Характеристика представительства в уголовном судопроизводстве

Размещено на http://allbest.ru

Введение

уголовный право представительство

Провозглашение России правовым государством и признание прав человека, определяющими содержание и применение законов, обусловило необходимость закрепления в Конституции России общепризнанной в международном сообществе гарантии, обеспечивающей право каждого защищать свои права и свободы (ч. 1 ст. 45), а также доступ каждого к квалифицированной юридической помощи (ст. 48).

Определяя порядок уголовного процесса на основании указанных норм, законодатель в качестве назначения уголовного судопроизводства определил защиту прав и законных интересов лиц и организаций, потерпевших от преступлений, а также защиту личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод (ч. 1 ст. 6 УПК РФ). В целях реализации вышеназванных гарантий для защиты прав и законных интересов потерпевших по своему физическому или психическому состоянию лишенных возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их представители (ч. 2 ст. 45 УПК РФ). Право на защиту подозреваемый и обвиняемый реализуют лично, с помощью защитника и (или) «законного» (обязательного) представителя (ч. 1 ст. 16 УПК РФ). Схожее право предусмотрено и в целях недопущения ограничения прав лиц, в отношении которых ведется производство по применению принудительных мер медицинского характера (ст. 437 УПК РФ). Для отстаивания интересов несовершеннолетних свидетелей к производству следственных действий с их участием также предусмотрена процедура привлечения обязательных представителей (ч. 1 ст. 191 УПК РФ).

Осуществление представительских полномочий в указанных случаях обеспечивает права и законные интересы участников уголовного процесса. А оптимальная законодательная регламентация привлечения к участию в производстве по уголовным делам представителей во многих случаях способствует развитию принципа состязательности в уголовном судопроизводстве.

Вместе с тем уголовно-процессуальное регулирование значительного количества аспектов участия представителей как в ходе досудебного, так и судебного производства по уголовному делу является противоречивым, а в некоторых случаях некорректность законодательных формулировок приводит к ограничению прав и законных интересов участников уголовного процесса. Совокупность пробелов и недочетов действующего УПК РФ относительно регламентации вышеуказанных вопросов достаточна для постановки ряда научных проблем, требующих в рамках их решения поиска путей оптимизации регулирования уголовно-процессуального представительства. Важность исследования данных проблем обусловлена также нестабильной криминальной обстановкой в России и довольно большой долей в общей структуре преступности запрещенных уголовным законом деяний, совершаемых лицами, которым обеспечивается обязательное уголовно-процессуальное представительство.

Таким образом, проблемы реализации гарантий участников уголовного процесса на доступ к квалифицированной юридической помощи, а также на обеспечение их прав посредством привлечения обязательных представителей являются в современной уголовном судопроизводстве России достаточно острыми, а оптимизация деятельности представителей в уголовном процессе значимой и актуальной.

Целью курсовой работы -- рассмотрение понятия и видов представительства в уголовном судопроизводстве. Задачи:

1. Рассмотрение понятия и целей представительства в уголовном судопроизводстве.

2. Анализ видов представительства уголовном судопроизводстве.

3. Рассмотрение правового регулирования полномочий представителей в уголовном судопроизводстве

1. Институт представительства в уголовном судопроизводстве: теоретические аспекты

1.1 Понятие и цели представительства в уголовном судопроизводстве

Институт представительства исторически складывался, начиная с 60-х годов прошлого столетия. На сегодняшний день некоторые аспекты процессуального представительства требуют переосмысления, дополнительного изучения, так как за период от возникновения этого института и до сих пор произошло немало изменений, как в нашем обществе, так и в законодательстве.

Институт представительства является одним из проявлений демократизма и равенства граждан в области осуществления правосудия по уголовным делам. Поэтому изучение понятия и значения данного института на сегодняшний день является достаточно актуальным и обусловленным.

В юридической литературе даются различные определения правовых институтов. Наиболее удачным является определение А.И. Бастрыкин, по мнению которого «правовые институты -- это обособленные группы юридических норм, регулирующие отдельные виды однородных общественных отношений (специальные институты) или отдельные стороны всех отношений данного рода, независимо от их видовой принадлежности (общие институты)» [3, с. 73].

В теории права, как и в теории процессуального права, правовые институты классифицируются по-разному, выделяют, например, специальные и общие институты. «Специальные институты» представляют собой совокупность юридических норм, регулирующих отдельные, обособленные виды однородных общественных отношений.

Общие институты права как бы аккумулируют общие стороны различных отношений, выносят за скобки общие черты правового регулирования всех или многих отраслевых отношений. Они представляют такие совокупности норм, которые регулируют «не какой-то отдельный вид однородных общественных отношений, а некоторые сходные (общие) стороны всех отношений данного рода независимо от видовой принадлежности».

Институт представительства следует отнести к числу общих институтов уголовно-процессуального права. Он обладает всеми признаками, позволяющими выделять этот институт в качестве самостоятельного структурного подразделения отрасли уголовно-процессуального права, имеет свое содержание, структуру, юридическую конструкцию и должен получить соответствующее детальное внешнее обособление в системе уголовно-процессуального законодательства.

Самостоятельность института представительства проявляется не только в чисто юридических признаках. Важное значение здесь имеет и целевая направленность представительства, так как она позволяет достаточно полно определить отраслевую принадлежность института представительства, а также его место среди других институтов отрасли права.

Институт представительства регулирует отдельные стороны (элементы) общественных отношений между органами, осуществляющими производство по делу, и представителем, имеющих определенную целевую направленность. Отношения же между представляемым и представителем регулируются нормами соответствующих институтов материального права (гражданского, семейного, трудового). Эти отношения имеют свои цели, которые не тождественны целевой направленности отношений между органами, осуществляющими производство по делу, и представителем, и это необходимо четко представлять.

Представляемые, какое бы положение в деле они ни занимали, приобретают комплекс процессуальных прав и обязанностей. Правильное, полное и активное их осуществление имеет большое значение для благоприятного исхода дела. Поэтому перед представителем стоит важная задача -- оказать представляемому помощь в осуществлении им своих процессуальных прав и исполнении обязанностей.

Однако этим задачи представителя в уголовном процессе не исчерпываются. Процессуальные права представляемого при производстве по уголовному делу могут быть по тем или иным причинам нарушены какими-либо субъектами уголовного процесса. Представитель призван предотвратить нарушение процессуальных прав представляемого, для этого он и допускается к участию в деле.

Представительство имеет и другие цели. Вся деятельность органа дознания, следователя, прокурора и суда в уголовном процессе направлена на вынесение законного и обоснованного судебного решения. Эта деятельность осуществляется путем вступления в общественные отношения с различными участниками процесса. Каждая группа этих отношений имеет свои цели. Представитель вступает в отношения с указанными органами и должностными лицами не для защиты своих прав или охраняемых законом интересов, а с целью добиться наиболее благоприятного решения для представляемого.

В гражданско-процессуальной литературе большинство ученых отмечает, что целью судебного представительства является также оказание содействия суду в осуществлении правосудия. Это, конечно, правильно и полностью относится и к представительству в уголовном судопроизводстве.

Участвуя в процессе, представитель указанными в законе специфическими только для него средствами содействует суду правильно установить существенные для дела обстоятельства, применить нужные правовые нормы и разрешить дело. Именно поэтому представитель обязан в своей деятельности точно и неуклонно соблюдать требования действующего законодательства, использовать все предусмотренные законом средства и способы защиты прав и законных интересов представляемых лиц.

Основополагающее значение для образования правового института имеет предмет правового регулирования. По вопросу о том, имеют ли свой предмет регулирования общие институты, среди ученых нет единой точки зрения. По мнению А.В. Смирнова, общие институты не имеют своего особого предмета правового регулирования [9, с. 127]. Не соглашаясь с ним, И.О. Воскобойник утверждает, что «общие и специальные институты имеют различные объекты правового воздействия», общие правовые институт имеют свой предмет регулирования. Таковым, указывает он, являются «стороны всех отношений данного рода независимо от их видовой принадлежности». Институт судебного представительства имеет свой предмет регулирования: это отдельные стороны (элементы) общественных отношений между органами, осуществляющими производство по делу, и представителем (в частности, субъектный состав, действия представителя, комплекс его прав, предпосылки возникновения представительства) и свою целевую направленность [4, с. 12].

Институт представительства регулирует не только процессуальную деятельность представителя, но и устанавливает круг субъектов, которые могут выступать в суде в качестве представителей (ст. 44, 52 УПК РФ); указывает на условия возникновения процессуальных отношений с участием представителя (ст. ст. 45, 52 УПК РФ).

Вопросы представительства затрагивались во многих работах советской уголовно-процессуальной науки, но попытку дать его определение применительно к уголовно-процессуальным отношениям впервые предпринял К.И. Попов: «Представительство в советском уголовном процессе является самостоятельным институтом уголовно-процессуального права. Этот институт представляет собой совокупность норм, регулирующих общественные отношения, которые возникают в связи с оказанием одним лицом (представителем) юридической помощи другому участнику процесса в отстаивании его прав и законных интересов при производстве по уголовному делу» [8, с. 83]. Приведенное определение, по нашему мнению, недостаточно полно отражает особенности уголовно-процессуального представительства, условия и основания его возникновения, существования, развития и реализации на практике.

Представительством следует считать отношение, в силу которого одно лицо выполняет процессуальные действия в пределах имеющихся у него полномочий от своего имени, так как он является самостоятельным участником уголовного процесса, в интересах другого лица в целях оказания помощи представляемому в защите его прав и законных интересов в процессе и оказания помощи суду, осуществляющему правосудие, в вынесении законного и обоснованного судебного решения.

В качестве правового института он представляет собой совокупность норм, регулирующих не какой-то отдельный вид однородных общественных отношений, а некоторые сходные (общие) стороны всех отношений данного рода независимо от их видовой принадлежности. Из этого вытекает, что нормы института представительства регулируют не все общественное отношение в целом, а лишь его стороны, «представляющие в этих отношениях общее».

Таким образом, представительство -- это общий институт уголовно-процессуального права, регулирующий стороны (элементы) общественных отношений, а не все общественное отношение между органами, осуществляющими производство по делу, и представителем.

Одним из таких элементов является их субъектный состав, на что совершенно правильно в определениях представительства указывают все авторы. Субъектами являются представители, то есть указанные в ст. 52 УПК РФ лица, совершающие процессуальную деятельность в интересах представляемых. Причем представителями могут быть только те лица, которые допущены к участию в деле в качестве таковых.

Другой элемент предмета правового регулирования данного института -- это процессуальные действия (деятельность) представителя, которые он вправе совершать, выполняя возложенные на него задачи. Представители в уголовном процессе являются равноправными, самостоятельными участниками процесса и в соответствии с ч. 3 ст. 52 УПК РФ они пользуются процессуальными правами тех лиц, интересы которых представляют. При этом они, выступая в процессе от своего имени, но в интересах, представляемых, имеют право совершать все дозволенные законом процессуальные действия, направленные на защиту и реализацию прав и законных интересов представляемых.

С учетом изложенного можно дать следующее определение института представительства в уголовном процессе.

Представительство, как общий институт уголовно-процессуального права, представляет собой обособленную совокупность процессуальных правовых норм, регулирующих отдельные стороны однородных общественных отношений между органами, осуществляющими производство по делу, и представителем, выступающим в процессе от своего имени и в интересах лица, которого он представляет, с целью добиться для него наиболее благоприятного решения, а также для оказания ему помощи в осуществлении своих прав, предотвращения их нарушения в процессе и оказания суду содействия в отправлении правосудия по уголовным делам.

1.2 Виды представительства в уголовном судопроизводстве

Разновидности представительства в уголовно-процессуальном праве РФ с учетом свойств и особенностей можно классифицировать на определенные группы.

Классификация -- это логическая операция, состоящая в разделении всего изучаемого множества предметов по обнаруженным сходствам и различиям на отдельные группы, или подчиненные множества, называемые классами. Можно отыскать значительное количество оснований для классификации. Некоторые из них в известной степени не лишены интереса. Задача классификации состоит в том, чтобы раскрыть и рассмотреть некоторые существенные черты, характеризующие определенные группы явлений в интересах их лучшего познания. Классификация видов представительства в уголовном судопроизводстве зависит от того, какие их признаки взять за основу деления. Теоретическое значение классификации видов представительства состоит в том, что она указывает пути всестороннего исследования каждого вида представительства. Практическое значение ее заключается в том, что она помогает уяснить разные стороны особенностей представительства и добиться правильного применения его на практике. К тому же «классификация содействует движению науки ... со ступени эмпирического накопления знаний на уровень теоретического синтеза, системного подхода. Такой переход возможен лишь при условии теоретического осмысливания многообразия фактов. Практическая необходимость в классификации стимулирует развитие теоретических аспектов науки или техники, а создание классификации является качественным скачком в развитии знания. Классификация позволяет делать обоснованные прогнозы относительно неизвестных еще фактов и закономерностей» [10, с. 54].

Большинство авторов, исследовавших проблему представительства, наибольший интерес уделяют классификации уголовно-процессуального представительства по способу его возникновения. По этому критерию в юридической литературе выделяют два вида представительства: представительство по закону (именуемое также представительством недееспособных, законным или обязательным) и договорное представительство (представительство по соглашению или добровольное).

Так, Л.К. Енаева, классифицируя представительство по способу возникновения, выделяет: представителей по договору; законных представителей; представителей общественных организаций [5, с. 124]. Аналогичной точки зрения придерживается и Н.С. Манова, также выделяя три вида представительства по способу его возникновения: представительство по закону; представительство по соглашению; представительство организаций. Полагаем, что классификация по данному основанию наиболее способствует уяснению природы уголовно-процессуального представительства, условий и оснований его появления в судопроизводстве, специфики и назначения. В связи с этим возникает необходимость дать краткую характеристику каждому из указанных видов представительства [6, с. 87].

Представительство по закону возникает в силу закона, когда в качестве представителя выступают родители, усыновители, попечители, опекуны, представители организаций и учреждений, на попечении которых находится представляемый (п. 12 ст. 5 УПК РФ). Основанием возникновения представительства по закону является факт родства, усыновления (удочерения) либо факт установления опеки или попечительства. Необходимость данного представительства обусловлена отсутствием полной процессуальной дееспособности участника ввиду его несовершеннолетия, некоторых физических недостатков, психической неполноценности.

Представительство по соглашению возникает между представляемым и лицом, осуществляющим представительство, по их взаимному волеизъявлению. В основании представительства по соглашению лежит договор представляемого и представителя. Это может быть договор поручения (по которому представитель берет на себя обязанность отстаивать интересы представляемого) или трудовой договор (когда работник защищает интересы предприятия, упреждения, организации ввиду трудовых отношений). Представителем участника процесса по договору поручения может быть любое лицо, если к тому нет ограничений в законе. Представителем по трудовому договору является только работник представляемого учреждения, организации, предприятия. Как представительство по закону, так и представительство по соглашению регулируются законом. Различие состоит в том, что в первом случае осуществление представительства предусмотрено законодательством, порой даже не согласуясь с желанием представляемого, во втором появление представителя в судопроизводстве полностью зависит от волеизъявления сторон.

Представительство организаций возникает из отношений членства в организации, на попечении или иждивении которой находятся подозреваемый, обвиняемый или потерпевший. Этот вид представительства регулируется уставом организации и нормами права.

По участникам процесса различают:

— представительство обвиняемого;

— представительство потерпевшего;

— представительство гражданского истца;

— представительство гражданского ответчика;

— представительство организаций.

Классификация представительства по участникам процесса обусловлена различием интересов участников, разным процессуальным положением представляемого в уголовном судопроизводстве.

По стадиям процесса известны:

— представительство в стадии возбуждения уголовного дела;

— представительство в стадии предварительного расследования;

— представительство в предварительном слушании дела;

— представительство в главном судебном разбирательстве;

— представительство в апелляционной инстанции;

— представительство в стадии исполнения приговора;

— представительство в надзорной инстанции;

— представительство при возобновлении производства по делу ввиду вновь открывшихся или новых обстоятельств.

Классификация представительства по стадиям процесса необходима потому, что в уголовном судопроизводстве допускается такая ситуация, при которой возможно участие одного или различных представителей участника в стадиях производства по уголовному делу. Представляемый решает, доверить ли представителю защиту своих прав и интересов во всех стадиях, в нескольких или в одной из них. Если представитель допущен и принимает участие в судопроизводстве и представляемый недоволен его деятельностью, то он может отказаться от представителя в любой стадии процесса и обратиться с ходатайством в надлежащий орган или к соответствующему должностному лицу о допуске для участия в производстве по делу другого лица.

Однако при ненадлежащей, с точки зрения обвиняемого, защите прав и интересов в одной из стадий он может воспользоваться помощью другого адвоката-защитника в последующих стадиях уголовного процесса (ст. 50 УПК РФ). Названная классификация способствует исследованию вопросов, возникающих при реализации представителем своих полномочий в ходе движения дела по стадиям уголовного судопроизводства.

С учетом сложившихся на сегодняшний день социальных и экономических реформ в обществе назрел момент существенных изменений и дополнений классификации видов уголовно-процессуального представительства и внесения корректив по этому вопросу в действующий уголовно-процессуальный закон. С учетом изложенных точек зрения уголовно-процессуальное представительство следует классифицировать по следующим критериям. Представительство по способу возникновения, представительство по участникам процесса, представительство по стадиям процесса, представительство по формам досудебного производства: представительство на предварительном следствии; представительство при производстве дознания.

В науке уголовно-процессуального права основания возникновения представительства адвокатом интересов потерпевшего в достаточной мере не исследовались. Так, И.А. Пикалов, уделив внимание основаниям возникновения уголовно-процессуального представительства как такового, не ставил перед собою задачу их конкретизации применительно к представительству, осуществляемому тем или иным участником процесса, без чего более или менее полная разработка поставленного нами вопроса невозможна [7, с. 68].

Представляется, что под основаниями возникновения представительства следует понимать юридические условия, необходимые для его существования и развития. К таковым относятся: признание лица, пострадавшего от преступления, потерпевшим; осведомленность потерпевшего о наличии у него процессуального права иметь представителя; отсутствие обстоятельств, исключающих участие адвоката в качестве представителя потерпевшего; неспособность потерпевшего в полной мере осуществлять процессуальные права и отстаивать свои интересы.

В соответствии с положениями ст. 42 УПК РФ лишь гражданин, признанный потерпевшим от преступления, наделяется соответствующим объемом процессуальных прав. Таким образом, одной из объективных предпосылок возникновения представительства является признание лица, пострадавшего от преступления, потерпевшим и наделение его процессуальными правами, включая право иметь представителя. Согласно данной норме, потерпевшим признается лицо, которому преступлением причинен моральный, физический или имущественный вред; о признании гражданина потерпевшим дознаватель, следователь и судья выносят постановление.

Существующая законодательная регламентация признания лица потерпевшим порождает ряд серьезных проблем как теоретического, так и практического плана. При этом в литературе неоднократно обращалось внимание на то, что уже сами основания для признания лица потерпевшим сформулированы далеко не безупречно. По сути, это уголовно-правовые основания, предполагающие необходимость констатации факта причинения лицу преступлением морального, физического или имущественного вреда. Так, например, В.Т. Томин справедливо отмечает, что в легальном определении потерпевшего не разграничены, смешаны понятия потерпевшего в материально-правовом и процессуальном смысле [11, с. 343].

Указанная законодательная формулировка оснований появления в уголовном деле потерпевшего оказывает отрицательное влияние на своевременность решения о признании потерпевшим, побуждая следователей и дознавателей принимать его при наличии достоверных доказательств, безусловно подтверждающих факт причинения лицу того или иного вреда. Буквальное толкование закона в том смысле, что соответствующий орган вправе вынести постановление о признании потерпевшим лишь тогда, когда убедится, что потерпевшему действительно причинен при совершении преступления моральный, физический или имущественный вред, влечет за собой затяжку в признании лица потерпевшим и, следовательно, в обеспечении его права отстаивать свои процессуальные интересы.

А.И. Бастрыкин в этой связи обращает внимание на то, что на предварительном следствии следователь выносит постановление о признании потерпевшим, как правило, после привлечения лица в качестве обвиняемого, так как именно к этому моменту он располагает доказательствами, указывающими на совершение определенным лицом конкретного преступления, которым причинен тот или иной вред [3, с. 79]. Другие исследователи этой проблемы также фиксировали «запоздалое» признание лиц потерпевшими. При этом анкетирование практических работников, проведенное в 1999 г. в Российской Федерации В.А. Булатовым, показало, что лица, пострадавшие от преступлений, как правило, признаются потерпевшими при их первом допросе -- в 30% случаях, после установления лица, подлежащего привлечению в качестве обвиняемого (его задержания и допроса) -- в 28%, после предъявления обвинения в окончательном варианте (перед окончанием расследования) -- в 42% [11, с. 347].

Совершенно очевидно, что чем раньше пострадавший от преступления сможет принять участие в производстве по уголовному делу в качестве потерпевшего, тем больше создается возможностей для защиты его прав как нарушенных преступлением, так и составляющих процессуальный статус потерпевшего. Кроме этого, легальное определение потерпевшего не согласуется с закрепленным в Конституции РФ (ст. 49) принципом презумпции невиновности. Исходя из этого принципа, факт совершения преступления устанавливает только суд, следовательно, и наступление определенных последствий в виде причинения вреда может признать исключительно суд. Поэтому, точно следуя предписаниям закона (ст. 42, 299 УПК РФ), можно сделать единственный вывод: признать лицо потерпевшим может только суд одновременно с вынесением обвинительного приговора.

Однако такое утверждение при всей его внешней логичности вряд ли способствует укреплению законности, так как потерпевший тогда уже не сможет использовать подавляющее большинство предоставленных ему процессуальных прав. Поэтому в научной литературе получила поддержку точка зрения, высказанная И.О. Воскобойником о том, что основанием для признания лица потерпевшим должны служить сведения, с достаточной вероятностью указывающие на вред, причиненный ему преступлением (например, заключение судебно-медицинского эксперта о причинении потерпевшему вреда здоровью и пр.) [4, с. 16].

Существенно нарушает права и законные интересы лиц, пострадавших от преступления, отсутствие четкого определения момента, когда пострадавшее от преступления лицо должно быть признано потерпевшим. В действующем УПК ничто не препятствует следователю признать лицо потерпевшим непосредственно перед окончанием предварительного следствия. Нередки, к сожалению, и совершенно нетерпимые случаи, когда лицо, пострадавшее от преступления, вообще не признается потерпевшим на стадии предварительного расследования.

Между тем по многим составам преступлений вообще не требуется принимать каких-либо мер к установлению потерпевшего. Правы авторы, обращающие внимание на то, что, например, по делам о причинении телесных повреждений, кражах, мошенничестве, разбоях, грабежах, изнасилованиях в подавляющем большинстве случаев имеются вполне определенные сведения о лице, которому причинен вред. Поэтому по таким делам наличествуют основания не только для возбуждения уголовного дела, но и для признания лица, которому причинен вред, потерпевшим. Исходя из сказанного, целесообразно дополнить ст. 146 УПК РФ частью пятой следующего содержания: «...если известно лицо, пострадавшее от совершения преступления, одновременно с возбуждением уголовного дела оно признается потерпевшим, а если вместе с сообщением о преступлении заявлен гражданский иск, лицо признается также гражданским истцом».

Подобная «осторожность» в признании потерпевшим объясняется заботой ведущих уголовный процесс органов, в первую очередь, не о пострадавшем от преступления, а о своих собственных узкопрофессиональных интересах, оглядкой на желаемый для отчета о проделанной работе «конечный результат», стремлением облегчить себе жизнь, сократив до минимума сферу общения с пострадавшим и ответственность перед ним. Отсюда очевидна необходимость определения в законе момента, после наступления которого соответствующее лицо должно быть признано потерпевшим. В этой связи заслуживают поддержки предложения о том, что применительно к преступлениям против конкретных лиц само возбуждение дела по существу одновременно выражает признание соответствующих лиц пострадавшими от преступления. Поэтому представляется целесообразным объединение решений о возбуждении дела такого рода и о признании лица потерпевшим в одном постановлении следователя.

В научной литературе есть и другие радикальные предложения по решению обозначенной проблемы. Так, по мнению В.Т. Томина необходимо разграничить понятие «заявитель», чьи права преступным посягательством нарушены не были, и «заявитель», которому преступлением причинен вред, при этом последнего называть «пострадавшим» в отличие от потерпевшего, признаваемого таковым по постановлению соответствующего органа. По существу, авторы предлагают ввести в уголовный процесс нового участника, который после возбуждения уголовного дела может стать потерпевшим [11, с. 347].

Из всех названных точек зрения наиболее приемлемой нам представляется последняя, опирающаяся на исторический опыт, а кроме того, позволяющая отказаться от стадии возбуждения уголовного дела в ее нынешнем состоянии, когда фактически уголовный процесс превратился в «буфер», ограждающий органы власти от обременительных хлопот по расследованию неперспективных, на их взгляд, дел. Вместе с тем, хорошо понимая, что данный подход может быть реализован в будущем, необходимо рекомендовать практическим работникам следственных аппаратов руководствоваться смыслом предложенной нами выше ч. 5 ст. 146 УПК РФ по тем делам, где причинение вреда преступлением определенному лицу очевидно.

Кроме того, основанием возникновения представительства адвокатом интересов потерпевшего следует считать осведомленность потерпевшего о наличии у него права иметь представителя. Без этого потерпевший в принципе не сможет воспользоваться имеющимся у него правом на представление его интересов адвокатом. Не случайна поэтому необходимость своевременного информирования гражданина, вовлеченного в уголовный процесс в качестве того или иного участника, о принадлежащих ему правах. Это рассматривается как одна из гарантий прав личности, а разъяснение прав -- в качестве составной части или элемента их обеспечения.

Действующий уголовно-процессуальный закон (ст. 189 УПК РФ) обязывает органы, ведущие уголовный процесс, разъяснить потерпевшему его права. В юридической литературе многие ученые неоднократно обращали внимание на тот факт, что разъяснение потерпевшему процессуальных прав носит формальный характер, когда вместо разъяснения производится ознакомление с ними, либо потерпевшему предлагается лишь под-писаться под постановлением, где изложены его права, при этом потерпевший не в состоянии уяснить их содержание и не знает, каким образом их осуществлять.

Кроме того, по нашему мнению, требованиям обеспечения прав лица, пострадавшего от преступления, не отвечает и положение ст. 189 УПК РФ, согласно которому следователь разъясняет права потерпевшему лишь при его допросе. Получается, что если следователь не планирует допрос потерпевшего, а потерпевший не явится к следователю по собственной инициативе, то он так и не будет знать о своих процессуальных правах, в том числе и о праве иметь представителя. Поэтому заслуживает внимания предложение И.О. Воскобойника о направлении копии постановления о признании лица потерпевшим с разъяснением принадлежащих ему прав потерпевшему по почте, а при его явке -- о вручении ему [4, с. 13].

В этой связи предлагаю дополнить ст. 42 УПК РФ частью одиннадцатой следующего положения: «Права и обязанности обязательно должны быть разъяснены потерпевшему до начала производства процессуального действия с его участием и до выражения им какой-либо позиции в качестве участника процесса. Суд обязан разъяснить явившемуся в заседание суда потерпевшему принадлежащие ему права и возложенные на него обязанности, независимо от того, были ли они разъяснены в ходе досудебного производства по уголовному делу. По просьбе потерпевшего орган, ведущий уголовный процесс, обязан разъяснить его права и обязанности повторно».

Существенной предпосылкой возникновения представительства адвокатом интересов потерпевшего служит отсутствие обстоятельств, исключающих участие адвоката в этом качестве. Согласно действующему законодательству адвокат не вправе участвовать в деле в качестве представителя потерпевшего, если ранее он участвовал в деле в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, судебного пристава, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого; если он состоит в родственных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в производстве по данному уголовному дела, или лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним соглашение об оказании защиты; если он оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, имеющему противоположные с подзащитным либо доверителем интересы гражданского истца, гражданского ответчика (ст. 72 УПК РФ).

Вышеуказанные обстоятельства являются основанием для отвода адвоката от участия в деле в качестве представителя потерпевшего исходя из того соображения, что представителем потерпевшего может быть лишь лицо, которое в состоянии объективно решать возложенные на него процессуальные задачи.

Положения ст. 72 УПК РФ не вызывают возражений, за исключением одного момента, когда адвокат, являющийся родственником кого-либо из состава суда или обвинителя, не может быть представителем потерпевшего. Указанные должностные лица, а не представитель потерпевшего подлежат устранению от участия в деле. Об этом прямо говорит и ст. 61 УПК РФ. Действительно, и состав суда, который будет рассматривать дело, и прокурор, который будет участвовать в судебном разбирательстве, обычно заранее неизвестны, поэтому нелогично устранять от участия в деле адвоката-представителя потерпевшего, который, возможно, участвовал в деле еще со стадии предварительного расследования, только потому, что он является родственником прокурора или кого-либо из состава суда. Вполне возможно без какого- либо ущерба для дела произвести замену этих лиц, а не адвоката-представителя потерпевшего. Однако, необходимо расширить основания для отвода представителя потерпевшего на ранних стадиях уголовного процесса, относя к их содержанию не только нахождение в родственных отношениях с должностным лицом, которое участвует или участвовало в расследовании или рассмотрении уголовного дела судом, но и другие отношения личной зависимости представителя потерпевшего с указанными лицами, а также зависимость от этих лиц по службе.

2. Правовое регулирование полномочий представителей в уголовном судопроизводстве

Институт представительства в уголовном судопроизводстве Российской Федерации призван создать дополнительные гарантии защиты прав и законных интересов участников уголовного процесса, правомочных реализовывать свои права с помощью представителей. Пользоваться услугами представителей в соответствии со ст. 42-45, 54, 55, 191, 192, 280 УПК РФ имеют право потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и частный обвинитель.

Определяя круг лиц, допускаемых в качестве представителей потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и частного обвинителя, законодатель исходит из приоритета конституционных положений о праве каждого на получение квалифицированной юридической помощи.

Наличие предпосылок и оснований возникновения представительства орган, ведущий уголовный процесс, проверяет при вступлении представителя в судопроизводство.

Для осуществления представительства представителю необходимо обладать уголовно-процессуальной дееспособностью. Согласно действующему законодательству это лица, достигшие 18 лет, за исключением эмансипированных или заключивших брак несовершеннолетних.

Представителем может выступать лицо, которое наделено соответствующими полномочиями для представления и защиты прав и законных интересов представляемого лица.

Представляемый обладает правом требовать от представителя осуществления полномочий. Это право представляемого в определенных случаях может выразиться в правомочиях контроля за деятельностью представителя, в правах на изменение объема полномочий и в уже возникшем правоотношении представительства.

Права государственных органов и должностных лиц, осуществляющих судопроизводство, по отношению к представителю состоят в возможности убедиться в наличии или подтверждении полномочий.

Полномочия представителя как субъективная обязанность имеет ряд особенностей. Полномочия представителей реализуются не во взаимоотношениях с представляемым лицом, а во взаимоотношениях с дознавателем, следователем, прокурором и судом, которые по отношению к представителю не имеют права требовать выполнения им действий, составляющих его полномочия. Таким образом, специфика полномочий представителя, как субъективная обязанность действовать в интересах представляемого субъекта уголовного процесса, связана с государственными органами и должностными лицами, осуществляющими функцию разрешения уголовного дела.

Понятно, что для дознавателя, следователя, прокурора, суда интерес представляет лишь та сторона обязанности представителя, которая характеризует круг его возможностей. Лишь эта сторона обязанности представителя -- круг действий, которые он вправе совершить, является полномочиями. То обстоятельство, что он их должен совершить, для государственных органов и должностных лиц, осуществляющих функцию разрешения уголовного дела, несущественно и поэтому в содержание полномочий представителя не входит. Представителем человек становится лишь тогда, когда его обязанность совершить определенные юридические действия приобретает способность быть доведенной до сознания дознавателя, следователя, прокурора и суда, снабжается средствами для этого, когда происходит уполномочие.

Существует несколько видов доверенностей. Доверенность может быть общей -- на ведение всех уголовных дел в суде от имени доверителя либо разовой -- на ведение одного конкретного дела. Доверенность оформляется на основании волеизъявления представляемого и представителя.

В уголовном процессе выдаются и действуют доверенности разовые, специальные и общие. Разовые доверенности дают возможность представителю участвовать в какой-либо одной стадии производства по уголовному делу (например, при рассмотрении дела в суде первой инстанции), специальные -- дозволяют представителю совершать юридические действия в нескольких или во всех стадиях уголовного процесса, общая -- уполномочивает представителя на совершение процессуальных действий по уголовным и гражданским делам [8, с. 84].

В соответствии со ст. 2 Закона об адвокатуре представителями организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях могут выступать только адвокаты, за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законом.

Доверенность -- письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом (представляемым, доверителем) другому (представителю) для представительства перед третьими лицами, в котором установлены полномочия представителя для совершения сделок и иных правомерных действий от имени представляемого. Выдача доверенности является односторонней сделкой, поэтому для ее совершения согласие представителя не требуется. Однако представитель вправе в любое время отказаться от доверенности.

Ордер -- это «письменное предписание, распоряжение или документ на выдачу, получение, осуществление чего-нибудь». Во всех случаях ордер удостоверяет согласие между участником процесса и адвокатским образованием о представительстве по уголовному делу. Он подтверждает доверие адвокатского образования на выполнение поручения этим адвокатом, а не каким-либо другим лицом.

Представитель может совершать действия распорядительного характера только при условии, если на это есть специальное письменное разрешение представляемого, которое должно быть доведено до сведения следователя, то есть при наличии особого полномочия.

Перечень такого рода действий установлен для представителя, участвующего в гражданском судопроизводстве. В уголовно-процессуальном законе подобной нормы нет. Однако, взяв за основу содержание ст. 54 ГПК РФ, можно определить процессуальные действия, которые представитель вправе совершать на предварительном следствии лишь с особого согласия, представляемого. К таковым относятся: заявление гражданского истца о полном или частичном отказе от исковых требований, изменение предмета или размера исковых требований, передача полномочий по представительству другому лицу (передоверие).

Заявление гражданского иска зависит от усмотрения лица, понесшего материальный ущерб от преступления. Согласно ст. 44 УПК РФ гражданский иск может быть заявлен как при производстве по уголовному делу, так и в порядке гражданского судопроизводстве. Предъявление иска на предварительном следствии влечет за собой, при наличии достаточных к тому оснований, вынесение постановления о признании лица гражданским истцом, возложение на следователя обязанности совершить ряд процессуальных действий, направленных на установление по уголовному делу обстоятельств, обосновывающих иск, принять меры его обеспечения и пр. Все это указывает на то, что заявление иска имеет существенное значение для гражданского истца, и потому осуществление этого права через представителя возможно лишь при наделении его особым полномочием.

Полный или частичный отказ от гражданского иска, изменение предмета или размера исковых требований также непосредственно затрагивают имущественные права гражданского истца, распоряжаться которым он может только сам. Отказ от иска может вызвать оставление его судом без рассмотрения, изменение предмета или размера исковых требований -- неполное возмещение материального ущерба, причиненного преступлением, и пр. Поэтому совершение этих действий представителем должно быть основано на специальном разрешении или согласии гражданского истца.

Представитель на предварительном следствии не может перепоручить (передоверить) осуществление своих функций по представительству другому лицу без согласия представляемого участника процесса. Такое передоверие производится самим представляемым, и только он может отказаться от участия в деле одного представителя и заменить его другим, о чем сообщает следователю. Однако законные представители могут приглашать для участия в деле вместо себя представителя по соглашению, и здесь согласия на это от подопечного не требуется.

Все процессуальные действия, которые представитель может совершать только с особого согласия представляемого, должны быть обязательно специально оговорены в доверенности, выданной представляемым (в ордере это не указывается). В противном случае следователь может не разрешить представителю потерпевшего, гражданского истца или ответчика совершать от имени представляемого такого рода действия, а если они были уже совершены, то потребовать исполнения требуемого условия.

Что же касается законных представителей, то с момента допуска их к участию в деле на предварительном следствии они могут пользоваться процессуальными правами без специального разрешения со стороны лица, интересы которого они защищают. При этом инициатива заявления тех или иных требований, связанных с охраной личных и имущественных прав и интересов подопечного, также исходит от законного представителя. Ему нет необходимости испрашивать особого согласия от представляемого на заявление гражданского иска, на изменение предмета или размера исковых требований и пр. Эти действия законный представитель совершает самостоятельно, от своего имени, и следователь оценивает их как юридически значимые, правомерные действия, поскольку они направлены на обеспечение интересов участника процесса, не обладающего полной дееспособностью [7, с. 69].

При выполнении своей процессуальной функции на предварительном следствии представитель по соглашению хотя и принимает участие в деле по воле представляемого, однако это еще не значит, что он должен идти навстречу любому желанию, поддерживать все без исключения требования доверителя, быть беспрекословным исполнителем его воли. В силу различных причин представляемый может потребовать от представителя отстаивать по уголовному делу свои как законные, так и незаконные требования, и для этих целей использовать как допустимые средства и способы защиты, так и прибегнуть к нарушению закона. Деятельность представителей должна быть направлена только на охрану законных интересов представляемого и осуществляться в предусмотренном законом порядке.

Представитель может брать на себя обязанность отстаивать позицию представляемого только в том случае, если она основана на законе, не противоречит установленным по делу обстоятельствам, соответствует целям и задачам правосудия. Когда представляемый стремится отстаивать свои незаконные притязания и для этого извращает факты, допускает неправильные, искажающие действительность утверждения, вводит своего представителя в заблуждение относительно тех или иных обстоятельств, имеющих существенное значение для дела, то нельзя заставить представителя действовать вопреки своим убеждениям, идти на поводу у представляемого, поддерживать его ложь и незаконные притязания. В этом случае представитель должен указать своему доверителю на его незаконные притязания и неправильную позицию по делу. Если представляемый продолжает настаивать на поддержании своих неправомерных требований, то представитель должен разъяснить ему, что он может отказаться от его услуг и лично защищать свои интересы, либо пригласить для участия в деле другого представителя.

Когда представляемый отвергает доводы своего представителя, то последний вправе отказаться от дальнейшего участия в деле и выйти из процесса. Такое право представителей основано на законе. В соответствии с п. 1 ст. 25 Закона об адвокатуре адвокатская деятельность осуществляется на основании соглашения между адвокатом и доверителем. Соглашение представляет собой гражданскоправовой договор, в котором помимо иных существенных условий указываются предмет поручения, а исходя из его содержания -- также конкретные полномочия, которыми наделяется адвокат для его надлежащего исполнения. Таким образом, заключение соглашения об оказании юридической помощи является юридическим фактом, с которым Закон связывает наступление специальной правосубъектности адвоката.

Таким образом, поскольку институт представительства в уголовном судопроизводстве имеет своей задачей представление и защиту охраняемых законом интересов отдельных участников уголовного судопроизводства, а представляемый может реализовывать свои права и интересы через представителей, не участвуя в отдельных процессуальных действиях, то представитель наделяется теми же правами, что и представляемый. Исключение составляет лишь право давать показания и объяснения, которое может быть реализовано непосредственно представляемым.

Заключение

Теории и практике современного российского уголовного процесса известно два вида уголовно-процессуального представительства: законное и договорное. При этом каждая разновидность такого представительства обстоятельно регулируется уголовно-процессуальным законодательством. Вне правового регулирования уголовно-процессуального представительства просто не существует, его нет.

Договорное (добровольное) представительство возникает по воле потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика, частного обвинителя и осуществляется на основании договора поручения или трудового договора. Такое представительство представляет собой письменное соглашение полностью дееспособного участника уголовного процесса (физического или юридического лица) с лицом (конкретным человеком) или организацией на оказание ему юридической помощи в защите его прав и интересов при производстве по уголовному делу.

Интересы физических лиц представляют адвокаты, близкие родственники и иные лица, а интересы юридических лиц -- их штатные сотрудники (обычно юрисконсульты) и адвокаты. Представителями потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя могут быть адвокаты, а представителями гражданского истца, являющегося юридическим лицом, также иные лица, правомочные в соответствии с ГК РФ представлять его интересы. По постановлению мирового судьи в качестве представителя потерпевшего или гражданского истца могут быть также допущены один из близких родственников потерпевшего или гражданского истца либо иное лицо, о допуске которого ходатайствует потерпевший или гражданский истец.

Личное участие в уголовном деле потерпевшего, гражданского истца или частного обвинителя не лишает его права иметь по этому уголовному делу представителя.

Представителями гражданского ответчика могут быть адвокаты, а представителями гражданского ответчика, являющегося юридическим лицом, также иные лица, правомочные в соответствии с ГК РФ представлять его интересы (п. 1 ст. 55 УПК РФ). По определению суда или постановлению судьи, прокурора, следователя, дознавателя в качестве представителя гражданского ответчика могут быть также допущены один из близких родственников гражданского ответчика или иное лицо, о допуске которого ходатайствует гражданский ответчик. Представитель гражданского ответчика имеет те же права, что и представляемое им лицо. Личное участие в производстве по уголовному делу гражданского ответчика не лишает вместе с тем его права иметь представителя.

Представители юридического лица, признанного гражданским истцом или гражданским ответчиком, самостоятельно осуществляют процессуальные права, принадлежащие истцу или ответчику.