной компании как исполнительного органа финансово-промышленной группы. Согласно п. 1 ст. 11 ранее действовавшего ФЗ от 30.11.1995 N 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах" (далее - Закон о ФПГ) центральная компания является юридическим лицом, учрежденным всеми участниками договора о создании финансово-промышленной группы или являющимся по отношению к ним основным обществом, и выступает от имени участников группы в отношениях, связанных с созданием и деятельностью финансово-промышленной группы. При этом по обязательствам центральной компании, возникшим в результате участия в деятельности ФПГ, участники группы несут солидарную ответственность (ст. 14 Закона о ФПГ).

По мнению некоторых авторов Правовое регулирование деятельности акционерных обществ (акционерное право) / Под ред. Е.П. Губина. М.: Приор, 2012. С. 86., если в соответствии с каким-либо договором (договор о совместной деятельности, договор залога, договор кредита) кредитору предоставлено право вмешиваться в работу органов управления, таких, как общее собрание либо совет директоров (например, право вето), точнее сказать, оказывать определяющее влияние на решения органов управления, такой кредитор может быть признан основным обществом.

И.А. Парфенов в этой связи справедливо отмечал следующее, если основное общество, имеющее контроль над дочерним в силу участия в его уставном капитале, имеет, скорее, универсальный комплекс прав, полномочий и ответственности в отношении дочернего общества, проявляющийся в комплексе имущественных и неимущественных прав акционера (участника), то общество, чьи права вытекают из договорной зависимости, имеет тот объем прав, который определен договором, его сроком и условиями ответственности Парфенов И.А. Управление холдингом в нефтегазовом комплексе (правовые аспекты): Дис. ... канд. юрид. наук. Тюмень; ТГУ, 2011. С. 12..

М.И. Кулагин, цитируя французских исследователей деятельности различных объединений юридических лиц, в свое время писал: "Каким бы ни было влияние, которое можно осуществлять на предприятие в силу особых финансовых или коммерческих связей, влияние, которое можно осуществлять в силу участия в капитале, отличается от всех прочих форм воздействия своим постоянством и тем, что оно естественно распространяется на все руководство обществом" Кулагин М.И. Избранные труды. М.: Юнити, 2011. С. 144..

В этой связи нельзя не согласиться с предложением Степанов Д.И. Феномен корпоративного контроля // Вестник гражданского права. 2011. N 3. С. 19. для целей научного исследования разграничивать понятия корпоративного контроля и контроля над корпорацией вообще, и под корпоративным контролем понимать возможность (фактическую или юридическую), которой по общему правилу обладают участники корпорации (акционеры, участники хозяйственного общества), но не менеджеры или кредиторы, прочие контрагенты корпоративного образования.

Опыт закрепления и регулирования специальных предпринимательских договоров, в результате заключения которых между предприятиями возникает договорная зависимость, имеет корпоративное законодательство Германии. К числу таких договоров относятся договор о подчинении и договор об отчислении прибыли. Книга третья "Связанные предприятия" Акционерного закона Германии в § 291 содержит положения, в соответствии с которыми указанными договорами являются договоры, по которым акционерное общество или коммандитное товарищество на акциях подчиняет руководство своего общества или товарищества другому предприятию (договор о подчинении) или обязуется отчислять свою прибыль другому предприятию (договор об отчислении прибыли). Договором об отчислении прибыли считается также договор, по которому общество или товарищество обязуется вести дела своего предприятия за счет другого предприятия.

Между связанными предприятиями согласно § 292 Акционерного закона Германии могут существовать и другие договоры: договор о формировании общей прибыли; договор об отчислении части прибыли; договор аренды или иной уступки предприятия. Договор между предприятиями приобретает юридическую силу только после одобрения его общим собранием акционерного общества или акционерной коммандиты, причем, как правило, квалифицированным большинством голосов (§ 293 Акционерного закона).

Предпринимательские договоры лежат в основе возникновения "договорного концерна" Беренс П. Правовое положение товариществ и обществ // Проблемы гражданского и предпринимательского права Германии. Кн. 2. М.: Издательство "БЕК", 2011. С. 301.. Однако Петер Беренс указывает, что чаще всего договор подчинения вступает в силу только после того, как господствующее предприятие приобретет контрольный пакет акций зависимого, т.е. возникнут отношения зависимости ("фактический концерн"), что, в свою очередь, поможет господствующему предприятию повлиять на общее собрание акционеров зависимого общества и добиться необходимого одобрения договора.

Акционерное законодательство Германии, регламентирующее заключение предпринимательских договоров между связанными предприятиями, предусматривает комплекс мер по защите интересов меньшинства акционеров и кредиторов подчиненных обществ.

И.С. Шиткина констатирует, что в России гораздо реже, чем в Германии, но все же встречаются холдинговые объединения, построенные на основании договорной зависимости, когда одна организация в связи с какими-либо обстоятельствами или для достижения каких-либо преимуществ соглашается на время подчиняться другой организации. Обстоятельствами, толкающими организацию к договорной зависимости, могут быть наличие задолженности, временные финансовые затруднения, необходимость привлечения инвестиций и т.п. Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: Научно-практ. издание. М.: Волтерс Клувер, 2012. С. 11.

По мнению Е.В. Рузаковой Рузакова Е.В. Предпринимательские многосубъектные образования: правовая модель и действительность // Правовое положение субъектов предпринимательской деятельности: Сб. научных трудов / Отв. ред., сост. профессор В.С. Белых. Екатеринбург: Право, 2012. С. 208., необходимо законодательно выделить договор об управлении дочерним обществом в качестве поименованного, определив его существенные условия, условия действительности. Она называет следующие предпосылки: во-первых, такой договор устанавливает отношения управления между субъектами (частного) права, а во-вторых, он попадает в сферу регулирования особенностей статуса хозяйствующих субъектов.

Во всяком случае, представляется целесообразным дополнить диспозиции статей отечественных частноправовых актов, содержащих положения о дочерних обществах, хотя бы перечнем юридических критериев условий договорной зависимости, при которой отношения "основное общество - дочернее" могут возникнуть. Кроме того, заключение договора, ставящего общество в экономически зависимое положение (подобно договору подчинения или договору отчисления прибыли в немецком праве), по нашему мнению, должно быть одобрено общим собранием участников (акционеров) хозяйственного общества квалифицированным большинством голосов.

Договоры подобного рода, наряду с картельными соглашениями, так же должны отслеживаться в целях антимонопольного регулирования. Этим целям служат, в частности, нормы, содержащиеся в ст. 28 "Сделки с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций с предварительного согласия антимонопольного органа"; ст. 30 "Сделки, иные действия, об осуществлении которых должен быть уведомлен антимонопольный орган" ФЗ от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от 04.06.2014, с изм. от 21.07.2014) "О защите конкуренции" // СЗ РФ. 2006. № 1. Ст. 3434. .

правосубъектность объединение договор товарищество



Заключение

Концентрация капитала и формирование предпринимательских объединений со сложной структурой управления - это общая черта, присущая экономике многих развитых стран. Создание различного рода объединений - одно из средств повышения эффективности предпринимательской деятельности за счет получения отдельных конкурентных преимуществ.

Предпринимательским объединением является не обладающая статусом юридического лица совокупность экономически взаимосвязанных субъектов, совместно участвующих в осуществлении предпринимательской деятельности; объединение может быть создано как на добровольной основе, так и вследствие экономического контроля одного участника над другими. Предпринимательское объединение обладает признаками организационного единства, его участники являются составными элементами общей системы, управляются из единого центра и действуют для достижения интересов объединения в целом.

Самой распространенной формой предпринимательских объединений в современной России являются холдинги. Холдинги как способ интеграции характерны не только для естественных монополий, стратегических отраслей и крупного бизнеса. Средний и даже малый бизнес в настоящее время также представлен зачастую не автономными хозяйствующими субъектами, а созданными на основе «системы участия» и экономического контроля группами хозяйственных обществ.

Современные предпринимательские объединения можно классифицировать по нескольким основаниям.

1. Способ организации.

1.1. Объединения вертикального типа (холдинги, финансово-промышленные группы).

1.2. Объединения горизонтального типа (консорциумы, картели, пулы, простые товарищества).

2. Состав участников.

2.1. Объединения, участниками которых выступают только юридические лица (холдинги, ассоциации, союзы).

2.2. Объединения, участниками которых могут быть как юридические лица, так и индивидуальные предприниматели (некоммерческие партнерства, простые товарищества).

Как видно из приведенной классификации, наряду с предпринимательскими объединениями, основанными на механизмах контроля собственности и управления, существуют и такие объединения, которые интегрированы по добровольному, договорному принципу. Правовой основой организации и деятельности большинства консорциумов, картелей, синдикатов, пулов является договор простого товарищества. Простое товарищество является предпринимательским объединением, если оно создано для целей предпринимательства и имеет соответствующий состав участников. Простое товарищество не является юридическим лицом, но представляет собой организационное единство, основанное на созданной участниками имущественной базе.



Список использованных источников

1. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 N 146-ФЗ (ред. от 28.06.2014) // СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3824.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 21.07.2014) // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 410.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 23.06.2014) // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.

4. Федеральный закон от 28.11.2011 N 335-ФЗ (ред. от 21.07.2014) "Об инвестиционном товариществе" // 2011. № 49. Ст. 7013.

5. Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от 04.06.2014, с изм. от 21.07.2014) "О защите конкуренции" // СЗ РФ. 2006. № 1. Ст. 3434.

6. Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 05.05.2014) "Об обществах с ограниченной ответственностью" // СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 785.

7. Закон РФ от 27.11.1992 N 4015-1 (ред. от 21.07.2014) "Об организации страхового дела в Российской Федерации" // Российская газета. 1993. № 46.

8. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 21.07.2014) "Об акционерных обществах" // СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 1.

9. Адамов Н.А., Сваталова Ю.С. Модели финансового управления холдинга // Все о налогах. 2011. N 1. С. 17.

10. Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: Монография. М.: Статут, 2011.

11. Беренс П. Правовое положение товариществ и обществ // Проблемы гражданского и предпринимательского права Германии. Кн. 2. М.: Издательство "БЕК", 2011.

12. Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М.: НОРМА, 2011.

13. Кулагин М.И. Избранные труды. М.: Юнити, 2011.

14. Лаптев В.А. Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, простые товарищества. М.: Волтерс Клувер, 2010.

15. Михайлов Н.И. Особенности правового механизма в формировании и деятельности корпоративных объе-динений // Предпринимательское право. Приложение: Бизнес и право в России и за рубежом. 2013. N 3. С. 19.

16. Парфенов И.А. Управление холдингом в нефтегазовом комплексе (правовые аспекты): Дис. ... канд. юрид. наук. Тюмень; ТГУ, 2011.

17. Правовое регулирование деятельности акционерных обществ (акционерное право) / Под ред. Е.П. Губина. М.: Приор, 2012.

18. Рузакова Е.В. Предпринимательские многосубъектные образования: правовая модель и действительность // Правовое положение субъектов предпринимательской деятельности: Сб. научных трудов / Отв. ред., сост. профессор В.С. Белых. Екатеринбург: Право, 2012.

19. Степанов Д.И. Феномен корпоративного контроля // Вестник гражданского права. 2011. N 3. С. 19.

20. Шапкина Г.С. АО расширяет сферу влияния Бизнес-адвокат 2011 N 5. С. 7.

21. Шиткина И.С. Холдинги. Правовой и управленческий аспекты. М.: Приор, 2013.

22. Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: Научно-практ. издание. М.: Волтерс Клувер, 2012.

Размещено на Allbest.ur