Договор поставки и его роль в современных условиях

В годовом или ином долгосрочном договоре поставки важным условием является условие о порядке согласования цены на товары, поставляемые в течение длительного срока. Например, с учетом инфляции стороны могут обусловить цену на один период поставки (квартал, месяц), с тем чтобы цена товаров на каждый последующий период определялась в порядке, предусматриваемом договором.

На основании п. 2 ст. 424 ГК РФ, закрепляющего принцип неизменности установленной в договоре цены, стороны могут определять в долгосрочном договоре поставки возможность изменения цены при изменении обстоятельств, учитываемых при заключении договора. Судебно-арбитражная практика исходит из того, что арбитражный суд должен отказать в удовлетворении требований об увеличении или уменьшении цены, установленной договором, при отсутствии в договоре условий о возможности изменения цены.

Стороны вправе избрать любую из тех форм расчетов, которые указаны в ст. 862 ГК РФ. Если же в договоре отсутствует условие о форме расчетов, то применяется форма, предусмотренная диспозитивной нормой ст. 516 ГК РФ, т.е. расчеты осуществляются платежными поручениями.

В соответствии со ст. 486 ГК РФ оплата товаров может быть произведена как до, так и после передачи товаров либо в момент передачи. При этом стороны могут предусмотреть различные сроки оплаты: осуществить предварительную оплату либо оплату покупателем товаров через определенное время после их передачи, т.е. продажу в кредит, в том числе и оплату в рассрочку. При отсутствии в договоре конкретного срока платежа покупатель обязан оплатить товар непосредственно после передачи, т.е. незамедлительно.

Исполнение договора поставки подчиняется общим нормам об исполнении договора, установленным общими положениями об обязательствах ГК РФ. Вместе с тем к исполнению предпринимательского договора предъявляются более жесткие требования, диктуемые потребностями хозяйственного оборота.

Гражданский кодекс устанавливает обязанность поставщика реально выполнить обязательство поставки. Поставщик, допустивший недопоставку товаров в отдельном периоде поставки, обязан в соответствии со ст. 511 ГК РФ восполнить недопоставленное количество товаров. Принцип восполнения недопоставленных товаров давно был известен законодательству о поставках. Статья 511 ГК РФ, воспроизводя его, включает ряд правил о порядке, основаниях и сроках восполнения недопоставленного товара по договору поставки с длящимися отношениями. Однако этот принцип применим и для одноразовой поставки.

Обязанность восполнения установлена на случай недопоставки товаров, просрочки поставки или ненадлежащего исполнения поставщиком указаний покупателя о поставке товаров получателям. Недопоставка выражается либо в передаче поставщиком товаров в период поставки в меньшем, чем обусловлено договором, количестве, либо в неисполнении обязанности по передаче товаров в обусловленном договором количестве.

Недопоставка означает не только нарушение условий о количестве, но и о сроке, следовательно, недопоставка одновременно является и просрочкой поставки. Термин "просрочка поставки" обычно применяется к случаю выполнения обязательства по количеству с нарушением обусловленного срока. В соответствии с п. 1 ст. 511 ГК РФ поставщик обязан передать покупателю не поставленные в одном периоде товары в следующем периоде (месяце, квартале). При диспозитивном характере нормы о периодах поставки (ст. 508 ГК РФ) в договоре могут быть предусмотрены и иные сроки восполнения недопоставки (например, при месячных периодах поставки - квартальное восполнение).

Обязанность восполнения недопоставки товаров сохраняется в пределах срока действия договора. В долгосрочном договоре стороны вправе ограничить предельный срок восполнения. Из диспозитивного характера ст. 511 ГК РФ вытекает также возможность включения в договор условия, исключающего обязанность поставщика восполнять недопоставленное количество товаров без предварительного согласия покупателя. Кроме того, отсутствует обязанность восполнения по договору с условием его исполнения к строго определенному сроку (ст. 457 ГК РФ).

1.4 Ответственность сторон по договору поставки

В сложившейся сфере правоотношений между хозяйствующими субъектами наибольшей популярностью пользуются договоры поставки, предметом которых является передача имущества. В то же время арбитражная практика по спорам, связанным с договорами поставки, к сожалению, свидетельствует, сколь слабо ориентируются российские предприниматели в вопросах гражданско-правовой ответственности по данным договорам, что отрицательно сказывается на их способности юридически грамотно защитить свои интересы. Это характерно даже для случаев, когда споры подпадают под действие норм российского права.

Одним из видов ответственности по договору поставки является так называемая преддоговорная ответственность, впервые появившаяся в общем виде в современном германском правопорядке (абз. второй и третий § 311 Германского гражданского уложения, введенные его новой редакцией от 2 января 2002 г.) после ряда судебных разбирательств и теоретических дискуссий, а вслед за ним - и в других развитых правопорядках в виде ответственности за нарушение обязанности добросовестного поведения по отношению к партнеру по переговорам о заключении договора. Она выражается в возмещении причиненных этим убытков при отсутствии (незаключении) договора Комаров А.С. Ответственность в коммерческом обороте. - М., 1991. С. 46 - 57..

В международном частном праве преддоговорная ответственность понимается достаточно широко. Например, Принципы международных коммерческих договоров включают в свой состав статью 2.15 "Недобросовестные переговоры", согласно которой сторона, ведущая или прерывающая переговоры недобросовестно, является ответственной за потери, причиненные другой стороне. Недобросовестным, в частности, признается вступление стороны в переговоры или их продолжение при отсутствии намерения достичь соглашения. В официальном комментарии к данной статье подчеркивается: право стороны свободно вступать в переговоры и решать, какие условия подлежат согласованию, тем не менее не является безграничным и не должно приводить к конфликту с принципом добросовестности и честной деловой практики. Недобросовестные переговоры помимо случая, когда сторона вступает в них или продолжает их, не имея намерения заключить соглашение с другой стороной, имеют место, когда одна сторона намеренно или по небрежности вводит в заблуждение другую сторону относительно характера или условий предлагаемого договора независимо от того, делает она это, представляя ложную информацию или утаивая обстоятельства, которые с учетом характера сторон или договора должны быть доведены до сведения другой стороны. Ответственность стороны за недобросовестные переговоры ограничивается ущербом, причиненным другой стороне. Потерпевшая сторона может получить возмещение расходов, понесенных ею при переговорах, а также компенсацию за утрату возможности заключить другой договор с третьим лицом (так называемый отрицательный договорный интерес). Однако по общему правилу она не может получить возмещение выгоды, которую она имела бы, заключив все-таки первоначальный договор (т.н. положительный договорный интерес) Кучер А.Н. Ответственность за недобросовестное поведение при заключении договора в соответствии с российским правом и некоторыми иными правовыми системами // Законодательство. - 2002. № 10. - С. 29.

Ответственность за необоснованное уклонение от заключения договора, т.е. преддоговорная ответственность, известна теперь и общему гражданскому законодательству Российской Федерации (п. 2 ст. 507 Гражданского кодекса РФ). По существу, речь идет о нарушении принципа добросовестности при осуществлении гражданских прав и исполнении гражданско-правовых обязанностей. Таким образом, противоправными следует считать и случаи нарушения участниками гражданско-правовых отношений требований общих принципов гражданского права. Впрочем, неясно, почему в данном случае разработчики ГК РФ в разделе 4 "Отдельные виды обязательств" ограничились только одним видом договора. Такой порядок заключения договора можно было бы использовать и для других договоров Богданов В.В. Гражданско-правовая ответственность в преддоговорных отношениях // Журнал российского права. - 2010. № 2. - С. 23..

В случае преддоговорной ответственности за так называемую culpa in contrahendo при ведении переговоров о заключении договора поставки (п. 2 ст. 507 ГК РФ) ее основанием является конкретное поведение одного из контрагентов, а именно уклонение от согласования условий договора, описанное в гипотезе правовой нормы (непринятие мер по согласованию условий договора поставки и неуведомление другой стороны об отказе от его заключения в установленный срок). Насколько известно, никто еще не предлагал считать основанием незаключенный договор, т.е. предварительные переговоры и договоренности, не окончившиеся заключением договора. Между тем именно так следовало бы рассуждать с позиции тех, кто усматривает в обязанности возмещения убытков недееспособной стороне или лицу, заключившему договор под влиянием принуждения или обмана, правовые последствия недействительной, но юридически существующей сделки, т.е. следовало бы прийти к выводу, что не только недействительный, но и не заключенный договор может иногда иметь какой-то правовой эффект Тузов Д.О. Теория недействительности сделок: опыт российского права в контексте европейской правовой традиции. - М.: «Статут», 2007. - С. 289..

Принимая во внимание, что основной сферой применения договора поставки товаров являются предпринимательские отношения, а главными субъектами этих договоров, как правило, коммерческие организации, профессионально занимающиеся производством, закупкой и реализацией товаров, российский законодатель счел необходимым урегулировать отношения, формирующиеся уже на стадии преддоговорных контактов сторон по поводу заключения договора поставки. Этому вопросу посвящены содержащиеся в ГК РФ нормы об урегулировании разногласий при заключении договора поставки (ст. 507). Суть данных норм состоит в следующем: сторона, проявившая инициативу в заключении договора, т.е. представившая свое предложение (оферту) потенциальному контрагенту и получившая от него принципиальное согласие, но при условии изменения некоторых пунктов договора, должна принять меры, которые внесли бы определенность в отношения сторон. В этих целях возможны три варианта действий: во-первых, согласиться с изменением отдельных пунктов договора, предложенных контрагентом; во-вторых, попытаться найти в отношении спорных пунктов договора компромиссное решение, т.е. согласовать возникшие разногласия по отдельным условиям договора; и наконец, в-третьих, отказаться от заключения договора.

Во всех названных случаях сторона, предложившая заключить договор поставки, обязана не позже чем в 30-дневный срок уведомить другую сторону о своем решении; это необходимо, поскольку контрагент вправе рассчитывать на заключение договора, и уже на этой стадии может приступить к подготовке его исполнения: поиску поставщиков сырья или комплектующих изделий, перепрофилированию производства и т.п. Поэтому сторона, не уведомившая контрагента о принятом ею решении, должна будет возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора.

Проблема же состоит в следующем: в общих положениях об обязательствах (гл. 21 - 29 ГК РФ) нет каких-либо норм, направленных на регулирование таких обязательств. Речь идет не только о том, чтобы определить понятие, квалифицирующие признаки и основания возникновения подобных обязательств (хотя и это важно). Необходимо дать позитивное регулирование действий сторон уже на стадии их преддоговорных контактов, обеспечивающее добросовестное и разумное поведение потенциальных контрагентов при подготовке и в ходе заключения договора Витрянский В.В. Обязательственная реформа // ЭЖ-Юрист. - 2009. № 15. - С. 12..

Важное значение имеет порядок исполнения поставщиком своих обязанностей по поставке товаров покупателю.

Последствия нарушения поставщиком условий договора о количестве и сроках поставки предусмотрены статьей 511 ГК РФ. Согласно этой норме поставщик обязан реально выполнить договор, т.е. восполнить в натуре недопоставленное количество. Однако нарушение срока поставки (просрочка поставки) также может служить основанием для одностороннего отказа покупателя от принятия товаров. Другой случай нарушения поставщиком условий о сроке поставки - досрочная поставка без согласия покупателя - дает ему право отказаться от оплаты и принятия таких товаров. Принятые же покупателем досрочно поставленные товары засчитываются в счет количества товаров, подлежащих поставке в следующем периоде.

Аналогичное нарушение покупателем условий договора о сроках и количестве, т.е. невыборка им товаров, вызывает иные последствия. Невыборка товаров покупателем (получателем) в установленные договором сроки и в количестве дает поставщику согласно статье 515 ГК РФ право либо отказаться от исполнения договора в части поставки невыбранных товаров, либо предъявить к покупателю требование об их оплате. Несообщение же поставщиком покупателю о готовности товаров к передаче рассматривается в судебной практике как просрочка поставки со всеми вытекающими последствиями: покупатель вправе либо потребовать передачи товаров (восполнения недопоставленных товаров), либо отказаться их принять.

Последствия нарушения поставщиком обязательств по поставке товаров в согласованном ассортименте предусмотрены пунктом 2 ст. 512 ГК РФ. Нарушение условий договора об ассортименте товаров заключается в поставке товаров отдельных наименований в меньшем (недопоставка) или большем (перепоставка), чем предусматривалось договором, количестве. При недопоставке товаров одного наименования, входящего в ассортимент, покупатель вправе требовать восполнения недопоставки в следующем периоде независимо от того, отказался он или нет от товаров, поставленных с нарушением установленного договором ассортимента. Количество товаров одного ассортимента может быть зачтено в покрытие недопоставки товаров другого ассортимента лишь с согласия покупателя.

Последствия поставки товаров ненадлежащего качества предусмотрены статьей 475 ГК РФ. В зависимости от характера недостатков покупатель вправе предъявить поставщику ряд требований. При обнаружении существенных недостатков, предусмотренных пунктом 2 этой статьи, покупатель вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возврата уплаченной суммы либо потребовать замены товара. В случае выявления иных недостатков покупателю предоставлено право потребовать от поставщика либо соразмерного уменьшения цены, либо безвозмездного устранения недостатков, либо возмещения своих расходов на устранение недостатков. Однако статья 518 ГК РФ исключает применение упомянутых последствий передачи покупателю товаров ненадлежащего качества, когда поставщик без промедления заменит поставленные товары товарами надлежащего качества, т.е. осуществит замену в самый короткий срок, возможный при обязательствах конкретного случая. Этот срок исчисляется с момента получения уведомления (извещения) покупателя (получателя) о недостатках товаров, направленного в соответствии со статьями 483 и 513 ГК РФ. При этом поставщику предоставлено право осуществить замену товаров без согласия покупателя.

Вместе с тем пункт 2 ст. 518 ГК РФ предусматривает случаи, когда поставщик обязан заменить товар по требованию покупателя независимо от характера недостатков. Такое требование вправе заявить покупатель, осуществляющий продажу товаров в розницу, при условии, что товар с недостатками возвращен потребителем. Эта норма учитывает более широкие права покупателя-гражданина по договору розничной купли-продажи, предусмотренные статьей 503 ГК РФ, направлена на обеспечение прав граждан и гарантирует реальность требования о замене проданного недоброкачественного товара на доброкачественный. Поставщик обязан выполнить требование покупателя в натуре в разумный срок. Замена товара не освобождает его от возмещения убытков, понесенных покупателем.

Последствия нарушения поставщиком комплектности или передачи товара с нарушением согласованного комплекта товаров предусмотрены статьей 480 ГК РФ. Однако они не наступают при замене поставщиком некомплектного товара комплектным или при доукомплектовании товаров. Аналогично норме, предусмотренной статьей 518, замена или укомплектование товаров должны быть произведены по инициативе поставщика в кратчайший срок (без промедления), исчисляемый с момента направления покупателем (получателем) уведомления (извещения) об отступлении от требований комплектности или условий договора о поставке комплекта товаров (ст. 519 ГК РФ).

При незамедлительных замене или укомплектовании поставщиком товаров покупатель (получатель) не вправе предъявить требования, предусмотренные статьей 480, кроме требования о возмещении убытков.

Отступление поставщика от комплектности при продаже товаров также подпадает под понятие "продажа товара с недостатками". Поэтому покупатель-гражданин на основании статьи 17 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-1 "О защите прав потребителей" О защите прав потребителей: Закон РФ от 07.02.1992 № 2300-1 (ред. от 02.07.2013) // СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 140. вправе либо потребовать от продавца замены некомплектного товара на комплектный, либо возвратить некомплектный товар продавцу. В таком случае продавцу, осуществляющему продажу товаров в розницу, предоставлено право требовать у поставщика замены некомплектного товара (либо его укомплектования) в разумный срок.

Применение перечисленных последствий нарушения поставщиком условий договора о количестве, качестве, комплектности, ассортименте товаров и сроках поставки не всегда обеспечивает выполнение обязательства поставки в натуре. Поэтому в ГК РФ введена не известная ранее законодательству о договоре поставки норма, предоставляющая покупателю право в случае неисполнения поставщиком обязательств приобрести товары у других лиц.

В рыночных условиях покупатель получил не только право, но и реальную возможность приобрести товары у других лиц при нарушении поставщиком обязанности передать товары в обусловленный срок либо заменить товары, переданные с недостатками, товарами надлежащего качества или комплектными.

В соответствии со статьей 520 ГК РФ такое право возникает у покупателя при:

- передаче поставщиком товаров в меньшем количестве, чем предусмотрено договором, или с нарушением сроков;

- невыполнении поставщиком требования покупателя о замене недоброкачественных товаров на товары надлежащего качества;

- неукомплектовании поставщиком товаров по требованию покупателя.

Все необходимые и разумные расходы по приобретению товаров у других лиц покупатель вправе взыскать с поставщика наряду с предъявлением требования о возмещении иных возможных убытков.

Аналогичные права покупатель получает в случае приобретения у других лиц товаров при расторжении договора по своей инициативе вследствие нарушения поставщиком договорных обязательств. Поэтому на основании статьи 520 ГК РФ при определении размера подлежащих возмещению расходов на приобретение товаров у других лиц применяется правило, установленное пунктом 1 ст. 524 Кодекса.

Покупателю (получателю) в случае поставки недоброкачественных или некомплектных товаров в дополнение к последствиям нарушений, предусмотренных статьями 475 и 480 ГК РФ, предоставлено право отказаться от оплаты товаров, не соответствующих условиям договора о качестве и комплектности, а если оплата уже произведена, потребовать возврата уплаченных сумм до устранения недостатков. Таким правом покупатель (получатель) может воспользоваться, когда он не отказывается от исполнения договора, а лишь требует замены товаров с недостатками товарами надлежащего качества или их доукомплектования. Правом отказа от оплаты товара покупатель может воспользоваться также, если договором предусмотрена оплата через определенный срок после передачи товара или оговорена рассрочка платежа, а также в иных случаях, когда несоответствие товаров условиям договора установлено покупателем до наступления срока их оплаты.

Гражданский кодекс РФ и иные действующие нормативные акты о договоре поставки, кроме законов о поставках товаров для государственных и муниципальных нужд, не устанавливают законную неустойку (штраф, пени) за нарушение поставщиком обязательств. Следовательно, соответствующие нарушения могут влечь за собой взыскание неустойки лишь в случае, когда неустойка (штраф, пени) будет предусмотрена в договоре (договорная неустойка).

Вместе с тем ГК РФ содержит норму, устанавливающую порядок взыскания неустойки за недопоставку и просрочку поставки товаров. В статье 521 воспроизведен известный ранее действовавшему законодательству о поставках и практике принцип суммированного обязательства, согласно которому обязательство поставки товаров в каждом периоде поставки складывается из обязательства данного периода и обязательства по восполнению недопоставленного в предыдущем периоде количества товаров. При этом уплата поставщиком неустойки за невыполнение обязанности по передаче товаров в установленный договором срок не освобождает его от обязанности восполнения недопоставленного количества в натуре в следующем периоде либо в иные сроки, предусмотренные договором.

В этом случае в соответствии со статьей 521 неустойка взыскивается вторично со стоимости недопоставленных в предыдущем периоде товаров, если они не переданы покупателю в следующем периоде, так как количество товаров, не переданное покупателю в предыдущем периоде, прибавляется к количеству товаров, которые должны быть переданы в следующем периоде (в следующий частный срок), и со стоимости этого суммарного количества при невыполнении обязательства начисляется неустойка.

Таким образом, неустойка взыскивается до фактического исполнения обязательства в пределах срока действия договора, если иное им не предусмотрено.

Установленный статьей 521 ГК РФ порядок взыскания неустойки с поставщика направлен на стимулирование реального исполнения им обязательств и применяется, если стороны предусмотрели в договоре взыскание неустойки за недопоставку или просрочку поставки и ее размер либо если неустойка установлена законами о государственных и муниципальных нуждах.

Основные обязанности покупателя по договору поставки, как это предусмотрено и общими положениями о купле-продаже товаров, состоят в принятии поставленных товаров и их оплате.

Оплата товаров должна производиться с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором. В противном случае применительно к договору поставки будет действовать специальное правило: расчеты должны осуществляться платежными поручениями (п. 1 ст. 516 ГК РФ).

В связи с этим Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в Постановлении от 22 октября 1997 г. № 18 (п. 16) разъяснил: при расчетах за товар платежными поручениями, когда иные порядок и форма расчетов, а также срок оплаты товара соглашением сторон не определены, покупатель должен оплатить товар непосредственно после получения, и просрочка с его стороны наступает по истечении предусмотренного законом или в установленном им порядке срока на осуществление банковского перевода, исчисляемого со дня, следующего за днем получения товара покупателем (получателем) О некоторых вопросах, связанных с применением Положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки: Постановление Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 № 18: // "Вестник ВАС РФ. 1998. - № 3. .

Ряд последствий установлен ГК РФ при нарушении покупателем условий об оплате поставленных товаров. Прежде всего следует назвать право поставщика приостановить передачу подлежащих поставке товаров до полной оплаты ранее поставленных товаров (п. 5 ст. 486). Это новое для договора поставки правило дает поставщику возможность, не отказываясь от исполнения договора, приостановить его исполнение. При нарушении покупателем условий договора поставки о порядке и сроках расчетов применяются последствия, установленные общими положениями о купле-продаже (ст. ст. 486 - 489), а также уплачиваются проценты, предусмотренные статьей 395 ГК РФ.

Еще одно правовое последствие предусмотрено статьей 523 Кодекса на случай неоднократного нарушения покупателем сроков оплаты товаров. По этому основанию поставщик вправе односторонне полностью или частично отказаться от исполнения договора.

Право выбора способа защиты своих законных интересов, нарушенных неоплатой или задержкой оплаты товара, предоставлено поставщику.

На практике часто приходится сталкиваться с заблуждением по поводу того, что по истечении предусмотренного срока действия договора поставки, вытекающие из него обязательства, прекращаются. На самом деле обязательство прекращается только надлежащим исполнением (ст. 408 ГК РФ), а также по иным основаниям, предусмотренным в главе 26 Кодекса, причем истечение срока договора в качестве такого основания не предусмотрено. Значит, сторона, не предоставляющая встречное удовлетворение, будет нести ответственность не только за просрочку в рамках действия договора, но и по истечении его срока вплоть до момента фактического исполнения обязательств. Данное обстоятельство было отмечено в информационном письме ВАС РФ от 30 января 1995 г. "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике" Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике: Письмо ВАС РФ от 30 января 1995 года N С1-7/ОП-54: // Вестник ВАС РФ. - 1995. № 4. . В нем говорится: как правило, истечение срока действия договора не прекращает обязательства сторон. Обязательство по оплате продукции является договорным, сохраняется и после истечения срока действия договора, поэтому, если поставщик выполнил свои обязательства и поставил товар, на покупателе лежит обязанность по своевременной оплате стоимости продукции.

договор поставка товар правовой

2. Правовое регулирование договора поставки: некоторые особенности порядка заключения и исполнения по Федеральному закону «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»

2.1 Общие проблемы правового регулирования договора поставки

Как показывает практика, действующее законодательство по поставке товаров имеет целый ряд негативных факторов. Прежде всего оно в значительной степени сохраняет следы советского прошлого. Это выражается в самой направленности правового регулирования, которое мало отражает современные тенденции сферы обращения, а также международной торговли, в частности Венской конвенции (1980 г.) о международном договоре купли-продажи товаров Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров / (заключена в Вене 11.04.1980) // "Вестник ВАС РФ. - 1994. № 1..

Эти тенденции связаны с приоритетом интересов покупателей, который еще с 80-х годов прошлого века стал основным принципом в деятельности всех производителей (поставщиков) в странах с развитой рыночной экономикой, где жесткая конкуренция заставляет бороться за каждого покупателя и удовлетворять все его потребности.

В нашей стране это направление еще не получило должного развития - диктат производителей (поставщиков), как верно отмечает Б.И. Пугинский, в беспрецедентной форме процветавший у нас в течение 70 лет, еще не искоренен и сейчас Пугинский Б.И. Коммерческое право России. - М.: Юрайт, 2001. - С. 23..

Причин такого положения (объективных и субъективных) много, но в определенной степени, как представляется, этому способствует и Гражданский кодекс РФ.

В частности, несмотря на все его достоинства, в нем отсутствует позиция защиты интересов покупателей по договору поставки, а в ряде случаев и прямо предусмотрен приоритет производителей (поставщиков).

Такой вывод следует из целого ряда положений ГК РФ. Так, согласно п. 3 ст. 455 ГК РФ условие договора о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить его наименование и количество.

Применительно же к поставке это, как правило, должен быть еще и ассортимент товаров, ибо стабильность розничной торговли, как известно, определяется полнотой и устойчивостью ассортимента реализуемых товаров. От состава ассортимента и его постоянного обновления зависят не только увеличение товарооборота, ускорение реализации товаров и, следовательно, финансовые показатели розничных торговых организаций.

Отсутствие в магазинах нужных товаров, их узкий, нестабильный или не соответствующий запросам потребителей ассортимент порождает, как известно, неудовлетворенный спрос населения, что, в свою очередь, создает напряженность в обществе.

В соответствии с п. 1 ст. 467 ГК РФ согласование ассортимента осуществляется по соглашению сторон. Но условие об ассортименте, насыщении магазинов разнообразными товарами, пользующимися спросом у населения, постоянном его обновлении и пр. выражает прежде всего интересы покупателя, а не производителя (поставщика), и поэтому вряд ли оно будет согласовано с учетом всех его требований. Ведь что такое для производителей расширение и обновление ассортимента, снятие с производства изделий, не пользующихся спросом у населения? Это - освоение и внедрение новых технологий, оборудования, сырья, материалов и пр., что связано с дополнительными затратами времени, денежных ресурсов и, наконец, прибыли.

Как же решает данный вопрос ГК РФ в случае недостижения соглашения между сторонами, а это, как показывает практика, не такая уж и редкость.

Вот тут-то и проявляется наследие планово-распределительной системы, традиции прежних советских времен. В частности, согласно п. 2 ст. 467 ГК РФ если ассортимент в договор не определен и не установлен порядок его определения, но из существа обязательства вытекает, что товары должны быть переданы покупателю в ассортименте, то продавец вправе самостоятельно определить ассортимент (известный ему на момент заключения договора) или отказаться от исполнения договора.

Как видим, конструкция данной нормы не в пользу покупателя (кстати, в ней почему-то говорится не о последствиях несогласования ассортимента, а как бы подразумевается «забывчивость» покупателя). Более того, она совершенно не ориентирует отечественных производителей (поставщиков) на удовлетворение покупательского спроса, постоянное расширение и обновление ассортимента, а ведь это - одна из важнейших задач в экономике сегодня.

Представляется, что содержание указанной нормы ГК должно исходить из интересов не производителей, а покупателей, в силу чего ее следовало бы изложить в следующей редакции: «При поставке товаров в розничную сеть ассортимент товаров (групповой и внутригрупповой) определяется в договоре в соответствии с потребностями покупателя. Сроки согласования годовых, квартальных и других видов спецификаций определяются в договоре с учетом сезонности, изменений спроса на товары и других факторов».

Аналогичен принцип построения и ст. 509 ГК РФ. Так, согласно п. 3 указанной статьи производителям (поставщикам) предоставляются дополнительные (помимо перечисленных в ст. 523 ГК РФ) основания для отказа от исполнения договора. Причем здесь не требуется неоднократного нарушения договорного обязательства, а достаточно лишь одноразового непредставления покупателем отгрузочной разнарядки в установленный срок. Данная норма предусматривает и альтернативу - потребовать от покупателя оплаты товаров, а также возмещения убытков, причиненных в связи с непредставлением отгрузочной разнарядки.

Основываясь на провозглашенном ГК РФ принципе равенства юридических прав и обязанностей сторон, логичнее было бы при непредставлении (просрочке) представления покупателем отгрузочной разнарядки отгрузку осуществлять непосредственно в адрес стороны по договору с взысканием с нее предусмотренных договором штрафов (пени, неустойки) и причиненных убытков.

Правда, некоторые авторы полагают, что поскольку содержащееся в п. 3 ст. 509 ГК РФ правило носит диспозитивный характер, то в договоре могут быть предусмотрены и иные последствия непредставления отгрузочной разнарядки (либо представления ее с просрочкой) Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) / Отв. ред. О.Н. Садиков. М.: КОНТРАКТ, ИНФРА. - М., 2006. - С. 78., что представляется маловероятным (если только не за счет каких-либо уступок поставщику).

В то же время для поставщиков (изготовителей) ГК РФ предусматривает ряд существенных послаблений, что, по сути, создает им льготный режим для поставок. Это касается, например, поставки товаров ненадлежащего качества, некомплектных. Так, при поставке некачественных или некомплектных товаров (п. 1 ст. 518, п. 1 ст. 519 ГК РФ) правило ст. 475 ГК РФ (право выбора покупателем правовых средств защиты) применению не подлежит.

В таких случаях товар может быть лишь заменен или доукомплектован производителем (поставщиком) без промедления (причем, как следует из текста указанных статей, без согласия на это покупателя). И только после невыполнения производителем (поставщиком) указанной обязанности покупатель вправе приобрести необходимые ему товары у других лиц, с отнесением на нарушителя всех необходимых и разумных расходов на их приобретение (п. 1 ст. 520 ГК РФ).

Как верно замечает В. Утка, такая замена товаров поставщиком рассматривается действующим законодательством не как один из способов исправления недостатков товаров, а как общая предпосылка, устраняющая возможность покупателя предъявлять к поставщику требования в порядке ст. 475 ГК РФ о последствиях передачи товара ненадлежащего качества Утка В. Поставка товаров ненадлежащего качества // Хозяйство и право. - 2000. № 7. - С. 18..

Кроме этого, на наш взгляд, данная норма вряд ли стимулирует производителей на повышение качества товаров и совершенствование производственных (технологических) процессов.

Думается, что во всех случаях поставки некачественных или некомплектных товаров вопрос о выборе способа защиты своих прав должен решать покупатель, как это предусмотрено ст. 475 ГК РФ и международными правовыми нормами.

В льготном режиме для поставщиков установлены в ГК РФ и сроки поставки. Как известно, для розничной торговли бесперебойное обеспечение товарами - это залог не только для ее нормального функционирования, но и высокого качества торгового обслуживания, удовлетворения потребностей покупателей.

Учитывая данное обстоятельство, а также то, что розничная торговая сеть, как правило, не располагает складскими емкостями для хранения товарных запасов, сроки поставки товаров для реализации населению должны быть минимальными.

Этот принцип учитывался как в законодательстве, так и в литературе даже в советское время. Так, Положениями о поставках товаров (1969 г. и 1988 г.) Положения о поставках товаров 1969 г. и 1988 г. // СП СССР. - 1969. № 11. - Ст. 64.предусматривалось, что сроки (периоды) поставки устанавливаются в договоре с учетом обеспечения ритмичности поставки товаров и бесперебойного снабжения ими покупателей.

Действующий ГК РФ данный вопрос решает иначе: сроки поставки устанавливаются по соглашению сторон, но если в договоре они не определены, то поставка осуществляется равномерно по месяцам (ст. 508 ГК РФ).

По мнению И. Вахнина, такая разбивка (ежеквартальная или иная календарная) количества поставляемого товара удобна лишь для производителя и обычно применяется в условиях рынка для поставки сырьевых товаров (например, нефть, уголь, рудный концентрат) Вахнин И. Формирование условий и заключение договоров поставки продукции // Хозяйство и право. - 1996. № 12. - С. 152..

Действительно, для современных условий, когда идет бурное развитие розничных сетей, повсеместное внедрение логистических систем товароснабжения (поставка «точно в срок» - непосредственно в магазины, мелкими партиями и в удобное для покупателя время), такое решение вопроса об обеспечении розничной сети товарами - полный анахронизм.

Ведь что такое помесячная поставка? Это означает, что вся месячная норма может быть отгружена (доставлена) покупателю единовременно, например, в последний день месяца. А товары в магазинах должны быть ежедневно, в течение всего времени его работы и большинство из них - в ассортименте. Более того, такие товары, как хлеб, хлебобулочные изделия, молочные продукты и другие товары первой необходимости, должны поставляться в розничную сеть по согласованным графикам.

Другим не менее существенным вопросом, затрагивающим интересы покупателей, является восполнение недопоставки, которое закреплено в ст. 396 ГК РФ в качестве общего принципа реального исполнения обязательств.

Как известно, ГК РФ в отличие от ГК РСФСР (1964 г.) существенно ограничил сферу применения данного принципа. В частности, неисполнение обязательства по поставке влечет за собой только возмещение убытков и уплату неустойки и освобождает должника от исполнения своей обязанности в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 396 ГК РФ).

Такая ограниченность сферы применения данного принципа, бывшего ранее ключевым в поставках, как правило, объясняется тем, что плановый характер распределения продукции и товаров ранее лишал покупателя возможности приобрести их у других лиц. В условиях же рынка такая возможность получает конкретную реализацию, и поэтому реальное исполнение может быть заменено денежной компенсацией с возложением всех понесенных расходов на должника.

Действительно, в отличие от советского периода, когда практически все товары распределялись в плановом порядке и свободное их приобретение было невозможным, в настоящее время в условиях свободы рыночных отношений и уже в достаточной степени насыщенного рынка товаром (правда, в основном импортного производства), исполнение обязательства можно получить и из альтернативного источника.

Но суть вопроса, думается, здесь лежит в иной плоскости. Как известно, традиционным основанием, используемым в теории договора, является цель (кауза) сделки Учебник русского гражданского права /под. ред. Шершеневич Г.Ф. - М.: СПАРК, 1995. - С. 130.. Вот почему договор обязательно имеет своей направленностью достижение конкретной цели, определенного правового результата, который будет служить удовлетворению потребностей участвующих в нем лиц, ради достижения которых и заключаются договоры Фролова Н.К. Договор поставки товаров нуждается в совершенствовании // Внешнеторговое право.- 2009. № 1. - С. 43..

Но поскольку в рамках договора интерес каждой стороны может быть удовлетворен лишь посредством удовлетворения интереса другой стороны, то согласованные волеизъявления субъектов устанавливают обязательные для них условия, причем обязательность исполнения этих условий является универсальным признаком договоров. Квинтэссенцией этого признака, подчеркивает В.В. Иванов, является классический императив pacta sunt servanda - договоры следует выполнятьИванов В.В. К вопросу о теории договора // Государство и право. - 2000. № 12. - С. 76..

Этот классический императив и ныне является основным принципом договорного права, поскольку выполнение сторонами принятых на себя договорных обязательств, соблюдение договорной дисциплины является не только основным условием развития экономики страны, но и основой деловых отношений в предпринимательстве, моральных устоев общества.

Мировая практика также исходит из общепринятых правил: обязательство устанавливается для того, чтобы оно было исполнено, и каждая сторона получила бы те выгоды, на которые она рассчитывала при заключении договора.

В частности, Венская конвенция о международных договорах купли-продажи Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (заключена в Вене 11.04.1980) // Вестник ВАС РФ. - 1994. № 1.(ст. ст. 46, 62) закрепляет право пострадавшей стороны обратиться в суд о понуждении должника к выполнению тех действий, которые он должен совершить в силу заключенного договора.

В большинстве же европейских стран потерпевшей стороне предоставляется право выбора между требованием реального исполнения договора и возмещением понесенных убытков.

Так, согласно п. 1 параграфа 376 Германского торгового уложения (ГТУ) при неисполнении условий договора в определенное время или в течение определенного срока сторона может отказаться от договора либо, если должник находится в просрочке, требовать вместо исполнения возмещения убытков. Право на исполнение сторона вправе требовать, если сразу же после истечения времени или срока укажет противной стороне, что настаивает на исполнении Германское право. Часть II. Торговое уложение и другие законы / Пер. с нем. М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1996..

Единообразный торговый кодекс США (ЕТК) Единообразный торговый кодекс США / Пер. с англ. М.: Исследовательский центр частного права, 1996. предоставляет право выбора покупателям: отказаться от договора, купить заменяющие товары и взыскать убытки, истребовать товары и пр. (ст. 2-711).

В российском же законодательстве предусмотрен только один вариант замена реального исполнения денежной компенсацией. Видимо, такое решение вытекает из понимания сущности предпринимательства - только как деятельности с целью извлечения прибыли. Иначе говоря, получит ли предприниматель те товары, которые ему должны быть поставлены по договору, или в денежном выражении ту прибыль, которую он предполагал извлечь, получив эти предметы, - эффект в конечном итоге будет одним и тем же.

Однако этот принцип малоприменим, особенно к розничной торговле. В условиях нарастающей жесткой конкуренции среди розничных сетей насыщенность магазинов качественными и разнообразными товарами, их имидж вряд ли может быть альтернативой денежной компенсации со стороны поставщиков (изготовителей), которую в условиях современной России еще и нужно получить.

Весьма примечательным является и тот факт, что положения о реальном исполнении обязательства помещены в главе 25 ГК РФ «Ответственность за нарушение обязательств». Отсюда напрашивается вывод: обязанность поставщика, которую он добровольно принял на себя, законодатель рассматривает как меру ответственности, однако никакой ответственности он не несет.

С учетом изложенного думается, что нормы ГК РФ о реальном исполнении обязательств целесообразно было бы привести, как в большинстве европейских стран, в соответствие с общими принципами договорного права и правилами деловой этики. В частности, предоставить покупателям право выбора - реальное исполнение договорного обязательства или компенсацию убытков, поскольку, как справедливо отмечает Е.В. Богданов, обогащение предпринимателя, его прибыль должны быть следствием его экономической деятельности, выполнения принятых им на себя договорных обязательств Богданов Е.В. Специфика и социальное значение предпринимательских договоров // Журнал российского права. - 2002. № 1..

Предпочтение поставщику отдает законодатель и в ряде других положений договора поставки (при выборе транспортного средства или условий доставки товаров (п. 1 ст. 510 ГК), невыборке товаров покупателем, если соглашением сторон предусмотрен их самовывоз (п. 2 ст. 15 ГК), предоставлении дополнительных гарантий оплаты при транзитных отгрузках (ст. 516 ГК) и др.). Думается, что в этом серьезный просчет Гражданского кодекса РФ.

Помимо приоритета защиты интересов производителей (поставщиков) вызывает возражение и сама конструкция (модель) договора поставки.

Как следует из содержания ст. 506 ГК РФ, сфера ее применения достаточно широка. Она рассчитана на отношения как по материально-техническому снабжению производственной сферы, так и по обеспечению потребительскими товарами розничных торговых сетей. Но единое правовое регулирование столь разнородных по своей структуре предметов поставки, как верно отмечает Б.И. Пугинский, не устраняет ряд очевидных и значимых различий между ними Пугинский Б.И. Договор оптовой купли-продажи // Хозяйство и право. - 2001. № 3. - С. 99..

Действительно, вряд ли надо доказывать, что к продукции материально-технического назначения (уголь, нефть, руда, металл) и потребительским товарам (хлеб, хлебобулочные, кондитерские изделия, молоко, мясо, обувь, одежда), имеющим различное целевое назначение, предъявляются различные требования, и правовой режим поставок должен учитывать эти различия и особенности (например, при транспортировке, хранении, затаривании, определении сроков, способов доставки, характеристик качества, безопасности и т.д.).

Это обусловливается характером возникающих правоотношений, имеющих различную по своему содержанию направленность - в одном случае это удовлетворение потребностей населения товарами, а в другом - обеспечение предпринимательских (производственных, хозяйственных) нужд субъектов имущественного оборота.

Следует отметить, что эта специфика в достаточной степени учитывалась в советское время, и поэтому обеспечительные функции товарами народного потребления и продукции производственно-технического назначения были строго разграничены.

Раздельным было и правовое регулирование - поставка продукции регулировалась Положением о поставках продукции производственно-технического назначения, а поставка товаров - Положением о поставках товаров народного потребления. Особенности поставки (транспортировки, затаривания (упаковки), приемки и т.д.) значительного числа товаров предусматривались в Особых условиях поставки.

Ныне же считается, что с отменой распределительной системы необходимость в таком разграничении отпала, и реализация как материальных ресурсов, так и потребительских товаров осуществляется на основе свободно заключаемых договоров.

Однако такой вывод вряд ли можно признать правомерным. Дело здесь, как представляется, не в свободе заключаемых договоров, а в едином правовом регулировании различных по своей сущности и назначению предметов поставки - материальных ресурсов, предназначенных для использования в хозяйственных или иных предпринимательских целях, и потребительских товаров, названных законодателем единым термином - «товар».

Поскольку потребительские товары, предназначенные для реализации населению, являются одной из форм удовлетворения материальных, культурных и иных потребностей граждан, то нормы ГК РФ о розничной купле-продаже устанавливают особенности реализации таких товаров.

Эти особенности устанавливаются и специальными нормативными правовыми актами, которые в одних случаях конкретизируют и детализируют положения ГК РФ, в других - устанавливают повышенные требования (например, к безопасности товаров, таре и упаковке, информации о товаре, его свойствах, гарантийном и сервисном обслуживании и пр.).

Однако всего этого не учитывают, да и не могут учесть общие (унифицированные) нормы о поставке в ГК РФ, рассчитанные на некий обобщенный предмет поставки, которые более пригодны в отношениях по материально-техническому снабжению.

Этот недостаток ГК РФ сказывается не только на уровне договорной работы, но и на удовлетворении потребностей покупателей, а в целом и на развитии потребительского рынка страны.

Исходя из изложенного, мы присоединяемся к высказанному Б.И. Пугинским и поддержанному другими авторами мнению о том, что предусмотренная в ГК РФ конструкция договора поставки на сегодняшний день - это малопригодная модель в отношении поставок потребительских товаров Пугинский Б.И. Коммерческое право России. - М., 2001. - С. 150 - 174., которая нуждается в совершенствовании. Это совершенствование должно исходить прежде всего из приоритета покупателя по договору.

2.2 Особенности порядка заключения и исполнения договора поставки по Федеральному закону «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» от 28.12.2009 № 381-ФЗ

В декабре 2009 года в России появился специальный федеральный закон, регулирующий торговые и иные непосредственно связанные с ними общественные отношения - Федеральный закон от 28.12.2009 № 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации: Федеральный закон от 28.12.2009 № 381-ФЗ (ред. от 28.12.2013) // СЗ РФ. 2010. № 1. Ст. 2; 2011. № 48. Ст. 6728..

Данный закон вызывал ожесточенные споры еще на стадии его разработки. Закон вступил в силу с 1 февраля 2010 г., в полной мере заработал с августа 2010 года, но до сих пор многие, если не все, его положения остаются предметом вопросов и обсуждений.

Закон о торговле носит смешанный характер, соединяя в себе нормы частноправового и публично-правового регулирования. С одной стороны, Закон устанавливает правила заключения и исполнения гражданско-правовых договоров, с другой - содержит нормы, касающиеся антимонопольного регулирования, государственного и муниципального контроля и надзора в области торговой деятельности Исанов С.Н. Порядок заключения и исполнения договора поставки в Федеральном законе "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" // Законодательство и экономика.- 2011. № 4. - С. 51.

Статья 9 "Права и обязанности хозяйствующего субъекта, осуществляющего торговую деятельность, и хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, в связи с заключением и исполнением договора поставки продовольственных товаров" помещена в главу 2 "Требования к организации и осуществлению торговой деятельности" Закона о торговле и носит преимущественно частноправовой характер. Части 1 и 2 этой статьи устанавливают взаимные обязанности хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров (далее - поставщик), и хозяйствующего субъекта, осуществляющего торговую деятельность посредством организации торговой сети (далее - торговая сеть), по обеспечению доступа к информации об условиях отбора контрагента для заключения договора поставки продовольственных товаров и о существенных условиях такого договора, а часть 2, кроме того, требует от поставщика обеспечивать доступ к информации о качестве и безопасности поставляемых продовольственных товаров. Поскольку Закон о торговле предоставляет возможность выбора способа доступа к информации (путем размещения соответствующей информации на сайте в Интернете или путем предоставления запрашиваемой информации безвозмездно в 14-дневный срок со дня получения соответствующего запроса) целесообразно выбирать один из них в зависимости от характера хозяйственной деятельности торговой сети или поставщика: кому-то удобнее всю информацию разместить на сайте, кому-то - предоставлять в письменном виде. Конечно же, предоставление информации письменно без размещения на сайте удобнее с точки зрения защиты от претензий контролирующего органа по поводу, например, неполноты такого размещения. В этом случае следует решительно отвергать требование об одновременном раскрытии информации как путем ее размещения в Интернете, так и путем ее непосредственного предоставления - не стоит возлагать на себя лишние обязанности.