Характеристика отдельных видов договоров подряда

Договор строительного подряда традиционно относится к договорам подрядной группы, для которой характерны общие признаки.

Ю.В. Романец выделяет следующие «квалифицирующие признаки договора строительного подряда:

1) выполнение работ на объекте, неразрывно связанном с землей;

2) сложность и значимость выполняемых работ, влияющие на прочность и нормальное функционирование здания (сооружения)» Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве. - М., 2001. - С. 398..

Важнейшим отличительным признаком, которым руководствовался законодатель при выделении строительного подряда в составе главы «Подряд», служит характер работ и особая область, в которой они осуществляются.

Договор строительного подряда имеет отличительные особенности, позволяющие выделить его в отдельный вид договора подряда.

Во-первых, предметное действие норм, регулирующих отношения строительного подряда, распространяется на отношения, так или иначе связанные с созданием либо изменением недвижимого имущества. Объектами договора строительного подряда являются объекты недвижимости.

Во-вторых, подрядчик должен обладать специальной правоспособностью, под которой понимается способность своими действиями создавать для себя права и исполнять обязанности в тех сферах деятельности, на которые у подрядчика имеется специальное разрешение - лицензия, выдаваемая уполномоченным государственным органом.

В-третьих, для регулирования отношений, возникающих в связи с заключением и реализацией договора строительного подряда, используется большое количество ведомственных нормативных актов, включая строительные нормы и правила (СНиПы).

В силу п. 1 ст. 740 ГК РФ предметом договора строительного подряда, к которому относится спорная сделка, является строительство по заданию заказчика определенного объекта или выполнение иных строительных работ.

Так, исследовав представленные в дело доказательства, суд пришел к выводу, что договор подряда является незаключенным, так как не согласован предмет договора, смета, определяющая цену работ, с заказчиком не согласована, кроме того, стороны не установили и срок выполнения работ. Предметом договора является выполнение ремонтно-реставрационных работ кровли здания, однако при этом нельзя определить, какие материалы должен использовать подрядчик при выполнении данных работ4⁴² Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 30.05.2012 по делу N А82-7544/2011 // СПС

КонсультантПлюс.2.

Риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства до приемки этого объекта заказчиком, как это указано в статье 741 ГК РФ, несет подрядчик Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики

разрешения споров по договору строительного подряда" // "Вестник ВАС РФ", N 3, 2000..

По другому делу, установив, что подрядчик в соответствии со статьей 741 ГК РФ нес риск повреждения или гибели объекта строительства на день возникновения страхового случая, так как заказчик по договору строительного подряда объект работ от подрядчика не принял, а по актам были приняты лишь отдельные виды и объемы работ, что не является приемкой объекта или его части, суд взыскал с страховой компании в пользу подрядчика сумму страхового возмещения и проценты за пользование чужими денежными средствами Постановление ФАС Московского округа от 14.04.2008 N КГ-А41/1497-08 по делу N А41-К1-

10787/07 // СПС КонсультантПлюс..

В соответствии со статьей 742 Гражданского кодекса Российской Федерации договором строительного подряда может быть предусмотрена обязанность стороны, на которой лежит риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, материала, оборудования и другого имущества, используемых при строительстве, либо ответственность за причинение при осуществлении строительства вреда другим лицам, застраховать соответствующие риски.

Сторона, на которую возлагается обязанность по страхованию, должна предоставить другой стороне доказательства заключения ею договора страхования на условиях, предусмотренных договором строительного подряда, включая данные о страховщике, размере страховой суммы и застрахованных рисках <Письмо> Минрегиона России от 10.04.2012 N 8355-ДШ/08 <Об оплате затрат

строительных организаций по страховым взносам> "Нормирование в строительстве и ЖКХ", N 6, 2012..

В соответствии с пунктом 1 статьи 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

Так, отклоняя иск субподрядчика о взыскании задолженности по договору строительного субподряда, суд в порядке пунктов 1, 3, 4 статьи 743 ГК РФ, пункта 10 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51, установил, что в имеющейся смете к договору отсутствуют работы, отраженные в спорном акте о приемке выполненных работ, а истцом не представлены надлежащие доказательства, подтверждающие согласование с заказчиком выполнения работ, указанных в акте, в порядке, предусмотренном договором Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.03.2013 по делу N А33-13338/2012

// СПС КонсультантПлюс..

Пунктом 1 ст. 746 ГК РФ предусмотрено, что оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При этом п. 8 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" разъяснено, что основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

Факт выполнения работ должен подтверждаться надлежащими доказательствами, а именно актами сдачи-приемки работ. В связи с тем, что часть актов приемки выполненных работ, представленных в материалы дела, составлена в одностороннем порядке, они не приняты судом в качестве доказательств и в удовлетворении требований о взыскании задолженности по оплате выполненных работ в этой части отказано.

Арбитражный суд удовлетворил иск ООО о взыскании с общества задолженности по оплате выполненных работ, согласившись с мнением нижестоящего суда о том, что факт выполнения истцом работ подтвержден представленными в материалы дела двусторонними актами о приемке выполненных работ формы N КС-2 "Альбом унифицированных форм первичной учетной документации по учету работ в

капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ" (формы утверждены Постановлением Госкомстата РФ от 11.11.1999 N 100) // "Ценообразование и сметное нормирование в строительстве", N 1C, 2007. (Приложение 3), а также справками о стоимости выполненных работ и затрат формы N КС-3, подписанными со стороны ответчика без претензий к качеству, объему и стоимости работ. Судом также учтен пункт 2 информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда", согласно которому подписание акта заказчиком свидетельствует о потребительской ценности для него этих работ и желании ими воспользоваться (ст. 746 ГК РФ) Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 25.12.2012 по делу N А70-1943/2012 // СПС КонсультантПлюс..

В соответствии со ст. 748 ГК РФ заказчик вправе осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения (графика), качеством предоставленных подрядчиком материалов, а также правильностью использования подрядчиком материалов заказчика, не вмешиваясь при этом в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика (п. 1). Заказчик, обнаруживший при осуществлении контроля и надзора за выполнением работ отступления от условий договора строительного подряда, которые могут ухудшить качество работ, или иные их недостатки, обязан немедленно заявить об этом подрядчику. Заказчик, не сделавший такого заявления, теряет право в дальнейшем ссылаться на обнаруженные им недостатки (п. 2).

В силу п. 4 ст. 753 ГК РФ возможность оформления подрядчиком одностороннего акта приемки выполненных работ обусловлена отказом другой стороны от его подписания. Такой отказ возможен лишь при соблюдении условий о получении заказчиком уведомления о готовности объекта к сдаче.

Так как материалы дела не содержат доказательств извещения заказчика о завершении работ и вызова для принятия результата работ, суд признал недоказанным факт выполнения и передачи истцом результата спорных работ заказчику и их приемки последним Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21.12.2012 по делу N А45-9952/2012 // СПС КонсультантПлюс..

Согласно пункту 1 статьи 754 ГК РФ подрядчик несет ответственность перед заказчиком за допущенные отступления от требований, предусмотренных в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах, а также за недостижение указанных в технической документации показателей объекта строительства, в том числе таких, как производственная мощность предприятия, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 754 ГК РФ.

Так, по одному из дел подрядчик не был допущен к объекту строительства для устранения допущенных им недостатков; при наличии выявленных недостатков работы на объекте продолжались; результат работ заказчиком использовался. Суд пришел к выводу, что выявленные дефекты являются несущественными, в связи с чем подлежит применению п. 2 ст. 754 ГК РФ, освобождающий подрядчика от ответственности за допущенные мелкие отступления от технической документации Постановление ФАС Уральского округа от 01.09.2009 N Ф09-6386/09-С4 по делу N А60-41940/2008-С1 // СПС КонсультантПлюс..

Подрядчик, если иное не предусмотрено договором строительного подряда, гарантирует достижение объектом строительства указанных в технической документации показателей и возможность эксплуатации объекта в соответствии с договором строительного подряда на протяжении гарантийного срока. Установленный законом гарантийный срок может быть увеличен соглашением сторон.

2.2 Договор на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных и муниципальных нужд

Строительство включает следующие этапы: инженерные изыскания, архитектурно-строительное проектирование, собственно строительство. Каждый этап является самостоятельным видом строительной деятельности и опосредуется поименованной в ГК РФ) договорной моделью (строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ).

В статье приведен анализ некоторых практических проблем толкования норм ГК РФ о предмете и существенных условиях договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ (§ 4 гл. 37 ГК РФ).

Инженерные изыскания - это вид строительной деятельности, производимой с целью изучения природных и техногенных условий территории строительства (см. СНиП 11-02-96 "Инженерные изыскания для строительства. Основные положения", п. 4.1; Градостроительный кодекс РФ от 29 декабря 2004 г. N 190-ФЗ (далее - ГрК РФ)) "Градостроительный кодекс Российской Федерации" от 29.12.2004 N 190-ФЗ (ред. от

01.01.2014) // "Российская газета", N 290, 30.12.2004..

Необходимость выполнения конкретного вида инженерных изысканий определяется многими факторами: вид и назначение строящегося объекта, метеорологические и климатические условия территории строительства и др. (п. 5 ст. 47 ГрК РФ).

Перечень видов инженерных изысканий является исчерпывающим и утвержден на основании ст. 47 ГрК РФ Постановлением Правительства РФ от 19 января 2006 г. N 20 "Об инженерных изысканиях для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства" Постановление Правительства РФ от 19.01.2006 N 20 (ред. от 04.02.2011) "Об инженерных изысканиях для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства" (вместе с "Положением о выполнении инженерных изысканий для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства") // "Российская газета", N 14, 26.01.2006..

Нормативным отражением самостоятельности инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования и строительства служит их принадлежность к разным подклассам строительных услуг в Общероссийском классификаторе видов экономической деятельности, продукции и услуг (ОК 029-2007) "ОК 029-2007 (КДЕС Ред. 1.1). Общероссийский классификатор видов экономической

деятельности" (утв. Приказом Ростехрегулирования от 22.11.2007 N 329-ст) (ред. от 24.12.2012) (введен в действие 01.01.2008 на период до 01.01.2015 без отмены ОК 029-2001 (КДЕС Ред. 1)) // СПС КонсультантПлюс..

Согласно ст. 758 ГК РФ по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.

Поэтому общим правилом является заключение договора на выполнение или проектных, или изыскательских работ. Только в качестве исключения необходимо рассматривать заключение договора, предметом которого является выполнение и проектных, и изыскательских работ. Императивных норм, обязывающих стороны заключить договор на выполнение обоих видов работ, Гражданский кодекс РФ не содержит, следовательно, не могут содержать подобного условия иные правовые акты (абз. 2 п. 2 ст. 3 ГК РФ).

Таким образом, предметом договорного обязательства, урегулированного § 4 гл. 37 ГК РФ, может быть:

выполнение проектных работ;

выполнение изыскательских работ;

выполнение и проектных, и изыскательских работ.

Выбор любой из трех моделей осуществляется будущими контрагентами по своему усмотрению Телицин С.Ю. Договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ:

предмет и срок выполнения работ // "Право и экономика", 2009, N 6 ..

Предмет договора в соответствии со ст. ст. 758, 759 ГК РФ определяется в задании заказчика (техническое задание, программа инженерных изысканий) (см. пункт 4 Положения о выполнении инженерных изысканий для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, утв. Постановлением Правительства РФ от 19 января 2006 г. N 20; п. п. 4.10, 4.12 - 4.14 СНиП 11-02-96 "Инженерные изыскания для строительства. Основные положения", которые были приняты и введены в действие Постановлением Минстроя России от 29 октября 1996 г. N 18-77).

Именно задание заказчика определяет вид, объем и другие требования к проектным и (или) изыскательским работам. По общему правилу обязанность предоставить задание на проектные и (или) изыскательские работы лежит на заказчике (ст. 759 ГК РФ).

Норма п. 6 ст. 48 ГрК РФ вводит дополнительное существенное условие договора на выполнение проектных работ - согласование сторонами задания на выполнение инженерных изысканий. В силу ст. 432 ГК РФ введение существенного условия иным, помимо ГК РФ, нормативным актом допустимо. Однако п. 6 ст. 48 ГрК РФ одновременно изменяет норму ст. 758 ГК РФ о предмете договора, поскольку исключается закрепленная ей возможность выбора одной из трех альтернативных моделей предмета договора.

Нормы ГК РФ о предмете любого договора являются системообразующими для типовой и видовой классификации договоров и не могут быть изменены без особого на то указания. Поэтому правило п. 6 ст. 48 ГрК РФ противоречит ст. 758 ГК РФ и в силу п. 2 ст. 3 ГК РФ не может применяться.

На основании изложенного можно отметить три момента:

вопреки буквальному толкованию, п. 6 ст. 48 ГрК РФ носит диспозитивный, а вернее, рекомендательный характер: подготовка инженерных изысканий проектировщиком может быть (не должна!) предусмотрена договором.

Диспозитивный характер указанной нормы подтверждается ст. 758 ГК РФ, согласно которой подрядчик может принять на себя обязанность выполнить инженерные изыскания, и п. 5 ст. 47 ГрК РФ, согласно которому договором на выполнение проектных работ может быть предусмотрено задание на выполнение инженерных изысканий, а также получение технических условий. Таким образом, по закону возможны два варианта предоставления результатов инженерных изысканий: заказчиком и проектировщиком. Общим правилом является предоставление результатов инженерных изысканий заказчиком в составе исходных данных для проектирования (ст. 759 ГК РФ, п. 6 ст. 48 ГрК РФ);

законодательством не установлено требование об обязательном наличии результатов инженерных изысканий на момент заключения договора на выполнение проектных работ как условие его действительности. Предоставление результатов инженерных изысканий заказчиком (ст. 759 ГК РФ, п. 6 ст. 48 ГрК РФ) или выполнение инженерных изысканий подрядчиком (ст. 759 ГК РФ, п. 5 ст. 48 ГрК РФ) - это исполнение уже заключенного договора;

учитывая публично-, а не частноправовую природу ГрК РФ, положение нормы подп. 2 п. 6 ст. 48 ГрК РФ лишь дублирует предписания п. 1 ст. 47 ГрК РФ о недопустимости реализации проектной документации без выполнения соответствующих инженерных изысканий. Предписание носит публичный характер и не предрешает вопроса о правах и обязанностях сторон, а также о заключенности договора.

Договор подряда на выполнение проектных работ включает обязательство проектировщика выполнить изыскательские работы только при наличии соответствующего положения в договоре. Обязанность предоставить результаты инженерных изысканий при отсутствии обязательства проектировщика их выполнить лежит на заказчике. Отсутствие результатов инженерных изысканий на момент заключения договора подряда на выполнение проектных работ не влияет на его действительность (договор считается заключенным).

Таким образом, при сравнении договора на выполнение изыскательских работ в строительстве с иными гражданско-правовыми договорами подрядной группы в целях разграничения при квалификации отношений должен быть вместо совокупности предложенных критериев (предмет договора, субъектный состав и особенности исполнения обязательства) взят за основу один - объект договора как результат исполнения стороной обязательства.

Данный критерий позволяет правильно подойти к оценке основных признаков договоров подрядной группы, включая и договор на выполнение изыскательских работ в строительстве.

Подрядные строительные работы (статья 740 ГК РФ), проектные и изыскательские работы (статья 758 ГК РФ), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

Так, отклоняя требование истца о взыскании с учреждения задолженности за выполненные работы и процентов за пользование чужими денежными средствами, суд исходя из правил статьи 763 ГК РФ, в силу которых подрядные строительные работы, проектные и изыскательские работы, предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд, установил, что перечень и объемы работ, отраженные в локальных сметных расчетах истца, явились предметом муниципальных контрактов, заключенных между истцом и учреждением, и полностью оплачены Постановление ФАС Уральского округа от 13.05.2011 N Ф09-1322/11-С2 по делу N А76-26503/2009-12-765/43 // СПС КонсултантПлюс..

Основы регулирования подрядных работ для государственных нужд установлены параграфом 5 главы 37 ГК РФ. В частности, согласно пункту 1 статьи 763 ГК РФ подрядные строительные работы, предназначенные для удовлетворения государственных нужд, осуществляются на основе соответствующего государственного контракта. К отношениям по данным контрактам в части, не урегулированной ГК РФ, применяется закон о подрядах для государственных или муниципальных нужд.

Таким образом, порядок осуществления подрядных строительных работ для государственных нужд регулируется в первую очередь положениями ГК РФ и может быть уточнен специальным законодательством.

Иными словами, характер и содержание возложенных на подрядчика обязанностей, а также порядок их осуществления и последствия невыполнения определяются с учетом положений параграфов 5 и 3 главы 37 ГК РФ, а равно Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ (ред. от 02.07.2013) "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" // "Российская газета", N 80, 12.04.2013..

На основе сказанного к числу особенностей правового регулирования государственного контракта на выполнение строительных работ, затрагивающих вопросы выполнения подрядчиком работ, можно отнести следующее.

Во-первых, общим образом обязанность подрядчика, связанная с обнаружением необходимости проведения дополнительных работ, не учтенных в смете, регулируется положениями статьи 743 ГК РФ.

Во-вторых, любое изменение условий государственного контракта в одностороннем порядке или по соглашению сторон допускается только в случаях, предусмотренных законом (пункт 2 статьи 767 ГК РФ).

Подытоживая сказанное, можно отметить, что отношения сторон по государственному контракту на выполнение подрядных строительных работ регулируются ГК РФ с учетом особенностей, установленных Законом "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

Это означает, что вопрос о действиях подрядчика в случаях обнаружения необходимости проведения дополнительных работ, не учтенных в смете, должен определяться на основании положений статьи 743 ГК РФ, но с поправкой на специфику формирования цены в государственном контракте.

Таким образом, на поставку товаров и выполнение вышеуказанных видов работ государственными (муниципальными) заказчиками могут заключаться исключительно контракты вне зависимости от стоимости товаров, работ.

Однако для применения статей 525 и 763 ГК РФ принципиальный характер имеет направленность предназначения товаров и работ для удовлетворения государственных (муниципальных) нужд.

Пленумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации на основании положений ранее действовавшего законодательства отмечалось, что государственные и муниципальные учреждения могут иметь собственные нужды, отличные от государственных и муниципальных, и в установленных законом пределах вправе заключать для удовлетворения собственных нужд обычные договоры Постановление Пленума ВАС РФ от 22.06.2006 N 24 "О применении к государственным

(муниципальным) учреждениям пункта 2 статьи 1 Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" и статьи 71 Бюджетного кодекса Российской Федерации" // "Вестник ВАС РФ", N 8, август, 2006..

Согласно п. 2 ст. 763 ГК РФ по государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Государственный или муниципальный контракт должен содержать условия об объеме и о стоимости подлежащей выполнению работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон (п. 1 ст. 766 ГК РФ).

По смыслу приведенных положений, а также положений п. п. 1, 2 ст. 740, п. 1 ст. 743, п. 1 ст. 708 ГК РФ существенными условиями государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд являются предмет договора, определяющий в том числе виды, содержание и объемы работ, конечный срок выполнения работ, их стоимость.

В соответствии со ст. 766 ГК РФ муниципальный контракт должен содержать условия об объеме и о стоимости подлежащей выполнению работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон.

В рассматриваемом случае локальная смета на ремонт пешеходных дорожек в парке с видами, объемом работ и ценой, предложенной заказчиком, равно как и техническое задание были представлены в составе аукционной документации; подрядчик в письменной заявке подтвердил намерение выполнить работы в объеме, указанном в техническом задании; цена контракта согласована сторонами в твердой сумме. Следовательно, объем и стоимость работ, подлежащих выполнению в соответствии с контрактом, сторонами согласованы. Поскольку непредставление подрядчиком сметы суд оценил как несущественное нарушение контракта (невыполнение работ в срок вызвано объективными обстоятельствами, а также действиями заказчика по исполнению договорных обязательств), в удовлетворении иска заказчика о расторжении контракта на выполнение работ для муниципальных нужд отказано Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 25.04.2013 по делу N А27-15723/2012 // СПС КонсультантПлюс..

Таким образом, в данной главе мы рассмотрели особенности характеристик отдельных видов договоров подряда.

Глава 3. Проблемы правового регулирования договора подряда и пути их решения

3.1 Спорные вопросы судебной практики по заключению, исполнению и расторжению договора подряда

Как мы уже отмечали, если стороны не согласовали предмет договора подряда (например, не определили, какая конкретно работа должна быть выполнена, в каком объеме, какой результат должен быть передан заказчику), то договор будет признан незаключенным (п. 1 ст. 432, п. 1 ст. 702 ГК РФ).

В отсутствие доказательств фактического выполнения работы подрядчик не сможет потребовать оплаты работы, а также уплаты заказчиком обусловленной договором неустойки за просрочку оплаты работы или процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст. 395 ГК РФ Решение Арбитражного суда Свердловской области от 13.07.2009 по делу N А60-11335/2009-С1 // СПС КонсультантПлюс..

Неотработанный аванс в данном случае будет составлять неосновательное обогащение (п. 1 ст. 1102 ГК РФ), и подрядчик обязан будет вернуть его заказчику и уплатить проценты за пользование чужими денежными средствами на эту сумму (п. 2 ст. 1107 ГК РФ). Существует также судебная практика, согласно которой неотработанный аванс составляет убытки заказчика.

Признание договора незаключенным не является безусловным основанием для отказа в удовлетворении иска о взыскании задолженности за выполненные работы.

Если подрядчик документально подтвердит факт выполнения работы и приемки ее результата заказчиком (представит акты сдачи-приемки работ, подписанные заказчиком), то последний должен будет оплатить результат работы в соответствии со ст. 711 ГК РФ.

Если же внесен аванс, он не будет признан неосновательным обогащением подрядчика (п. 1 ст. 1102, п. 2 ст. 1107 ГК РФ).

Если договор исполнялся и неопределенность в отношении его существенных условий, в том числе условия о предмете, у сторон не возникла, договор может быть признан заключенным.

Подрядчик вправе будет требовать оплаты выполненной и принятой работы Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 16.03.2011 по делу N А32-12861/2010 // СПС КонсультантПлюс..

Если заказчик фактически принял работы и не заявил возражения о незаключенности договора до рассмотрения иска о применении договорной ответственности, суд также может признать договор подряда заключенным.

Если договор не признан незаключенным, суд может применить к отношениям сторон его условия и удовлетворить требования подрядчика о взыскании обусловленной договором неустойки по ст. 330 ГК РФ или процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ Постановление ФАС Уральского округа от 20.08.2009 N Ф09-6021/09-С4 СПС КонсультантПлюс..

Поскольку задание на проектирование в силу п. 1 ст. 760 ГК РФ является существенным условием договора подряда, отсутствие в материалах дела доказательств передачи заказчиком исполнителю технического задания, принятия истцом результата работ либо переписки сторон, где была бы ссылка на конкретные технические задания, свидетельствует о несоблюдении этого условия и, следовательно, о незаключенности договора.

Отсутствие согласованного начального и конечного срока выполнении работ также может быть основании признания договора незаключенным.

Так как сторонами, в нарушение ст. 708, п. 1 ст. 740 ГК РФ, не согласованы начальный и конечный сроки выполнения работы, а также отсутствует приложение к договору, которым должен определяться перечень и объем подлежащих выполнению плотницких работ (локальный ресурсный сметный расчет), договор подряда признан судом незаключенным Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.01.2012 по делу N А58-3327/2011 // СПС КонсультантПлюс..

Заказчик при нарушении сроков выполнения работ вправе потребовать от подрядчика уплату неустойки в размере, указанном в Законе РФ "О защите прав потребителей" (далее - Закон N 2300-1). Условие договора бытового подряда о размере неустойки (0,1% от сметной стоимости работ за день просрочки) является недействительным, поскольку ущемляет права потребителя по сравнению с правилами, установленными законом.

Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда, в качестве прав заказчика в п. 2 ст. 715 ГК РФ указаны право на отказ от исполнения договора и требование возмещения убытков. Неустойка за нарушение сроков не предусмотрена.

В рассматриваемой ситуации в договоре подряда содержится условие о праве требования заказчиком неустойки за каждый день просрочки в размере 0,1% от общей сметной стоимости работ, если подрядчик нарушает согласованные сроки начала и окончания, промежуточных сроков в договоре не установлено.

Вместе с тем в п. 5 ст. 28 Закона N 2300-1 в отношении последствий нарушения исполнителем сроков выполнения работ предусмотрено следующее. В случае нарушения установленных сроков выполнения работы исполнитель уплачивает потребителю за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки неустойку (пеню) в размере 3% цены выполнения работы, а если цена выполнения работы договором о выполнении работ не определена - общей цены заказа. Договором о выполнении работ между потребителем и исполнителем может быть установлен более высокий размер неустойки (пени).

Так, в частности, судебная коллегия Свердловского областного суда в Определении от 17.01.2012 по делу N 33-367/2012 Определение Свердловского областного суда от 17.01.2012 по делу N 33-367/2012 // СПС

КонсультантПлюс. подтвердила решение суда первой инстанции, который при определении неустойки в подобной ситуации обоснованно руководствовался положениями ст. 28 Закона N 2300-1.

Следовательно, в силу указанного в приведенной статье Закона N 2300-1 императивного требования о защите прав потребителя в договоре с ним за 1 день нарушения согласованного срока может быть установлен размер неустойки в пользу потребителя больше 3% от цены работ.

Пунктом 1 ст. 16 Закона N 2300-1 определено, что условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными.

Таким образом, в договоре с потребителем содержится условие, которое понижает размер ответственности подрядчика, то есть ущемляет права потребителя, установленные Законом N 2300-1.

Поскольку условие договора о размере неустойки (0,1% за день просрочки) ущемляет права потребителя по сравнению с правилами, установленными законом (не менее 3% за день просрочки), указанное условие является недействительным, потребитель вправе потребовать неустойку, указанную в Законе N 2300-1. В дополнение следует заметить, что п. 6 ст. 13 Закона N 2300-1 предусмотрено, что при удовлетворении судом требований потребителя, установленных законом, суд взыскивает с изготовителя (исполнителя) за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя штраф в размере 50% от суммы, присужденной судом в пользу потребителя.

Заказчик вправе требовать расторжения заключенного договора бытового подряда без оплаты выполненной работы, а также возмещения убытков в случаях, когда вследствие неполноты или недостоверности полученной от подрядчика информации был заключен договор на выполнение работы, не обладающей свойствами, которые имел в виду заказчик (ст. 732 ГК РФ) Апелляционное определение Московского городского суда от 20.12.2012 по делу N 11-25405 // СПС

КонсультантПлюс..

Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором Приложение 4).

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных ГК РФ настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Право потребителя на односторонний отказ от исполнения договора прямо предусмотрено действующим законодательством, и юридически значимым при данном отказе является вопрос о расходах, понесенных исполнителем в связи с исполнением обязательства по договору.

Б. обратилась в суд с иском к ООО "С" о защите прав потребителя, ссылаясь на то, что между ними заключен договор купли-продажи и оказания услуг, по условиям которого ответчик обязался в срок от 14 до 45 рабочих дней изготовить и передать ей в собственность двери, антресоли и шкаф. В счет исполнения договора она внесла 40000 руб.

В связи с изменением обстоятельств, вызванных невозможностью оплаты стоимости заказа, истица дважды направляла ответчику письменные уведомления о расторжении договора и просила возвратить ей задаток в 40000 руб. Ответчик, согласившись на расторжение договора, в возврате задатка отказал со ссылкой на пункт 5.1.4 договора.

Решением мирового судьи Б. в удовлетворении иска отказано.

Определением Химкинского городского суда решение мирового судьи оставлено без изменения.

Президиум отменил определение Химкинского городского суда как постановленное с существенным нарушением норм материального и процессуального права.

В соответствии с пунктом 5.1.4 договора, заключенного сторонами, в случае отказа покупателя (заказчика) от исполнения настоящего договора задаток, внесенный в соответствии с пунктом 3.2 договора, возврату не подлежит; оплата задатка не освобождает покупателя (заказчика) от компенсации убытков, понесенных продавцом (исполнителем) в связи с исполнением своей части обязательств по заключенному договору, если такие убытки превышают сумму внесенного задатка.

Отказывая Б. в удовлетворении иска, мировой судья пришел к выводу, что между сторонами по делу заключен договор бытового подряда; сумма, внесенная истицей по договору, является авансом и в силу ст. 717, 735 ГК РФ, ст. 32 Закона РФ "О защите прав потребителей" не подлежит возврату, поскольку законодатель не предусмотрел право потребителя требовать возврата денежных средств, уплаченных им по договору подряда или возмездного оказания услуг в качестве аванса.

Данный вывод основан на неправильном применении материального закона.

Отметим, что решив отказаться от исполнения договора, подрядчик должен направить заказчику работ уведомление (в письменной форме) об одностороннем отказе от исполнения договора. При этом отказ от исполнения договора будет иметь юридические последствия в виде прекращения договора лишь с момента получения контрагентом такого уведомления Определение ВАС РФ от 25.02.2011 N ВАС-926/11 // CПС КонсультантПлюс..

В силу ст. 32 Закона РФ N 2300-1 от 07.02.1992 "О защите прав потребителей" потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг) в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору. Аналогичное право предоставляет и п. 1 ст. 782 ГК РФ, согласно которому заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов.

Как следует из содержания приведенных выше норм, они применяются в случаях, когда такой отказ потребителя (заказчика) не связан с нарушением исполнителем обязательств по договору, и возлагают на потребителя (заказчика) обязанность оплатить расходы, понесенные исполнителем в связи с исполнением обязательств по договору. Условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законом или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными - ч. 1 ст. 16 Закона РФ N 2300-1".

Исходя из смысла приведенных норм, бремя доказывания несения расходов в связи с исполнением обязательств по договору лежит на исполнителе.

Допущенные судом апелляционной инстанции нарушения норм процессуального права явились основанием для отмены данного судебного постановления "Бюллетень судебной практики Московского областного суда за четвертый квартал 2011

года" // СПС КонсультантПлюс..

Акт сдачи-приемки работ подтверждает факт выполнения подрядчиком работ по устройству кабельной трассы в установленный дополнительным соглашением к договору срок и в полном объеме. Таким образом, требования п. 1 ст. 740, ст. 708 ГК РФ подрядчиком соблюдены и возвращать перечисленный аванс он не обязан. Суд не принял довод заказчика относительно невозможности признания факта завершенности работ по причине неподключения объекта к сетям, так как условия договора соответствующего требования не содержат Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.01.2012 по делу N А56-6410/2011 // СПС КосультантПлюс..

3.2 Актуальные вопросы совершенствования законодательства о договорах подряда

Правовое обеспечение качества результата строительных работ всегда имело значение как для заказчика, так и для потребителей.

Следует обратить внимание, что вопрос о гарантиях качества особенно важен, когда результат строительных работ используется для личных, семейных, домашних и иных целей, не связанных с предпринимательской деятельностью. Это обусловлено тем, что в отношениях появляется потребитель как "слабая сторона" в экономическом плане, для которой должны быть нормативно предусмотрены повышенные меры защиты.

В связи с этим требуют уяснения вопросы: что сегодня понимать под качеством результата строительных работ, гарантиями качества? насколько предусмотренные законом гарантии качества эффективны? Отметим, что нормативно гарантии качества результата строительных работ закреплены в ст. ст. 755, 756 ГК РФ, которые являются достаточно узкими и не отражают всего объема раскрываемого направления. Они касаются лишь сроков обнаружения недостатков, а также действий подрядчика и заказчика при обнаружении недостатков результата строительных работ в пределах и за пределами гарантийного срока. Однако гарантии качества лишь к этому сведены быть не могут, поскольку, с одной стороны, должны носить сдерживающий характер и не допускать со стороны исполнителя работ нарушений условия обязательства в части исполнения по качеству, с другой - при допущенном нарушении предусматривать механизм восстановления права.

Применительно к договору строительного подряда, если результат строительных работ можно использовать по целевому назначению, это еще не означает, что необходимое качество проведенных работ обеспечено. В этой части качество работы должно быть связано с возможностью в течение установленного законом или договором срока соответствовать показателям актов технического нормирования в строительстве.

Встречающиеся предложения при оценке качества исполнения применять объективный стандарт (исполнение среднего качества) Хуадонов К.Г. Ответственность по договору строительного подряда: основания, условия, признаки // Пробелы в российском законодательстве. 2010. N 1. вызывают сомнения, поскольку такое исполнение трудно соотнести с принципами реального и надлежащего исполнения обязательства.

Сложно согласиться также с тем, что при оценке качества необходимо вводить дополнительные критерии: способности результата работы соответствовать общественным потребностям, условиям договора, обычаям делового оборота и предъявляемым требованиям, удовлетворять интересы заказчика и не наносить вред окружающей среде Бербеков А. Проблемы определения качества результата работ по договору строительного подряда // Нотариус. 2007. N 4..

Это обусловлено тем, что:

а) обычаи делового оборота распространяются только на предпринимательские отношения, однако при строительстве такие отношения вовсе могут отсутствовать;

б) удовлетворять интересы заказчика фактически означает соответствовать условиям договора;

в) не наносить вреда окружающей среде - значит соответствовать требованиям актов технического нормирования.

В связи с этим качество результата строительных работ необходимо рассматривать как единство трех компонентов: соответствие целевому назначению, соответствие условиям договора и соответствие обязательным требованиям актов технического нормирования и техническим регламентам.

Так, анализ ст. 7 и ряда других норм Федерального закона "О техническом регулировании" Федеральный закон от 30.12.2009 N 384-ФЗ (ред. от 02.07.2013) "Технический регламент о

безопасности зданий и сооружений" // "Собрание законодательства РФ", 04.01.2010, N 1, ст. 5. позволяет сделать вывод о том, что технические регламенты должны устанавливаться в целях обеспечения безопасности жизни и здоровья граждан при проведении работ и эксплуатации зданий и сооружений.

В качестве таких гарантий следует рассматривать юридически обеспеченные возможности, которые по моменту возникновения можно подразделить на две группы:

а) недопущение недостатков при строительстве либо, если недостатки все же возникли,

б) реальное устранение недостатков по требованию заказчика с момента их обнаружения.

Проблема в том, правовая природа обязанности исполнителя работ устранить недостатки в рамках существующего или несуществующего гарантийного обязательства до конца не изучена. Если обязательство строительного подряда или долевого строительства прекратилось, а требования устранить недостатки строительных работ заявляются позже, тогда не совсем понятно - договорная или внедоговорная обязанность их устранения возлагается на исполнителя.

Полагаем, что предусмотренные гарантии качества недостаточны и нуждаются в дальнейшем расширении.

Во-первых, на момент предъявления требований об устранении недостатков по качеству строительных работ исполнитель может прекратить свое существование как субъект права, например, что чаще всего бывает, ликвидирован по результатам процедуры банкротства.

В этом случае требовать устранения недостатков не представляется возможным. Допустимо лишь задействовать механизм возмещения убытков в рамках субсидиарной ответственности саморегулируемой организации, членом которой был исполнитель работ. Однако ответственность ограничена размером компенсационного фонда (ст. 60 ГрК РФ), что не всегда может покрыть размер убытков, образуемых в результате ненадлежащего качества работ, выполненных несколькими исполнителями и (или) по разным объектам.

Во-вторых, вызывает сомнение императивно установленный в законе максимальный пятилетний срок обнаружения недостатков (ст. 756 ГК РФ). Однако следует обратить внимание, что выполняемые строительные работы разные и недостатки этих работ в силу технологических особенностей могут проявиться и быть обнаружены также в разные сроки, что ранее совершенно четко следовало из актов технического нормирования. В настоящее время привязки сроков обнаружения недостатков строительных работ к видам работ на законодательном уровне пока нет, что делает положение заказчика по отношению к исполнителю работ более уязвимым.

В связи с изложенным неплохо, если в законодательство будут введены дополнительные гарантии качества результатов строительных работ.

В частности, в целях дополнительной защиты интересов заказчика необходимо привязать сроки обнаружения недостатков результата работ к видам работ. На случай ликвидации подрядчика предусмотреть механизм страхования, если возместить убытки заказчику будет нельзя за счет компенсационного фонда саморегулируемой организации, в которой состоял исполнитель работ.

При приемке результатов работ в отношениях с участием потребителя как "слабой стороны" в целях введения дополнительных правовых механизмов его защиты можно предусмотреть обязательное проведение строительно-технической экспертизы с возложением расходов на саморегулируемую организацию. Если работы были выполнены некачественно, тогда саморегулируемая организация должна быть наделена правом предъявления требований по компенсации расходов на проведение экспертизы к своему члену, являющемуся исполнителем работ.

В этом случае также саморегулируемая организация при приеме новых участников в свои члены будет заинтересована в их добросовестности.

Как мы уже отмечали, действие договора строительного подряда слагается из его заключения, толкования, продолжения (пролонгации), приостановления, изменения и окончания. Все элементы действия договора строительного подряда требуют совершенствования действующего гражданского законодательства. Необходимо определение понятия "консервация строительства" как основания приостановления договора строительного подряда.

Совершенствование содержательной стороны договора строительного подряда в части прав и обязанностей заказчика включает установление оснований и порядка отказа заказчика от оплаты выполненных строительных работ, порядка рассмотрения заказчиком предложений подрядчика об изменении проектной и технической документации, оснований и порядка отказа заказчика от приемки выполненных работ и от подписания акта приемки, в предоставлении заказчику права привлекать инженера (инженерную организацию) независимо от содержания конкретного договора строительного подряда.

Совершенствование механизма гражданско-правовой ответственности по договору строительного подряда должно включать в себя восстановление в законодательстве системы штрафных и зачетных неустоек за некоторые нарушения, допускаемые сторонами по договору строительного подряда, установление возможности снижения неустойки только при ее несоразмерности причиненным убыткам, в предоставлении сторонам договора строительного подряда устанавливать основания и размер компенсации морального вреда, в предоставлении сторонам договора строительного подряда дополнительных регулирующих возможностей при наличии смешанной вины.

В Правительство РФ был представлен проект Федерального закона "О внесении изменений в часть вторую Гражданского кодекса Российской Федерации, Федеральный закон "О финансовой аренде (лизинге)" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (законопроект), подготовленный Минэкономразвития России.

В законопроекте предусмотрена возможность приобретения объекта лизинга лизингодателем в собственность на основании не только договора купли-продажи, но и договора подряда.

Предложено внести соответствующие изменения в ст. 665 ГК РФ и ст. 4 Федерального закона от 29.10.98 N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" Федеральный закон от 29.10.1998 N 164-ФЗ (ред. от 28.06.2013) "О финансовой аренде

(лизинге)" // "Российская газета", N 211, 05.11.1998., а также дополнить другие положения этих нормативных актов, содержащие указание на продавца, упоминанием и о подрядчике. Как следует из пояснительной записки к законопроекту, предполагается, что такая мера будет способствовать расширению оснований приобретения объекта лизинга и устранит существующие на практике проблемы признания материального результата дополнительных работ в отношении объекта лизинга.

Совет по кодификации, в целом поддерживая стремление авторов законопроекта расширить возможности сторон лизинговых правоотношений, все же пришел к выводу, что целесообразность указания на договор подряда как на основание возникновения права собственности лизингодателя на объект лизинга вызывает серьезные сомнения.

В своем Заключении Совет справедливо обращает внимание на несколько моментов:

- договор купли-продажи может быть заключен как в отношении товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора, так и в отношении товара, который будет создан продавцом в будущем;

- реализация идеи о приобретении объекта лизинга по любым договорам подряда требует учета особенностей подрядных отношений, в том числе положений о возможности предоставления материалов заказчиком, о содействии заказчика и иных положений, относящихся к встречным обязанностям заказчика, а в сфере лизинговых отношений заказчик вряд ли располагает средствами для их исполнения;

- неясны последствия допускаемого законом в ряде случаев расторжения договора подряда применительно к отношениям лизингодателя и лизингополучателя.

В новой редакции законопроекта имеется отдельная статья, подлежащая включению в Закон о лизинге (ст. 17.1) и регулирующая "особенности заключения, изменения и расторжения договоров, заключенных между лизингополучателем, лизингодателем и подрядчиком". Данной статьей, в частности, предусмотрены следующие положения:

- возможность изготовления вещи из материалов подрядчика или лизингодателя, а также из материалов лизингополучателя, при том что стоимость работ по изготовлению (переработке, обработке) и стоимость материалов и вещей, отданных в переработку (обработку) подрядчиком и лизингодателем, должны в совокупности превышать стоимость материалов и вещей, отданных в переработку лизингополучателем;