Договор поставки и его роль в современных условиях

Размещено на http://www.allbest.ru/

Выпускная квалификационная работа

Договор поставки и его роль в современных условиях



Введение

Договор поставки - один из наиболее распространенных видов договоров, используемых в коммерческом обороте.

Начиная с середины XVIII века договор поставки является неотъемлемой частью российского законодательства. Законодательное регулирование этого договора изменялось и зависело от многих факторов, в том числе экономического и социально-политического характера.

Договор поставки чрезвычайно широко применяется в предпринимательской деятельности. Велико его значение для торгового оборота экономики России. Ведь договор поставки как форма оптового оборота товаров в современной экономике, опосредует переход огромного массива товаров от одних хозяйствующих субъектов к другим.

Актуальность выбранной темы подтверждается тем, что для организаций, производящих товары, основной целью на сегодняшний день является не просто изготовление товаров, но и их успешная реализация и получение прибыли от продаж. Поэтому сегодня в России проблема восстановления прежних объёмов производства упирается в необходимость создания конкурентных товаров и работоспособных сетей сбыта товаров. Сбыт произведённой продукции в современном обществе не может существовать вне рамок договорных отношений. Правовое обеспечение торгового оборота в части перемещения произведённой или закупаемой у производителя продукции посреднической организацией, главным образом, осуществляется с помощью договора купли-продажи и договоров, являющихся его разновидностью. Наиболее важную роль по реализации товаров играет договор поставки, поскольку данный договор обладает рядом особенностей, позволяющих организовать в больших объёмах передвижение товаров от производителей к покупателям.

Таким образом, для развития системы производства товаров, обеспечения в максимальном объёме нужд населения страны и государства, смены экономических отношений по удовлетворению таких нужд с отношений импорта на отношения по производству товаров внутри страны необходимо развитие отношений по созданию налаженной системы сбыта производимой продукции. Данную задачу возможно осуществить в рамках правового регулирования общественных отношений по поставке товаров и развития системы таких отношений.

Наука гражданского права уделяла достаточное внимание исследованию особенностей договора поставки, что находит свое отражение в диссертациях, научных статьях, главах учебников и других работах, число которых велико, поэтому целесообразно отметить лишь некоторые из них: Р.Н. Адельшин, В.А. Белов, Л.Б. Гальперин, И.С. Гуревич, Л.Б. Гудовичева, А.М. Гаврилова, С.Н. Каверинская, Е.П. Кучер, А.В. Скворцов, Р.О. Халфина, В.Ф. Яковлева, А.В. Яровой и многие другие.

Однако, несмотря на полученные ими результаты, в рассматриваемой области имеется еще ряд слабоизученных проблем. В частности, требуется дальнейшее совершенствование законодательного закрепления баланса прав и обязанностей при поставках в торговые сети. Отмеченные выше обстоятельства и определили цель, задачи и направление исследования.

Объектом исследования являются гражданские правоотношения, возникающие из поставки товаров.

Предметом исследования выступают нормы гражданского законодательства Российской Федерации, регламентирующие особенности договора поставки.

Целью данного исследования является анализ порядка заключения и исполнения договора поставки.

Указанная цель обусловила решение следующих задач:

1. Дать понятие и раскрыть признаки договора поставки;

2. Проанализировать требования к форме договора поставки;

3. Охарактеризовать субъектов договора поставки;

4. Исследовать права и обязанности сторон по договору поставки;

5. Рассмотреть виды договора поставки;

6. Изучить некоторые особенности порядка заключения и исполнения договора поставки по Федеральному закону «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» от 28.12.2009 № 381-ФЗ

8. Исследовать проблему сбалансированности интересов сторон в договоре поставки товара от производителя в торговые сети.

Методологической базой исследования является совокупность методов: диалектического, сравнительно-правового, формально-логического и метода системного анализа юридических явлений.

Объем и структура дипломной работы. Дипломная работа состоит из введения, двух глав, объединяющих, семь параграфов, заключения и библиографического списка.



1. Понятие, признаки и виды договора поставки

1.1 Понятие и признаки договора поставки

Договор поставки - один из наиболее распространенных видов договоров, используемых в коммерческом обороте. Он является одним из видов договора купли-продажи.

С середины 18 века в России договор поставки является неотъемлемой частью гражданского законодательства. Законодательное регулирование этого договора изменялось и зависело от многих факторов, в том числе экономического и социально-политического характера. В настоящее время, принимая во внимание действие общего принципа построения Гражданского кодекса Российской Федерации Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 года № 15-ФЗ (ред. от 02.12.2013) // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст.410; . № 25. Ст. 3268. (далее - ГК РФ), правоотношения поставки подлежат регулированию в следующей последовательности: сначала применяются специальные правила о договоре поставки (ст. ст. 506 - 534 ГК РФ); при недостаточности таковых - общие положения о купле-продаже; далее - общие положения о гражданско-правовом договоре, об обязательстве и сделках. Основным правовым источником для договора поставки служат нормы гл. 30 ГК РФ.

Договор поставки является одним из наиболее применяемых в предпринимательской деятельности договоров, поскольку он направлен на возмездное перенесение права собственности (иного вещного права) на товар от продавца (поставщика) на покупателя. Данный договор является одним из основных видов договора купли-продажи.

Договор поставки широко применяется в промышленности, сельском хозяйстве при реализации произведенных товаров. Торговые, сбытовые, снабженческие организации используют этот договор при продвижении товаров от изготовителей к потребителям. По договору поставки приобретают товары организации-потребители всех отраслей экономики. Павлодский Е.А., Левшина Т.Л. Договоры в предпринимательской деятельности. - М.: «Статут», 2008. С. 37.

ГК РФ в ст.506 договором поставки признает договор, по которому поставщик (продавец), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или покупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Исходя из вышеприведенного определения, М.И. Брагинский и В.В. Витрянский к числу квалифицирующих признаков, отличающих договор поставки от иных видов договора купли - продажи, относят следующие особенности договора поставки. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества. -  М.: «Статут», 2002. С. 48.

Во-первых, особенность в субъектном составе данного договора, которая заключается в том, что в качестве поставщика может выступать только лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность: индивидуальный предприниматель или коммерческая организация. Некоммерческие организации могут быть поставщиками товаров только в том случае, если такого рода деятельность разрешена их учредителями и осуществляется в рамках целевой правоспособности соответствующих некоммерческих организаций.

Во-вторых, характерным признаком товаров, поставляемых по договору поставки, является то, что они производятся или закупаются поставщиком. Данный признак товаров предъявляет определенные требования и к правовому статусу поставщика: он осуществляет не вообще всякую предпринимательскую деятельность, а применительно к конкретному договору поставки предпринимательскую деятельность по производству или закупкам определенных товаров. Таким образом, в качестве поставщика по общему правилу выступают коммерческие организации или индивидуальные предприниматели, специализирующиеся на производстве соответствующих товаров либо профессионально занимающиеся их закупками.

В-третьих, имеет существенное значение, для какой цели покупателем приобретаются товары у поставщика, ибо договором поставки признается только такой, в силу которого покупателю передаются товары для их использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Данный признак свидетельствует о том, что и в качестве покупателя по договору поставки должна выступать, как правило, коммерческая организация (индивидуальный предприниматель), занимающаяся предпринимательской деятельностью.

Гражданин как физическое лицо, не занимающееся предпринимательской деятельностью, стороной договора поставки быть не может.

Наряду с основными признаками важны вторичные признаки договора поставки, содержащиеся в определении договора поставки, закрепленном в ст. 506 ГК РФ.

Эти особенности заключаются в следующем: Павлодский Е.А., Левшина Т.Л. Договоры в предпринимательской деятельности. - М.: «Статут», 2008. С. 38.

- во-первых, по договору поставки возможна передача товаров единовременно (в срок) либо отдельными партиями в течение длительного периода (в обусловленные сроки), а также передача либо одной вещи, в том числе индивидуально-определенной (машины, прибора индивидуального исполнения и др.), либо большого количества вещей;

- во-вторых, момент заключения договора и срок его исполнения, как правило, не совпадают;

- в-третьих, изготовителем часто заключается договор на будущие вещи, поставщик же - посредник не всегда является собственником продаваемых вещей;

- в-четвертых, для договора поставки характерны длящиеся отношения и исполнение обязательства частями (отдельными партиями);

- в-пятых, в структуре договорных связей по поставкам часто участвуют посреднические организации, поэтому потребитель в этих случаях не является стороной договора поставки, заключаемого изготовителем товара.

Из сказанного вытекает, что договор поставки с учетом характерных для него черт является возмездным, двусторонним, консенсуальным Гражданское право: Учебник / под. ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - 4-е изд., перераб. и доп. - М.: «Проспект», 2007. С. 62..

Следует согласиться с мнением М.И. Брагинского и В.В. Витрянского о том, что основной целью выделения договора поставки в отдельный вид договора купли - продажи следует признать необходимость обеспечения детальной правовой регламентации отношений, складывающихся между профессиональными участниками имущественного оборота. Наиболее оптимален договор поставки, к примеру, для регулирования взаимоотношений между производителями товаров и поставщиками сырья, материалов либо комплектующих изделий; между изготовителями товаров и оптовыми торговыми организациями, специализирующимися на реализации указанных товаров. Данные правоотношения должны отличаться стабильностью и иметь долгосрочный характер. Поэтому в правовом регулировании поставочных отношений преобладающее значение имеют не разовые сделки по передаче товаров, а долгосрочные договорные связи между поставщиками и покупателями. Брагинский М.И., Витрянский В.В.  Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества. - М.: «Статут», 2002. С. 49.

Субъектный состав договора поставки и его цели служат основой установления стабильных и длительных хозяйственных связей предпринимателей. Именно при поставках нередко применяются так называемые рамочные (организационные) договоры, в которых отсутствуют условия о количестве и ассортименте покупаемых товаров. В них определяются лишь порядок согласования количества и ассортимента товаров, подлежащих поставке в течение длительного периода, и условия поставки.

Признаки договора поставки позволяют определить вид заключенного договора купли-продажи независимо от того, какое наименование ему присвоили стороны. Судебная практика в случае спора о характере договора при квалификации правоотношений спорящих сторон исходит из признаков договора поставки, предусмотренных ст. 506 ГК, независимо от использованного наименования договора, названия сторон либо обозначения способа передачи товара в тексте договора О некоторых вопросах, связанных с применением Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки: Постановление Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 года № 18 // Вестник ВАС РФ. 1998. № 3..

Таким образом, хотелось бы отметить: в современных условиях рыночной экономики роль договора как юридического инструмента постоянно возрастает, что, в свою очередь, обусловливает необходимость совершенствования нормативного регулирования договора поставки.

1.2 Форма договора поставки

Договоры, в которых хотя бы одной из сторон выступает юридическое лицо, должны совершаться в простой письменной форме (п. 1 ст. 161 ГК РФ). Точно так же п. 3 ст. 23 ГК РФ распространяет правила ст. 161 ГК РФ об обязательности заключения договоров в письменной форме на индивидуальных предпринимателей.

Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (п. 1 ст. 162 ГК РФ).

Гражданский кодекс РФ не устанавливает специальных требований к форме договора поставки, следовательно, в силу ст. ст. 158, 160 и 161 ГК РФ такой договор между юридическими лицами, юридическим лицом и индивидуальным предпринимателем должен совершаться в простой письменной форме.

При этом вопрос о том, что же следует считать соблюдением письменной формы договора поставки, в законодательстве окончательно не решен.

Заключать договор путем обмена документами, в том числе по факсу, позволяет п. 2 ст. 434 ГК РФ. Считается также, что сделка по факсу заключена в письменной форме, если в самом тексте договора указана возможность использования факсимильных подписей сторон (п. 2 ст. 160 ГК РФ).

Например, ФАС Западно-Сибирского округа пришел выводу, что договор поставки технической продукции заключен посредством факсимильной связи в силу соглашения сторон, поскольку при заключении спорного договора стороны оговорили, что для ускорения согласований подписанные документы, переданные по факсу, считаются действительными и правомочными до получения оригиналов документов Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 10.05.2007 № Ф04-2412/2007 // КонсультантПлюс: Судебная практика..

На практике заключение договора по факсу выглядит примерно так: одна сторона подписывает договор, ставит на него печать и отправляет его другой стороне по факсу. Другая сторона полученный договор тоже подписывает, ставит печать и так же по факсу возвращает обратно. В итоге у каждой из сторон есть обоюдно подписанный договор. Еще при составлении такого договора в нем указывают, что если он передан по факсу, то он сам, все допсоглашения и приложения к нему имеют юридическую силу. К тому же в договоре должно быть сказано, что обмен его экземплярами по факсу считается заключением договора. О том, что документы, переданные по факсу, могут иметь доказательную силу для судов, говорится в п. 3 ст.75

Арбитражного процессуального кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 № 95-ФЗ (ред. от 08.12.2011) Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 № 95-ФЗ (ред. от 02.11.2013) // СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3012; 2012. № 26. Ст. 3439..

Одно проблем не возникает, только если обе стороны надлежащим образом исполнят договор. В противном случае партнер может удивить контрагента несколько иным экземпляром договора или заявить, что никакого факса он вообще не получал. Что-либо доказать здесь будет довольно трудно, так как, кто именно подделал документ, суду не установить, а свидетельские показания "видел, как отправляли факс" вряд ли будут приняты во внимание.

В связи с этим стоит развенчать одно распространенное заблуждение. Обычно считают, что для придания законной силы "факсовому" договору достаточно строки, которую автоматически проставляет факсовый аппарат вверху каждой передаваемой страницы. По ней можно идентифицировать сам аппарат, номер телефона, дату и время отправки и название фирмы. Однако на деле эта строка ничего не доказывает. Факсом может воспользоваться любой сотрудник фирмы или ее посетители. Наконец, строку можно элементарно подделать. Впрочем, иногда ссылку на эту строку суд принимает во внимание Постановление ФАС Московского округа от 30.09.2002 № КГ-А40/6516-02 // КонсультантПлюс: Судебная практика..

В любом случае, как отмечает Л.П. Зуйкова, нужно помнить, что "факсовый" договор считается заключенным, если связь, с помощью которой им обменивались, позволяет достоверно установить, что он исходит именно от этого партнера (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Поэтому юридическую силу договоров, переданных по факсу, лучше закрепить "живым" соглашением, заключенным лично. Это позволит в дальнейшем обходиться без личных встреч, заключая сделки по факсу Зуйкова Л.П. Актуальные вопросы продаж : Экономико-правовой бюллетень. 2010. - № 12..

Другой вариант: всякий раз помимо факсовых отправлять друг другу "живые" оригиналы по почте, о чем следует сделать оговорку в самом договоре Постановление ФАС Московского округа от 19.02.2003 № КГ-А40/412-03 // КонсультантПлюс: Судебная практика.. В любом случае всегда храните "живую" преддоговорную переписку (включая конверты с почтовыми штемпелями) и первичные документы, подтверждающие исполнение обязательств по договору.

Увлекаясь "факсовыми" договорами, следует учитывать мнение налоговых органов.

Если сам контракт - факсовая копия, то и подпись на нем тоже не собственноручная. При этом сотрудники ФНС РФ часто требуют предъявления не факсимильных или электронных версий договоров, а их бумажных оригиналов, подписанных от руки, и в итоге отказывают в зачете (возврате, возмещении) НДС Постановление ФАС Московского округа от 26.02.2003 № КА-А40/685-03 // КонсультантПлюс: Судебная практика..

Что касается первичных документов, то здесь сотрудники ФНС РФ непреклонны, так как в числе обязательных реквизитов первичного документа Федеральный закон от 21.11.1996 № 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон № 129-ФЗ) называет личные подписи (ст. 9). В отношении счетов-фактур договор заключен с использованием факса не признается действительным, что отражено в Письмах Минфина России от 17.06.2009 № 03-07-09/31 и от 01.06.2010 № 03-07-09/33.

Отсутствие расшифровок подписи не влечет признания заключенного договора недействительным. Такой вывод следует из Постановления ФАС Поволжского округа от 07.10.2008 № А72-823/07 Постановление ФАС Поволжского округа от 07.10.2008 № А72-823/07 // КонсультантПлюс: Судебная практика.. В частности, судьи указали, что отсутствие расшифровок подписи должностного лица не является основанием для признания недействительным документа, имеющего печать фирмы и подпись должностного лица.

Статьей 432 ГК РФ предусмотрено, что договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ).

Согласно ст. 438 ГК РФ акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон Гражданский Кодекс РФ п. 2 ст. 438, Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 17.12.2009 № А38-1115/2009, Восточно-Сибирского округа от 06.08.2009 № А33-9436/2008 // Консультант Плюс: Судебная практика..

В свою очередь, на основании п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условия договора.

На практике в процессе согласования условий договора у сторон зачастую возникают разногласия. Обычно эти разногласия оформляются протоколом, подписываемым сторонами. На момент подписания договора все разногласия должны быть полностью согласованы, так как в силу ст. 443 ГК РФ ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом Определение ВАС РФ от 15.07.2010 № ВАС-8649/2010 // КонсультантПлюс: Судебная практика.. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой. Соответствующее разъяснение, в частности, дал ФАС Поволжского округа в Постановлении от 21.05.2008 № А55-9102/2007-40.

Если же стороны не смогли урегулировать возникшие разногласия по договору, этот договор может быть признан судом незаключенным Определение ВАС РФ от 14.07.2010 № ВАС-9061/2010 // КонсультантПлюс: Судебная практика... Именно к такому выводу, в частности, пришли и ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 07.06.2008 № А11-3081/2007-К1-5/178, Дальневосточного округа в Постановлении от 09.11.2009 № Ф03-5822/2009.

В свою очередь, ФАС Северо-Западного округа отказал в иске о взыскании убытков, поскольку ответчик, направив в адрес истца заказ на поставку молочной продукции, не получил подтверждения на поставку, то есть данный заказ не был согласован истцом в порядке, предусмотренном договором. Следовательно, стороны не согласовали условия спорной поставки Постановление от 30.10.2007 № А56-10102/2007 // КонсультантПлюс: Судебная практика..

Несогласование протокола разногласий влечет целый ряд последствий.

Из содержания абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ следует, что существенными условиями договора являются в том числе и все те условия, относительно которых должно быть достигнуто соглашение по заявлению одной из сторон. То есть априори - все условия, которые включатся в протокол разногласий. Тем самым неурегулирование сторонами любого из положений, включенных в протокол разногласий, является основанием для признания договора незаключенным Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 13.06.2007 № А10-5636/06-Ф02-3254/2007 // КонсультантПлюс: Судебная практика.. В рассматриваемом деле суд признал, что между сторонами сложились отношения, вытекающие не из договора поставки, а из разовых сделок.

Иногда суды признают договор действительным, за исключением условий, обозначенных в протоколе разногласий и не урегулированных сторонами Определение ВАС РФ от 11.08.2010 № ВАС-10304/2010 // КонсультантПлюс: Судебная практика..

Следует отметить, что применительно к договору поставки Гражданским кодексом прямо предусмотрена процедура согласования возникших разногласий (ст. 507 ГК РФ). В соответствии с ней спустя 30 дней (если сторонами прямо не определен другой срок) после получения протокола разногласий сторона, направившая протокол и не получившая ответа на него, может исходить из того, что договор будет заключен на предложенных ею условиях Постановление Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением Положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки» // КонсультантПлюс: Судебная практика..

Форма протокола разногласий официально не утверждена, поэтому он составляется в произвольной форме. В протоколе разногласий должны быть четкое указание сторон и описание будущего договора, в отношении заключения которого возникли разногласия, а также содержаться список условий проекта договора, которые не устраивают контрагента (первоначальная редакция), и какие изменения должны быть внесены (редакция стороны, направившей протокол). Поэтому протокол разногласий обычно составляется в виде таблицы.

И договор, и протокол разногласий подписываются одновременно. При этом в договоре делается отметка о том, что он подписывается с протоколом разногласий. Такая отметка ставится на последней странице подписываемого договора перед подписью стороны, представившей протокол разногласий.

Дата на протоколе разногласий может как совпадать с датой заключения договора, так быть и более поздней, чем в договоре. Если же в договоре стоит дата более поздняя, чем в протоколе разногласий, протокол рассматривается как преддоговорная переписка и не принимается во внимание Постановление ФАС Московского округа от 25.12.2007 № КГ-А40/13276-07 // КонсультантПлюс: Судебная практика..

Например, если сторона, направившая протокол разногласий, приступает к исполнению договора до получения от другой стороны уведомления о согласии с условиями, указанными в протоколе разногласий, суд может оценить договор как заключенный на условиях первоначальной редакции Постановление Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 № 18 // КонсультантПлюс: Судебная практика..

Подрядчик обратился в суд с требованием к заказчику об оплате им работ и взыскании с него процентов за пользование чужими денежными средствами. К заключенному между подрядчиком и заказчиком договору прилагался протокол разногласий, изменявший размер процентов за просрочку платежей по сравнению с установленным законом (ст. 395 ГК РФ).

Однако, в связи с тем что ответчик приступил к исполнению договора до согласования условий, указанных в протоколе разногласий, суд сделал обоснованный вывод о заключении договора без согласования условия об ответственности за просрочку оплаты.

Как следствие, при расчете подлежащих взысканию процентов судом применен общий порядок начисления процентов за пользование чужими денежными средствами, установленный ст. 395 ГК РФ.

Когда в протоколе содержатся только первоначальная редакция договора и редакция направившего его контрагента без указания на согласование разногласий, то это подтверждает лишь факт существования преддоговорного спора, но не факт согласования спорных условий договора Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.01.2008 № Ф04-349/2008(869-А81-39) // КонсультантПлюс: Судебная практика..

Согласие на заключение договора с учетом дополнений и изменений, изложенных в протоколе разногласий, может быть выражено указанием на это в самом протоколе. Так, ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 04.04.2007 № А28-2349/2006-124/9 признал обоснованным довод покупателя по договору поставки об ограничении его договорной ответственности за несвоевременную оплату товара. Такое ограничение вытекало из протокола разногласий, направленного покупателем и подписанного продавцом Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 04.04.2007 № А28-2349/2006-124/9 // КонсультантПлюс: Судебная практика..

Кроме того, при подписании договора, принятого с протоколом разногласий, на договоре проставляется указание об этом. К такому договору прикладывается соответствующий протокол разногласий, содержащий согласованную позицию сторон. Договор, подписанный с протоколом разногласий, которые не были урегулированы, не является заключенным Постановления ФАС Московского округа от 18.05.2005 по делу № КГ-А40/3835-05 и от 18.09.2001 № КГ-А40/5059-01 //КонсультантПлюс: Судебная практика..

Иногда в результате согласования условий договора стороны подписывают не протокол разногласий, а дополнительное соглашение или приложение к договору.

Это неверно, потому что приложения к договору представляют собой неотъемлемую его часть и не предполагают разногласий, а дополнительные соглашения оформляют только к подписанному (то есть уже заключенному) договору.

Нередко сторона, получившая протокол разногласий, вступает в переговоры, результатом которых становится протокол согласования (урегулирования) разногласий, в котором отражается, какие условия могут быть приняты этой стороной, а какие - отклонены или изложены в иной редакции. Направленный в ответ на получение проекта договора протокол разногласий можно рассматривать как отказ от акцепта и в то же время как новую оферту (ст. 443 ГК РФ). Та, в свою очередь, будет принята или отклонена либо принята с очередными оговорками, изменениями, дополнениями: этот процесс может продолжаться бесконечно долго.

Но суть протокола согласования разногласий и его юридическое значение те же, что и у протокола разногласий: итогом все равно должен стать договор, в котором достигнуто соглашение по всем существенным пунктам. Как отметил суд, разъясняя порядок применения п. 1 ст. 432 ГК РФ, при возникновении разногласий в установлении существенных условий договор подписывается с протоколом разногласий, а при необходимости - с протоколом урегулирования разногласий Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 04.05.2008 № А29-5928/2007 // КонсультантПлюс: Судебная практика..

Помимо обмена документами, письмами и т.п. закон позволяет лицу, получившему оферту, выполнить в срок, установленный для ее акцепта, условия договора, указанные в оферте (п. 3 ст. 438 ГК РФ).

Иначе говоря, если лицо, получившее предложение о заключении договора, начало производить какие-то действия для выполнения этого договора (например, отгрузку товаров, выполнение работ и услуг, перечисление оплаты), то такие действия будут свидетельствовать о заключении сторонами сделки Определение ВАС РФ от 16.04.2010 № ВАС-4153/10 // КонсультантПлюс: Судебная практика..

В юриспруденции действия, свидетельствующие о принятии акцепта (предложения), называют конклюдентными. При этом не следует забывать, что согласно п. 1 ст. 161 ГК РФ конклюдентные действия юридических лиц должны подтверждаться письменным доказательствами.

Данные правила полностью применимы и к договору поставки. Об этом свидетельствуют решения судовОпределение ВАС РФ от 16.04.2010 № ВАС-4153/10 // КонсультантПлюс: Судебная практика. .

Суд указал, что, "несмотря на отсутствие договора в письменной форме, договор между сторонами признается заключенным, поскольку истцом товар оплачен, принят и частично использован, а ответчиком взятые на себя обязательства исполнены".

Как следует из материалов дела, договор поставки путем составления одного документа сторонами сделки не заключался. Вместо этого покупатель (являющийся истцом) направил в адрес продавца (ответчика) заявку на поставку кирпича рядового пустотелого, кирпича рядового пустотелого утолщенного и камня керамического рядового пустотелого в определенном количестве. В ответ продавец выставил покупателю счет, который был оплачен последним. По мнению покупателя, кирпич был поставлен в меньшем количестве, чем указано в заявке, что и привело в итоге к судебному разбирательству.

В подтверждение того, что поставщик осуществил поставку кирпича в количестве меньшем, чем было указано в заявке, истцом-покупателем были представлены: счет, счет-фактура, платежное поручение, товарная накладная, транспортная железнодорожная накладная и акт об установленном расхождении по количеству и качеству при приемке товарно-материальных ценностей.

Согласно ст. 465 ГК РФ количество товара, подлежащего передаче покупателю, предусматривается договором купли-продажи в соответствующих единицах измерениях или в денежном выражении. В счете, счете-фактуре, товарной накладной, железнодорожной накладной указывалось, что кирпич поставляется в условных единицах.

В итоге суд, несмотря на отсутствие договора в письменной форме, признал договор поставки заключенным, так как поставка была произведена по количеству и ассортименту согласно взаимной договоренности.

Аналогично в Постановлении от 12.03.2008 № А56-10855/2007 ФАС Северо-Западного округа признал договор поставки нефтепродуктов заключенным, несмотря на то, что приложение к договору, в котором указывалась цена товара, было подписано неустановленным лицом. Поскольку нефтепродукты были приняты покупателем - ОАО и частично оплачены им по ценам, указанным в данном приложении.

Также в отсутствие письменного договора поставщик передавал покупателю электрическую энергию, а тот принимал и оплачивал ее. Суд счел, что сложившиеся при отсутствии письменного договора отношения по продаже и оплате электрической энергии квалифицируются как договорные, так как фактическое пользование потребителем энергией следует считать в соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ как акцепт им оферты Определение ВАС РФ от 16.04.2010 № ВАС-4153/10 // КонсультантПлюс: Судебная практика..

Ранее в Определении от 11.01.2008 № 17536/07 ВАС РФ указал, что для признания соответствующих действий офертополучателя акцептом ГК РФ не требует выполнения условий оферты в полном объеме Определение ВАС РФ от 11.01.2008 № 17536/07 по делу № А40-6558/07-135-69 // КонсультантПлюс: Судебная практика.. В этих целях для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок.

Таким образом, договор поставки может быть заключен в простой письменной форме, что подразумевает под собой составление двух и более экземпляров печатного документа, подписанного с обоих сторон уполномоченными лицами с проставлением печатей организаций на каждом из договоров.

1.3 Субъекты договора поставки, их права и обязанности

Сторонами договора поставки могут быть только лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, т.е. организации (как коммерческие, так и некоммерческие) и индивидуальные предприниматели. В остальном отличий в отношении сторон от общих правил договора купли-продажи у договора поставки нет.

В статье 506 ГК РФ субъектами договора поставки названы предприниматели. Поставщик-продавец - предприниматель, который занимается производством конкретного вида товаров с целью их реализации путем заключения договора поставки. К таким предпринимателям относятся коммерческие организации, например, по производству таких продуктов питания, как хлеб и хлебобулочные изделия, молоко и молочные продукты, мясокомбинаты по производству мясных продуктов, промышленных товаров для населения (обувь, одежда и др.), коммерческие организации в области добывающей промышленности (уголь, руда, нефть, газ и др.); переработки сырья, машиностроения и т.д. Во всех указанных случаях изготовитель продукции производственно-технического назначения реализует результаты своей деятельности потребителю только с помощью договора поставки. В сфере экономического оборота существенную роль играют оптовые организации, которые производят систематические закупки товара, комплектующих изделий, другой продукции с целью последующей продажи организациям-потребителям для использования в своем производстве по изготовлению конкретных видов товара, продукции производственного назначения.

Покупатель - также предприниматель, так как он приобретает товар для последующей реализации или иного использования в производстве, но не для домашнего, семейного или иного личного потребления. Поставщику и покупателю для осуществления своей предпринимательской деятельности необходимо заключение договора соответственно на реализацию или приобретение конкретного вида товара. При этом выбор контрагента зависит от воли сторон с учетом экономических условий и других конкретных обстоятельств. Возможность выбора субъекта договора в настоящее время предусмотрена принципом свободы договора (ст. 421 ГК РФ) в отличие от ранее существовавшей плановой экономики, при которой субъекты договора предусматривались административными актами и изменение состава не допускалось, даже если, например, покупатель заявлял, что данный товар ему не нужен по конкретным экономическим причинам, создающим невозможность использования его по прямому назначению Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй. / под ред. П.В. Крашенинникова. - М.: «Статут», 2011. Т. 1. - С. 116..

Проанализируем основные обязанности сторон. Из определения понятия договора поставки вытекает, что основной обязанностью поставщика является передача товара покупателю в количестве, ассортименте и в сроки, обусловленные договором, а покупателя - принять товар, проверить его соответствие условиям договора и оплатить обусловленную договором цену.

Принятие товара покупателем охватывает ряд действий, обеспечивающих определение соответствия поставленного товара условиям договора и сопроводительным документам. Объем таких действий зависит от обусловленного договором способа передачи товара, порядка и места исполнения договорных обязательств. При сдаче поставщиком перевозчику товара для доставки покупателю последний обязан принять товар от перевозчика - транспортной организации в порядке, действующем на транспорте, и осуществить осмотр товара Беляева О.А, Витрянский В.В., Гасников К.Д. Договоры в предпринимательской деятельности / отв. ред. Е.А. Павлодский, Т.Л. Левшина. - М.: «Статут», 2008. - С. 98..

В соответствии со ст. 513 ГК РФ покупатель обязан осмотреть принятые товары, проверить их количество и качество. О выявленном несоответствии или недостатках товаров покупатель обязан незамедлительно письменно уведомить поставщика. В соответствии с деловыми обычаями проверка покупателем количества и качества принятых товаров производится в порядке и в сроки, предусмотренные договором. Результаты проверки отражаются в акте.

Судебная практика допускает применение к приемке товаров по соглашению сторон Инструкций о приемке продукции по количеству и качеству, утвержденных Госарбитражем СССР в 1965 и 1966 гг. (п. 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. № 18. О некоторых вопросах, связанных с применением Положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки: Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 года № 18 // Вестник ВАС РФ. - 1998. № 3.). О выявленном несоответствии товара условиям договора покупатель также обязан уведомить поставщика в соответствии со ст. 483 ГК РФ.

О выявленном несоответствии товара условиям договора покупатель также обязан уведомить поставщика, согласно ст. 483 ГК РФ.

Если несоответствие товара договору является существенным, дающим право отказаться от товара, покупатель обязан принять товар на ответственное хранение и незамедлительно уведомить поставщика как о выявленном несоответствии, так и о своем решении отказаться от приема товара. Неуведомление об отказе от товара, если выявленное несоответствие не влияет на возможность реализации, дает право считать, что товар принят покупателем.

Именно такую трактовку неуведомления покупателем об отказе от товаров, не соответствующих по ассортименту условиям договора, дает п. 4 ст. 468 ГК РФ.

Права и обязанности сторон конкретного договора определяются его условиями. Совокупность условий договора, устанавливающих права и обязанности сторон, срок и порядок исполнения договора, составляет содержание договора.

Среди условий договора следует выделить те, которые признаны для договора поставки как вида купли-продажи существенными. Статья 455 ГК РФ отнесла к ним условия о количестве и наименовании товара.

Условия поставки, предусмотренные диспозитивными нормами § 3 гл. 30 ГК РФ, если они иначе не определены в договоре, также становятся условиями договора и не нуждаются в воспроизведении в его тексте. Не нуждаются в воспроизведении в договоре и императивные нормы ГК.

Для договора поставки, особенно заключенного на длительный срок, важно четко определить количество и ассортимент подлежащих поставке товаров, их качество и комплектность, сроки и порядок поставки, цену и условия расчетов.

Количество товаров, подлежащих передаче, как существенное условие договора определяется сторонами в соответствующих единицах измерения или денежном выражении. В договоре поставки, заключенном на год или на несколько лет, стороны могут указать объемы поставок (количество) на весь срок действия договора либо установить порядок определения количества товаров, подлежащих передаче в течение каждого года или даже полугодия, квартала.

Количество определяется в договоре поставки по каждому наименованию товара и по каждой позиции ассортимента с соблюдением правил, установленных ст. 455 ГК РФ.

Ассортимент товаров хотя не отнесен ГК к существенным условиям договора поставки, имеет важное значение. Стороны определяют ассортимент с учетом правил, установленных ст. 467 ГК РФ. Приоритет при определении ассортимента имеет покупатель. В соответствии с деловыми обыкновениями стороны указывают ассортимент, как правило, в спецификации. Деловой практике известны два способа определения ассортимента в годовых и долгосрочных договорах поставки. Стороны могут определить групповой ассортимент на год и установить при этом порядок и сроки согласования развернутого ассортимента в дальнейшем либо возможно установление соглашением сторон ассортимента товаров на весь срок действия договора с включением в него условий о порядке и сроках внесения изменений в согласованный ассортимент.

Количество и ассортимент товаров относятся к условиям договора поставки, определяемым по усмотрению сторон.

Условие договора о качестве товаров определяется сторонами по правилам, предусмотренным ст. 469 ГК РФ. Оно устанавливается в договоре поставки обычно путем указания документа, которому качество товара должно соответствовать (технологический регламент, стандарт). При этом, если таким документом предусмотрены обязательные требования к качеству товара, поставщик вправе отступать от них только в случае, когда в договоре устанавливаются повышенные требования к качеству по сравнению с обязательными. Условия договора поставки как предпринимательского, снижающие требования к качеству товаров по сравнению с обязательными требованиями, являются недействительными (п. 4 ст. 469 ГК РФ).

В случаях, когда условие договора о качестве товара определяет поставщик путем отсылки к утвержденному им самим стандарту, качество должно ему соответствовать. Такое условие рассматривается как договорное условие о качестве, если при заключении договора покупатель не представил возражений и иных требований к качеству.

При определении гарантийного срока в договоре поставки могут быть предусмотрены: условия о сроках распространения гарантии на составляющие части товара (комплектующие изделия); момент, с которого начинает течь гарантийный срок; исчисление гарантийного срока на комплектующие изделия, а также иные условия, предусмотренные ст. 471 ГК РФ.

Усмотрение сторон при формировании условия договора о комплектности товаров не ограничивается нормативным документом о стандартизации. Стороны не связаны условиями нормативного документа о стандартизации, так как правила этого документа о комплектности не носят императивного характера, не определяют обязательных требований, а имеют значение рекомендаций. Следовательно, при заключении договора у сторон есть два варианта определения комплектности товара: а) отсылка к требованиям нормативного документа о стандартизации; б) включение в договор условия о поставке товара без ненужных покупателю комплектующих изделий либо о поставке товара с дополнительными, по сравнению с документом о стандартизации, комплектующими изделиями Беляева О.А., Витрянский В.В., Гасников К.Д. Договоры в предпринимательской деятельности / отв. ред. Е.А. Павлодский, Т.Л. Левшина. - М.: «Статут», 2008. - С. 100..

Срок поставки может быть определен в договоре путем указания конкретной даты (конкретного месяца, квартала) либо указания периодов поставки в течение срока действия договора. Сроки исполнения обязательства поставки можно считать обусловленными и тогда, когда в договоре отсутствуют конкретные сроки передачи товаров, но определен срок действия договора. В этом случае в соответствии со ст. 314 ГК РФ передача товара может быть осуществлена по требованию покупателя в любой срок в пределах срока действия договора. Поставщик при исполнении договора, не содержащего срока поставки, может руководствоваться диспозитивной нормой ст. 508 ГК РФ, предусматривающей поставку товаров помесячно равными партиями. При заключении договора поставки с условием его исполнения к строго определенному сроку применяется ст. 457 ГК РФ.

Для годовых и долгосрочных договоров важно не только указание конкретных сроков передачи товаров, но и периодов поставки.

Деловой практике известны квартальные, месячные, декадные и иные периоды. Период поставки - это равномерный промежуток времени, в течение которого производится поставка предусмотренного договором количества товаров отдельными партиями (по частям). Статья 508 ГК РФ о периодах поставки носит диспозитивный характер, т.е. предусмотренные ею месячные периоды поставки применяются только в случаях отсутствия в договоре условия о периодах поставки. Выбор сторонами периода поставки зависит от особенностей товаров, места нахождения сторон, количества товаров, способов поставки (передачи) товаров.

Период поставки товаров имеет значение для применения диспозитивной нормы, устанавливающей сроки представления отгрузочной разнарядки (ст. 509 ГК РФ), нормы, предусматривающей порядок восполнения недопоставки товаров (ст. 511 ГК РФ). Досрочная поставка или просрочка поставки также часто определяется исходя из установленного договором периода поставки.

Кроме периодов поставки стороны могут согласовывать графики поставки. Определяемые сторонами графики поставки устанавливают сроки передачи товаров в пределах периода поставки. Их назначение - обеспечить равномерную передачу товаров, в том числе скоропортящихся, а также товаров, для хранения которых необходимы специальные емкости, и др.

Нарушением срока являются как досрочная поставка, так и просрочка поставки. Досрочная поставка - это поставка до наступления предусмотренной договором календарной даты передачи товара либо периода поставки. Она допускается только с согласия покупателя. Согласие покупателя на досрочную поставку может быть оговорено непосредственно в договоре либо сообщено им поставщику в письменной форме по конкретной поставке.

В соответствии со сложившейся практикой при досрочной поставке без согласия покупателя товары принимаются им на ответственное хранение и подлежат оплате по цене, действующей на момент наступления срока поставки.

Иные последствия влечет просрочка поставки, т.е. непередача поставщиком покупателю товаров до конца обусловленного договором срока (периода). В соответствии с п. 3 ст. 511 ГК РФ покупатель вправе отказаться от принятия товаров, поставка которых просрочена, если договором не предусмотрено иное. При этом покупатель обязан в письменной форме уведомить поставщика о своем отказе от получения товаров. Сам по себе факт просрочки передачи товаров без направления уведомления об отказе не дает покупателю права отказаться от принятия и оплаты товаров, отгруженных по истечении срока поставки, но в пределах срока действия договора. Такая норма соответствует предусмотренной ГК обязанности поставщика восполнить недопоставку в следующем периоде.

Вопрос о последствиях просрочки поставки должен решаться по-другому, если договором предусмотрена поставка к строго определенному сроку или из договора ясно вытекает, что при нарушении срока его исполнения покупатель утрачивает интерес к договору (например, поставка новогодних елок, сувениров к определенному празднику и др.). В этом случае должна применяться ст. 457 ГК, согласно которой продавец может исполнить договор после истечения определенного в нем срока только с согласия покупателя.

Исполнение договора поставки возможно путем доставки товара либо выборки товара покупателем. В ГК термин "доставка" применен для обозначения одного из способов исполнения поставщиком обязанности по передаче товара покупателю, а именно путем сдачи товаров организации транспорта для доставки покупателю. В соответствии со ст. 458 ГК РФ термин "доставка" означает и передачу поставщиком товара покупателю в месте его нахождения, и передачу товара организации связи для доставки покупателю. В ст. 510 ГК использован термин "выборка", традиционно применяемый в законодательстве о поставках. Понятие выборки как получения товаров покупателем в месте нахождения поставщика аналогично использованному в ст. 458 ГК понятию предоставления продавцом товара в распоряжение покупателя в месте нахождения товара. Поэтому при определении момента исполнения поставщиком обязанности передачи товара покупателю, места и порядка ее исполнения стороны руководствуются как ст. 510, так и ст. 458 ГК РФ.

Таким образом, передача товара покупателю (указанным им получателям) возможна тремя способами: доставка поставщиком товара покупателю; передача товара организациям транспорта или связи для доставки покупателю; получение товаров покупателем в месте нахождения поставщика.

Если поставщик передает товар организации транспорта для его доставки покупателю, то в договоре определяются вид транспорта (железнодорожный, водный, автомобильный, воздушный), скорость доставки (грузовая или иная скорость) и иные условия перевозки. При отсутствии условий о способе транспортировки право выбора вида транспорта предоставлено поставщику Беляева О.А., Витрянский В.В., Гасников К.Д. Договоры в предпринимательской деятельности / отв. ред. Е.А. Павлодский, Т.Л. Левшина. - М.: «Статут», 2008. - С. 101.

Когда договором установлена обязанность покупателя получить своими силами и своим транспортом товар в месте нахождения поставщика (обязанность выборки), в договоре определяются порядок уведомления покупателя о готовности товаров к получению, а также срок получения им товаров после уведомления. При отсутствии срока выборки товаров в договоре их выборка производится покупателем в разумный (реальный, нормальный) срок, исчисляемый с момента получения уведомления о готовности товаров. Готовность товаров к передаче означает выполнение поставщиком действий, предусмотренных ст. 458 ГК РФ, т.е. действий по идентификации товара (его маркировка, упаковка или затаривание и т.д.).

Срок получения покупателем товаров в месте их нахождения может быть предусмотрен в договоре путем согласования графика поставки. В этом случае не требуется уведомление о готовности, так как поставщик обязан предоставить товар в распоряжение покупателя к сроку, определенному графиком.

Оплата товара как основная обязанность покупателя осуществляется по цене, обусловленной договором. В соответствии со ст. 424 ГК РФ при заключении договора стороны, как правило, устанавливают цену своим соглашением (свободную договорную цену). Лишь при государственном регулировании цены стороны договора поставки применяют фиксированную или регулируемую цену.

В процессе согласования цены на товар стороны, кроме того, определяют, какая из сторон несет расходы по доставке (определяют франкировку). В договоре, заключенном со снабженческими, сбытовыми, торговыми и иными посредническими организациями, стороны могут также согласовать размер снабженческо-сбытовых скидок и наценок.