Правовые формы защиты инвесторов на рынке ценных бумаг

Аваль - вексельное поручительство, суть которого заключается в том, что какое-то лицо берет на себя ответственность за платеж по векселю одного или нескольких ответственных по векселю лиц. Аваль не может быть дан за лицо, не ответственное по векселю (например, трассат, не акцептовавший вексель). Аваль делается на лицевой стороне векселя либо на алонже (добавочном листе к векселю) и обычно выражается словами "авалирую" или другими равнозначными словами. Лицо, выдающее аваль, называют авалистом. Авалист может ограничить поручительство только частью суммы или определенным сроком.

Таким образом, вексель удостоверяет ничем не обусловленное обязательство векселедателя либо иного указанного лица в качестве плательщика выплатить векселедержателю по наступлении предусмотренного срока обусловленную сумму. Вексель является ценной бумагой и, как любая ценная бумага, он удостоверяет имущественное право, которое может быть осуществлено только при предъявлении подлинника этого документа.

ЧЕК

Чек по своей природе является ценной бумагой, то есть документом, удостоверяющим с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (ст. 146 ГК). До введения в действие Гражданского Кодекса РФ отношения, связанные с расчетами чеками, регулировались Положением о чеках, утвержденным постановлением Верховного Совета РФ от 13 февраля 1992г. и изданными в соответствии с ним правилами Центрального банка РФ. Однако законодательство, регулировавшее расчеты чеками, имело существенные пробелы, в том числе в части эмиссии чеков, ответственности лиц, участвующих в расчетах чеками, и т.п. Данное обстоятельство в немалой степени способствовало негативным последствиями использования чеков в имущественном обороте, негативным последствиями использования чеков в имущественном обороте, имевшим место в последние годы. Кроме того, некоторые новые нормы, содержащиеся в ГК РФ, вызваны к жизни необходимостью учета положений, закрепленных в Женевской конвенции, устанавливающей единообразный закон о чеках. В соответствии с ГК РФ чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю (ст. 877 ГК РФ). Отличительная черта отношений по расчетам чеками состоит в их особом субъектном составе. В качестве основных участников данных отношений выступают чекодатель, чекодержатель, и плательщик. Чекодателем считается лицо, выписавшее чек, чекодержателем - владелец выписанного чека, плательщиком - банк, производящий платеж по предъявленному чеку. В отношениях по расчетам чеками могут также участвовать индоссант - чекодержатель, передающий чек другому лицу посредством передаточной надписи (индоссамента) и авалист - лицо, давшее поручительство за оплату чека, оформляемое гарантийной надписью на нем (аваль). Кодекс наделяет способностью быть плательщиком по чеку исключительно банки, в том числе кредитные организации, имеющие лицензию на занятие банковской деятельностью. В отношении конкретного чека плательщиком может быть указан только банк, где имеются средства чекодателя, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков. Для правильного определения природы чека важное значение имеет положение о том, что выдача его не погашает денежного обязательства, во исполнение которого он выдан. Дело в том, что чек лишь заменяет, но не устраняет прежнее долговое обязательство чекодателя, которое остается в силе вплоть до момента оплаты чека плательщиком. Только с этого момента чекодержатель теряет право требования к чекодателю. Необходимо обратить внимание на положения, согласно которому отзыв чека до истечения срока для его предъявления не допускается (п. 2 ст. 877 ГК).

Для чека как для всякой ценной бумаги, принципиальное значение имеют соблюдение его формы и правильность заполнения всех необходимых реквизитов. Он в обязательном порядке должен включать в себя следующие сведения: наименование "чек" в тексте документа; поручение плательщику выплатить определенную сумму; наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж; указание валюты платежа; указание даты и места составления чека; подпись чекодателя. Требования к форме чека и порядку его заполнения определяются законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами (ст. 878 ГК). Гражданский Кодекс РФ включает в себя определенные правила, регулирующие порядок оплаты чека (ст. 879). Он оплачивается за счет средств чекодателя плательщиком при условии предъявления его к оплате в установленный срок. В обязанности плательщика вменено удостовериться всеми доступными ему способами в подлинности чека, а также в том, что он предъявлен к оплате уполномоченным по нему лицом. В случае предъявления к оплате индоссированного чека плательщик должен проверить правильность индоссаментов. Правильность подписей индоссаментов при этом плательщиком не проверяется. Следует обратить внимание на новое положение Кодекса, регулирующее ответственность чекодателя и плательщика в случае подложного, похищенного или утраченного чека. Возникшие вследствие этого убытки налагаются на плательщика или чекодателя в зависимости от того, по чьей вине они были причинены (п. 4 ст. 879). Отступление от общих правил ответственности по обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью, когда ответственность наступает независимо от вины, преследовало цель побудить участников чековых правоотношений быть максимально заботливыми и осмотрительными. Передача прав по чеку производится в общем порядке, предусмотренном для передачи прав по ценным бумагам. Для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, как известно, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу. Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой ценной бумаге надписи индоссамента (ст. 146 ГК). Вместе с тем Кодексом предусмотрены некоторые особенности передачи прав по чеку. В частности, именной чек не может быть передан другому лицу. В переводном чеке индоссамент на плательщика имеет силу расписки за получение платежа (ст. 880 ГК). Определенные особенности имеются и в правовом регулировании гарантии платежа по чеку - аваля (ст. 881 ГК). В качестве авалиста по чеку может выступать любое лицо, за исключением плательщика. Аваль по чеку проставляется на лицевой стороне чека или на дополнительном месте путем надписи "считать за аваль" и указания, кем и за кого он дан. Авалист, оплативший чек, получает права по нему против того, за кого он дал гарантию. Предъявление чека к платежу осуществляется чекодержателем путем представления чека в банк, обслуживающий чекодержателя, на инкассо (инкассирование чека). В этом случае оплата чека производится в общем порядке, предусмотренном для исполнения инкассового поручения. В случае отказа плательщика от оплаты чека, предъявленного к платежу, данное обстоятельство должно быть удостоверено одним из способов, предусмотренных ГК (ст. 883), а именно: протестом нотариуса либо составлением равнозначного акта; отметкой плательщика на чеке об отказе в его оплате с указанием даты представления чека к оплате; отметкой инкассирующего банка с указанием даты, свидетельствующей о том, что он своевременно выставлен и не оплачен. О неоплате чека чекодержатель должен известить своего индоссанта и чекодателя в течение двух рабочих дней, следующих за днем совершения протеста или равнозначного ему акта. Если плательщик откажет в оплате, чекодержатель имеет право регресса, то есть он вправе потребовать платежа по чеку ко всем обязанным по чеку лицам: чекодателям, авалистам, индоссантам, которые несут перед чекодержателем солидарную ответственность (п. 1 ст. 885 ГК). Необходимо отметить, что плательщик не назван в качестве лица, обязанного по чеку перед чекодержателем. В случае неосновательного отказа от оплаты чека плательщик несет ответственность перед чекодателем, но не перед чекодержателем. Гражданским Кодексом установлен сокращенный срок исковой давности (шесть месяцев) для исков чекодержателя к обязанным по чеку лицам. Указанный срок исчисляется со дня окончания срока предъявления чека к платежу (п. 3 ст. 885 ГК).

Основные отличия чека от векселя заключаются в том, что чек оплачивается по предъявлении, а вексель может быть предъявительским и срочным; чек всегда выписывается на банк, в котором чекодатель имеет счёт. Гражданский кодекс РФ регулирует порядок оформления чека, использование его в безналичных расчетах, ответственность лиц, участвующих в расчетах. Отличительная черта отношений по расчетам чеками состоит в их особом субъектном составе, где в качестве основных участников данных отношений выступают чекодатель, чекодержатель, и плательщик.

КОНОСАМЕНТ

Коносамент - документ, содержащий условия договора морской перевозки груза удостоверяющий факт наличия договора и служащий доказательством приема перевозчиком груза к перевозке. Коносамент является товарораспорядительным документом (ценной бумагой), предоставляющим его держателю право распоряжения грузом.

Формы коносамента:

Ш На предъявителя, т.е. предъявитель коносамента, является владельцем груза;

Ш Именной, т.е. владельцем груза является лицо, поименованное в коносаменте, именной коносамент не подлежит передаче другому лицу;

Ш Ордерный, т.е. передача индоссамента от одного лица к другому осуществляется с помощью передаточной надписи на нем - индоссамента; это самая распространенная форма коносамента.

К коносаменту обязательно прилагается страховой полис на груз. Коносамент может сопровождаться различными дополнительными документами, необходимыми для перевозки груза, его хранения и сохранности, для оформления таможенных процедур и т.п. Коносамент является документом, в котором никакие изменения не возможны. Основные реквизиты коносамента:

Ш Наименование судна;

Ш Наименование фирмы - перевозчика;

Ш Место приема груза;

Ш Наименование отправителя груза;

Ш Наименования получателя груза;

Ш Наименование груза и его главные характеристики;

Ш Время и место выдачи коносамента;

Ш Подпись капитана судна.

Таким образом, в соответствии со ст. 143 ГК РФ применяемый в международной торговле коносамент признан разновидностью ценных бумаг. По своей форме и содержанию коносамент также должен отвечать требованиям публичной достоверности.

ГОСУДАРСТВЕННЫЕ ЦЕННЫЕ БУМАГИ

Государственные ценные бумаги - это форма существования государственного внутреннего долга, это долговые ценные бумаги, эмитентом которых выступает государство. Хотя по своей природе все виды ГЦБ есть долговые ценные бумаги, на практике каждая самостоятельная ГЦБ получает свое собственное название, позволяющее отличать ее от других видов. Обычно кроме термина "облигация" используются термины "казначейский вексель", "сертификат", "заём" и др. Каждая страна использует свою терминологию для выпускаемых ГЦБ. В России примером государственных ценных бумаг могут служить Государственный республиканский внутренний заём 1991г.; Облигации внутреннего валютного займа 1993г.; Государственные краткосрочные бескупонные облигации; Облигации федерального займа; Облигации государственного сберегательного займа и некоторые другие.

Ценные бумаги государства имеют, как правило, два очень крупных преимущества перед любыми другими ценными бумагами и активами. Во- первых, это самый высокий относительный уровень надежности для вложенных средств и соответственно минимальный риск потери основного капитала и доходов по нему. Во-вторых, наиболее льготное налогообложение по сравнению с другими ценными бумагами или направлениями вложений капитала. Часто на ГЦБ отсутствуют налоги на операции с ними и на получаемые доходы. Каждая страна имеет свою сложившуюся историю и практику рынка ГЦБ, что находит отражение в видах и формах выпускаемых государственных облигаций, масштабах национального рынка облигаций и его участниках, порядке размещения облигаций и особенностях их налогообложения и т.д. Российские ГЦБ, с одной стороны, должны отвечать реалиям отечественного рынка, а с другой - отражать общие для многих стран, проверенные временем, экономические основы функционирования рынка ГЦБ вообще и его современные новации. Наряду с государственными ценными бумагами необходимо упомянуть и о муниципальных ценных бумагах - способе привлечения финансовых ресурсов местными органами государственной власти в случае дефицита местного бюджета или на внебюджетные цели путем выпуска долговых ценных бумаг. В мировой практике выпуск муниципальных ценных бумаг является основной формой муниципального займа, поскольку это обходится дешевле, чем брать ссуду в коммерческих банках, за счет предоставляемых по этим ценным бумагам налоговых льгот. Хотя в ст. 143 ГК РФ среди государственных ценных бумаг поименована только государственная облигация, государственные и муниципальные ценные бумаги могут быть выпущены и в виде иных ценных бумаг. Примером того может служить вексель, а также приватизационный чек, имевший очень широкое хождение всего несколько лет назад.

ДЕПОЗИТНЫЕ И СБЕРЕГАТЕЛЬНЫЕ СЕРТИФИКАТЫ КОММЕРЧЕСКИХ БАНКОВ

Депозитные и сберегательные сертификаты - ценные бумаги, право выпускать которые предоставлено только коммерческим банкам. Депозитный (сберегательный) сертификат - ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов в банке, выдавшем сертификат, или в любом филиале этого банка. Если в качестве вкладчика выступает юридическое лицо, то оформляется депозитный сертификат, если физическое лицо - сберегательный. При этом владельцем сертификата могут быть только юридические лица, зарегистрированные на территории РФ или иного государства, использующего рубль в качестве официальной денежной единицы. Оформление депозитного или сберегательного сертификата является надлежащей формой заключения договора банковского вклада. Поэтому особенность сертификата как ценной бумаги заключается в том, что он может быть выпущен только в документарной форме, при этом сертификат может быть именным или на предъявителя. Бланк сертификата должен содержать следующие обязательные реквизиты:

Ш наименование "депозитный" или "сберегательный сертификат";

Ш указание на причину выдачи сертификата (внесение депозита или сберегательного вклада);

Ш дата внесения депозита или сберегательного вклада;

Ш размер депозита или сберегательного вклада, оформленного сертификатом (прописью и цифрами);

Ш безусловное обязательство банка вернуть сумму, внесенную в депозит или на вклад;

Ш дата востребования бенефициаром (вкладчиком) суммы по сертификату;

Ш ставка процента за пользование депозитом или вкладом;

Ш сумма причитающихся процентов;

Ш наименование и адреса банка - эмитента и для именного сертификата - бенефициара (вкладчика).

Ш Подписи двух лиц, уполномоченных банком на подписание такого рода обязательств, скрепленные печатью банка.

Отсутствие в тексте бланка сертификата какого-либо из обязательных реквизитов делает этот сертификат недействительным. Банк, оформляющий сертификат, может включить в него иные дополнительные условия и реквизиты, которые не противоречат действующим правовым нормам. Бланк сертификата также должен содержать все условия выпуска, оплаты, и обращения сертификата (условий и порядка уступки прав требования по сертификату). В случае, если с сертификатом было проведена операция, не предусмотренная условиями, содержащимися на его бланке, такая операция считается недействительной. Изготовление бланков депозитных и сберегательных сертификатов (именных и на предъявителя) производится только полиграфическими предприятиями, получившими от Министерства Финансов РФ лицензию на производство бланков ценных бумаг. Чтобы выпустить депозитные или сберегательные сертификаты, банк должен утвердить условия их выпуска и обращения. Для этого они должны представить их в трех экземплярах в Главное Территориальное Управление ЦБ РФ или Национальный банк республик в составе РФ по месту нахождения корреспондентского счета в десятидневный срок с даты принятия решения о выпуске. Условия выпуска сертификата должны содержать полный порядок выпуска и обращения сертификатов, описание внешнего вида сертификата и образец (макет) сертификата. В настоящее время существуют определенные ограничения по субъектному составу коммерческих банков, которые могут выпускать сберегательные сертификаты.

Выпуск сертификатов может осуществляться как в разовом порядке, так и сериями. Срок обращение депозитных сертификатов (с даты выдачи сертификата до даты, когда владелец сертификата получает право востребования депозита) ограничивается одним годом. Срок обращения сберегательных сертификатов не может превышать трех лет. Обращение депозитных и сберегательных сертификатов осуществляется на основании общих норм гражданского права. При этом сертификаты не могут служить расчетным или платежным средством за проданные товары или оказанные услуги. Денежные расчеты по купле-продаже депозитных сертификатов и выплате сумм по ним осуществляются только в безналичном порядке. Уступка права требования по сертификатам на предъявителя осуществляется простым вручением этого сертификата. Уступка права требования по именному сертификату (цессия) оформляется на оборотной стороне такого сертификата двусторонним соглашением лица, уступающего права (цедента) и лица, приобретающего эти права (цессионария). Соглашение об уступке права требования по депозитному сертификату подписывается двумя лицами, уполномоченными соответствующим юридическим лицом на совершение таких сделок и скрепляется печатью этого юридического лица. Каждый договор об уступке нумеруется цедентом. Договор об уступке права требования по сберегательному сертификату подписывается обеими сторонами лично. При наступлении срока востребования депозита или вклада банк обязан выплатить владельцу ценной бумаги сумму вклада и проценты по ставке, первоначально установленной в условиях выпуска и обращения независимо от времени покупки владельцем данного сертификата. Это означает, что ставка процента, закрепленного на бланке сертификата, не может быть изменена в течении периода обращения сертификата. Платеж производится против предъявления сертификата и заявления владельца с указанием счета, на который должны быть зачислены средства. Для граждан платеж может производится, как путем перевода суммы на счет, так и наличными деньгами. В случае досрочного предъявления сберегательного или депозитного сертификата к оплате банком выплачиваются суммы вклада и проценты, выплачиваемые по вкладам до востребования, если условиями сертификата не установлен иной размер процентов.

Таким образом, депозитный и сберегательный сертификаты представляют собой письменное свидетельство банка о депонировании денежных средств и о праве вкладчика на получение по истечении установленного срока суммы депозита по нему.

ПРИВАТИЗАЦИОННЫЙ ЧЕК И СКЛАДСКОЕ СВИДЕТЕЛЬСТВО

Система использования приватизационных чеков основывалась на следующих принципах:

Ш приватизационный чек является государственной ценной бумагой целевого назначения и может быть использован при приватизации объектов государственной и муниципальной собственности, жилищного фонда, земельных участков, а также при приобретении акций инвестиционных фондов;

Ш каждый гражданин РФ имеет право получить один приватизационный чек;

Ш выпуск приватизационных чеков производится на основании указов Президента РФ;

Ш приватизационные чеки действительны в течении ограниченного времени с момента их выпуска;

Ш приватизационные чеки имеют номинальную стоимость в рублях;

Ш приватизационные чеки продаются и покупаются гражданами свободно.

Приватизационный чек является государственной ценной бумагой целевого назначения на предъявителя, имеющей номинальную стоимость в рублях и используемой как платежной средство для приобретения объектов приватизации. Продажа акций приватизируемых государственных и муниципальных предприятий на аукционе исключительно за приватизационные чеки получила название чекового аукциона. Продажа акций приватизируемых предприятий на специализированных чековых аукционах согласно п. 5.4.1 Государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в РФ на 1992 -1993 г. г. являлась основной формой продажи акций до 1 июля 1994 г. и осуществлялась в соответствии с планами приватизации, утвержденными комитетами по управлению имуществом, и планами-графиками проведения специализированных чековых аукционов. При проведении чековых аукционов акции приватизированных предприятий обменивались в определенной пропорции на приватизационные чеки. Количество акции, приходящееся на один приватизационный чек, определялось в зависимости от количества участников аукциона и предъявленных ими приватизационных чеков. Еще одной разновидностью многочисленного семейства ценных бумаг являются двойное складское свидетельство, каждая из двух его частей, и простое складское свидетельство (п.3ст.912ГК РФ). Складские свидетельства выдаются товарным складом в подтверждение принятия товара на хранение. Двойное складское свидетельство состоит из двух частей - складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта), которые могут быть отделены одно от другого.

Варрант - это свидетельство товарного склада о приеме на хранение определенного товара. Варрант является товарораспорядительным документом, передаваемым в порядке индоссамента (т.е. передаточной надписи). Он используется при продаже и залоге товара. Варрант бывает именной и на предъявителя и состоит из двух частей: складского и залогового свидетельств. Первое свидетельство служит для передачи собственности на товар при его продаже, второе - для получения кредита под залог товара с отметками об условиях ссуды. При этом варрант передается кредитору по индоссаменту. Кредитор может осуществить дальнейшую передачу, в частности, держателю складского свидетельства при погашении им ссуды. При переходе варранта из рук в руки, товар может много раз менять своего владельца, оставаясь на одном и том же месте, т.е. на складе хозяйствующего субъекта, от которого получен денежный варрант.

Для получения товара со склада необходимо предъявление указанных выше обеих частей варранта. Анализируя вышеизложенное, можно сказать, что приватизационный чек и складское свидетельство имеют немаловажное значение среди иных видов ценных бумаг. (другое)

В развитой экономике объектом товарного оборота становятся не только вещи, но и имущественные права, в том числе выраженные в специальных документах - ценных бумагах. Основную особенность этих документов составляет тесная, неразрывная связь выраженных в них прав с документарной формой их фиксации. В силу такой связи имущественное право существует лишь в форме бумаги, следовательно, передача бумаги является передачей самого права, а её утрата - прекращением права.

По справедливому замечанию Г.Ф. Шершеневича, "бумага становиться ценной не сама по себе, а потому, что выражает право на что-то, имеющее ценность. С другой стороны, если бы право могло быть осуществлено беспрепятственно без бумаги, то ему незачем было искать воплощения в бумаге.

Поэтому ценной бумагой следует признавать не каждый документ, свидетельствующий о праве на ценность, а только тот документ, который право на ценность ставит в тесную связь с бумагой.

Таким образом, только тот, кто имеет право на бумагу, может осуществить право, вытекающее из бумаги. Традиционное различие этих прав основано на том, что право на бумагу обычно является вещным, чаще прав основано на том, что право на бумагу обычно является вещным, чаще всего правом собственности, имея объектом ценную бумагу как вещь (хотя, например, доверительный управляющий приобретает лишь обязательственное право на переданные ему учредителем управления ценные бумаги), тогда как право из бумаги -- чаще всего обязательственное (а закрепленное акцией также и корпоративное), поскольку ценная бумага всегда удостоверяет известное право требования. Поэтому в частности, акционер, будучи собственником акции, не приобретает вещных прав на имущество акционерного общества. Вместе с тем право на бумагу и право из бумаги в нормальном случае имеют общую судьбу, ибо право из бумаги всегда следует за правом на бумагу, и несовпадение управомоченных по этим правам лиц в принципе должно быть исключено. Ценная бумага как документ относится к категории движимых вещей (ср. п. 2 ст. 142 и п. 2 ст. 130 ГК). При этом выраженное в ней право может касаться как движимости, так и недвижимости (например, в закладной, оформляющей права на заложенную недвижимость). Многие ценные бумаги (в частности, акции и облигации) как вещи определяются родовыми признаками, несмотря на возможность их Индивидуализации (например, по номерам), но могут быть и индивидуально определенными (вексель, выигравший лотерейный билет и т.д.) для признания документа ценной бумагой он должен отвечать некоторым особым признакам (свойствам), вытекающим из требований закона2. К их числу относится, во-первых, либеральность, под автономный (самостоятельный) характер. В силу этого обстоятельства выраженное в бумаге право переходит к добросовестном приобретателю таким, каким оно обозначено в бумаге, и потому' обязанное по данной ценной бумаге лицо не вправе противопоставить такому приобретателю какие-либо возражения, основанные на его правоотношениях с предшественниками. Таким образом, ценной бумагой признается документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы (реквизитов) имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (п. 1 ст. 142 ГК).

Следует иметь в виду, что даже при наличии всех перечисленных признаков (свойств) документ приобретает силу ценной бумаги лица при прямом указании об этом в законе (или в порядке, установленном законом) (ст. 143, п. 1 ст. 144 ГК). Поэтому закон, а не воля сторон при во отношения определяет как содержание закрепленного ценной бумагой права, так и вид ценной бумаги, а перечень видов ценных бумаг всегда является исчерпывающим, закрытым. Важнейшей юридической классификацией ценных бумаг, прямо предусмотренной законом, Гражданское право является их различие по способу легитимации (обозначения) управомоченного лица. По данному критерию ценные бумаги разделяются на предъявительские, именные и ордерные (приказные) (ст. 145 ГК). По предъявительской ценной бумаге (бумаге на предъявителя) удостоверенные ею права может осуществить любой ее держатель управомоченное лицо легитимируется здесь одним лишь фактом предъявления бумаги, или, иначе говоря, любой ее владелец признается управомоченным лицом. Для передачи другому лицу выраженных в предъявительской бумаге прав достаточно ее простого вручения , этому лицу (п. 1 ст. 146 ГК). Такой упрощенный порядок отчуждения бумаг на предъявителя свидетельствует об их повышенной обороноспособности. для легитимации управомоченных лиц по другим видам ценных бумаг необходимы дополнительные действия. Предъявительскими бумагами могут быть векселя, облигации, акции, чеки, банковские сертификаты, коносаменты (документы, удостоверяющие прием груза к морской перевозке). Ранее к предъявительским ценным бумагам относили также наличные деньги в виде банкнот, однако сейчас, как уже отмечалось, основания для этого отсутствуют. Права, удостоверенные именной ценной бумагой, принадлежат прямо названному в ней лицу. Поэтому способом легитимации управомоченного лица здесь является удостоверение тождества держателя бумаги с обозначенным в ней лицом (а иногда и в записях должника, обычно ведущихся в форме специальных книг или реестров, например реестра акционеров). Именные ценные бумаги оборотоспособны и могут отчуждаться в порядке, установленном для уступки права -- цессии (п. 2 ст. 146 ГК), если только речь не идет о лишенных этого свойства "обыкновенных именных бумагах (рек-та-бумагах). Однако для этого требуется выполнить большее количество формальностей, чем при передаче иных ценных бумаг (в частности, совершить трансферт (изменение) записи о владельце в книге или реестре должника). Поэтому обороноспособность таких бумаг следует признать осложненной. Именными ценными бумагами у нас являются акции и инвестиционные паи; ими также могут быть некоторые виды облигаций, векселей, чеков, коносаментов. Права по ордерной ценной бумаге принадлежат обозначенному в ней лицу, которое вправе как само осуществить их, так и назначить своим распоряжением (ордером, приказом) иное управомоченное лицо. Такая ценная бумага заранее содержит возможность дальнейшего отчуждения (оборота). Для легитимации по ордерной бумаге требуется удостоверение тождества ее держателя с лицом, обозначенным либо в ее тексте, либо в последней передаточной надписи (притом ряд таким передаточных надписей должен быть непрерывным). Классическим примером такой бумаги является переводной вексель (тратта). Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершении на самой этой бумаге (обычно на ее обороте) специальной передаточной надписи -- индоссамента (от итал. In dosso -- на спине, на обороте). Индоссамент отличается от обычной уступки (передачи) прав тем, что совершившее его лицо (индоссант) остается ответственным перед законным владельцем бумаги за осуществление выраженного в ней права и несет перед ним солидарную ответственность со всеми другими над писателями и лицом, первоначально выдавшим бумагу (п. З ст. 146, п. 1 ст. 147 ГК). Следовательно, наличие индоссаментов повышает уверенность владельца ордерной бумаги в получении исполнения по ней, поскольку увеличивает круг обязанных лиц, и потому делает обладание такой бумагой весьма привлекательным. Однако индоссант может освободиться от ответственности перед держателем бумаги, сделав в индоссаменте специальную оговорку "без оборота на меня" (или "не приказу>), освобождающую его от ответственности перед всеми последующими держателями, кроме своего контрагента-приобретателя (индоссата). Индоссаменты могут быть ордерными, содержащими прямое указание лица, которому или приказу (ордеру) которого должно производиться исполнение по бумаге, а также бланковыми, без указания лиц' которому следует произвести исполнение, -- в этом случае владелец бумаги может затем вписать указание на управомоченное лицо, либо совершить новый индоссамент, либо просто передать (вручить) ордерную бумагу новому владельцу, который, в свою очередь, вправе поступить с ней аналогичным образом. Это резко повышает обороноспособность такой бумаги, сближая ее с предъявительскими бумагами (абз. 2 п. З ст. 146 ГК). Особой разновидностью ордера является препоучительный индоссамент, который не меняет управомоченное по бумаге лицо, а лишь содержит поручение иному лицу осуществить предусмотренные бумагой права (абз. З п. З ст. 146 ГК). По содержанию удостоверенных ценными бумагами прав они делятся на:

* денежные, выражающие право требования уплаты определенной денежной суммы (например, облигация, вексель, чек);

* товарораспорядительные, выражающие право на определенные вещи (товары) (закладная, коносамент, складское свидетельство), и корпоративные, выражающие право на участие в делах акционерного общества (акции и их сертификаты). Денежные бумаги обычно фиксируют обязательственные права требования, товарораспорядительные имеют вещно-правовое содержание, а корпоративные удостоверяют корпоративные (членские) права. К названным группам ценных бумаг примыкают производные (дополнительные) ценные бумаги, которые закрепляют правомочия, производные от основных требований, удостоверенных главными (основными) ценными бумагами. К ним обычно относят купоны акций и облигаций, удостоверяющие право на периодическое получение дохода. Купоны часто бывают предъявительскими, несмотря на то, что основная бумага является именной или ордерной. В этом проявляется их самостоятельный характер как особой разновидности ценных бумаг. Производными ценными бумагами являются также депозитарные расписки, удостоверяющие право их держателей на конвертацию этих бумаг в установленный срок в ценные бумаги другого вида, и фондовые варианты (называемые у нас опционными свидетельствами), удостоверяющие право на покупку или продажу определенного количества ценных бумаг (акций или облигаций) в установленный срок по заранее оговоренной цене. С точки зрения личности обязанных по ценной бумаге выделяют государственные и муниципальные бумаги, противопоставляемые частным бумагам юридических и физических лиц, в том числе корпоративным ценным бумагам (выпускаемым хозяйственными, главным образом акционерными, обществами). В нормальном имущественном обороте предполагается более высокая степень обеспеченности, надежности публичных бумаг (и соответственно более высокое доверие к ним со стороны управомоченных лиц). Существует также деление ценных бумаг, основанное на их экономическом значении. С этой точки зрения выделяются торговые (денежные), товарораспорядительные (товарные) и инвестиционные ценные бумаги. Торговые бумаги призваны обслуживать кредитно расчетные отношения (денежный оборот), т.е. торговлю деньгами. К ним относятся, прежде всего, вексель и чек. Товарораспорядительные бумаги обслуживают оборот вещей (товаров). Это уже упоминавшиеся складские свидетельства, коносаменты и закладные. Инвестиционные ценные бумаги призваны обслуживать фондовый рынок, будучи средством накопления доходов. Поэтому чаще их называют фондовыми. Фондовые ценные бумаги одного выпуска удостоверяют равные права держателей и эмитируются (выпускаются) в массовом порядке специально определенными эмитентами (обычно c соответствующими компаниями или публично-правовыми образованиями в лице их финансовых органов) для обращения на организованном, прежде всего биржевом, фондовом рынке. Эти черты составляют специфику фондовых бумаг. В нашем законодательстве они получили теперь наименование эмиссионных ценных бумаг, призванное подчеркнуть массовый (серийный) характер их выпуска. К ним относятся акции, облигации и производные от них бумаги. Следует отметить, что понятие фондовых бумаг пришло в наше законодательство из американского права, в принципе не знающего единой категории ценной бумаги, а выделяющего оборотные, товарораспорядительные и инвестиционные ценные бумаги, имеющие различный правовой режим. Нельзя не указать, что именно основанные на таком подходе правила ЕТК США в последние годы служат непререкаемым образцом для отечественных экономистов, финансистов и предпринимателей, организующих фондовый рынок.

2. Правовой режим ценных бумаг

2.1 Правовой режим ценных бумаг

В имуществе коммерческой организации могут - ценные бумаги. Их правовой режим определяется ГК (гл. 7) и дом иных федеральных законов: об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об ипотеке. Ценная бумага - это вещь особого рода, отвлеченно выражающая меновую стоимость, поскольку она воплощает в себе какое либо имущественное право. В соответствии с легальным определением ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизита имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности (п. 1 ст. 142 ГК). Гражданский кодекс предусматривает также бездокументарные ценные бумаги. В случаях, определенных законом или в установленном им порядке, лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ценной бумагой, также в бездокументарной форме (посредством электронно-вычислительной техники и т.п.). К такой форме фиксации прав (к бездокументарным ценным бумагам) применяются правила, установленные для документарных ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации. Лицо, осуществившее фиксацию прав в документарной форме, обязано по требованию обладателя права выдать ему документ, свидетельствующий о закрепленном праве. Права, удостоверяемые путем указанной фиксации, порядок официальной фиксации прав и правообладателей, порядок документального подтверждения записей и порядок совершения операций с бездокументарными ценными бумагами определяются Законом о рынке ценных бумаг (ст. 149 ГК). Из приведенных правил следует, что только документарные ценные бумаги (подобно наличным деньгам) выступают в качестве объектов вещных прав, а бездокументарные ценные бумаги (подобно безналичным деньгам) закрепляют право требования правообладателя к лицу, осуществившему фиксацию права (профессиональному участнику рынка ценных бумаг), и следовательно, выступают в качестве объектов обязательственных прав. В ряду ценных бумаг выделяются также эмиссионные ценные бумаги, т.е. любые ценные бумаги, в том числе документарные, которые характеризуются определенными признаками: а) закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом формы и порядка; б) размещаются выпусками; в) имеют равные объем, и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг). К отдельным видам ценных бумаг относятся: облигации, включая государственные векселя, чеки, сберегательные (депозитные) сертификаты, банковские сберегательные книжки на предъявителя, коносаменты, акции, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг (ст. 143 ГК). Прежде чем описать правовой режим отдельных ценных бумаг, необходимо остановиться на их общей характеристике. Важной характеристикой ценной бумаги является её формальность, т.е. соответствие формы и реквизитов требованиям

Конкуренция означает состязательность участников рынка, когда их самостоятельные действия эффективно ограничивают возможность каждого из них односторонне (монопольно) воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем рынке. Из этого следует, что, во-первых, конкуренция представляет бой объективно необходимый регулирующий фактор рыночной экономики, основанной на свободе предпринимательства, а во-вторых, конкуренция -- это антипод монополизма в экономике, который стремится подавить конкуренцию. Когда монополистическая деятельность не ограничивается законом, это ведет к сворачиванию конкуренции, свободы предпринимательства и рыночной экономики в целом. Таким образом, обеспечение конкуренции является важнейшим условием развития рыночной экономики. Конкуренция может быть как честной и открытой, отвечающей требованиям морали, деловой этики и закону, так и противозаконной законной, направленной на монополизацию рынка. В экономической теории различают также совершенную и несовершенную (монополистическую, олигополистическую) конкуренцию. Совершенная конкуренция выражается в том, что рыночная ситуация характеризуется большим количеством мелких фирм однородностью продукции, свободой входа на рынок и выхода из него и равным доступом к экономической информации. Совершенная конкуренция не допускает диктата цен, здесь в наибольшей степени проявляются стимулы к ограничению роста или даже снижению цен, к повышению качества продукции, использованию достижений технического прогресса. Несовершенная конкуренция характеризуется прямо противоположными чертами, она осуществляется в условиях монополизации рынка определенного товара (единственный продавец, нет близких заменителей товара, существование барьеров для выхода на рынок данного товара и т.п.). На поддержание конкуренции и ограничение монополистической деятельности направлено антимонопольное законодательство, которое представлено Конституцией РФ.

В соответствии с Конституцией РФ в России гарантируется единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности (ст. 8). Свобода предпринимательской деятельности сочетается с конституционным запретом монополизации и недобросовестной конкуренции (ч. 2 ст. 34). Антимонопольные нормы содержит ГК (п. 1 ст. 10, п. 2, 3 ст. 57, ст. 1033). Например, он, с одной стороны, определяет, что граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права, а с другой -- устанавливает необходимые ограничения этой свободы, в частности, не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке (ст. 9, 10). Действует несколько специальных федеральных антимонопольных законов и федеральных законов, содержащих антимонопольные правила: о конкуренции, о рекламе, о естественных монополиях, о защите конкуренции на рынке финансовых услуг, о рынке ценных бумаг и ряд других. Указанные законы направлены не только на обеспечение конкуренции на соответствующих рынках (начальная задача), но и на защиту прав потребителей (конечная задача), так как обеспечение прав потребителей возможно только в условиях конкурентной рыночной среды. Российским законодательством воспринят опыт европейской системы антимонопольного регулирования, который выражается в принципе регулирования (ограничения) монополистической деятельности и контроля за злоупотреблениями монополий для создается специальная система административных органов, осуществляющих антимонопольное регулирование и контроль. В отличие от европейской системы американская система антимонопольного регулирования строится на принципе запрещения монополии и предполагает судебную форму правоприменительного процесса. Особенностью российского законодательства о конкуренции является также то, что оно учитывает некоторые особенности российской экономики, в частности в нем наряду с ограничением монополистической деятельности предпринимателей предусмотрены меры к пресечению государственного монополизма -- монополистических действий органов власти и управления. Антимонопольное регулирование и контроль осуществляются федеральными антимонопольными органами: Федеральной антимонопольной службой (ФАС России), Федеральной службой тарифам (ФСТ России) и некоторыми другими. ФАС России является уполномоченным федеральным органами исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов, контролю и надзору за соблюдением законодательства в сфере конкуренции на товарных рынках защиты конкуренции на рынке финансовых услуг, деятельности субъектов естественных монополий (в части установленным законодательством полномочий антимонопольного органа), рек,4 (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа). ФАС России осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы. Полномочия ФАС России вытекают из его задач и функций (ст. 11 Закона о конкуренции), которые можно свести, с одной стороны, к содействию развития товарных рынков, конкуренции поддержки предпринимательства (созидательная задача), а с другой - к предупреждению, ограничению и пресечению монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции (репрессивная задача). В целях содействия развитию товарных рынков и конкуренции, поддержки предпринимательства и демонополизации ФАС России может направлять рекомендации о развитии конкуренции соответствующим федеральным органам исполнительной власти, органам исполнительной власти субъектов РФ, органам местного самоуправления (п. 14 ст. 12 Закона о конкуренции) В целях предупреждения и пресечения монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции ФАС России вправе, в частности: выдать предписание о прекращении нарушений антимонопольного законодательства; принять решение о наложении штрафа; обратиться в суд или арбитражный суд с заявлением о нарушении антимонопольного законодательства (ст. 12 Закона о конкуренции). Предписания ФАС России являются обязательными для исполнения и могут содержать требования: об устранении последствий нарушения антимонопольного законодательства; о восстановлении первоначального положения; о расторжении или изменении договоров; о перечислении в федеральный бюджет прибыли, полученной в результате нарушения антимонопольного законодательства; о принудительном разделении или выделении структурных подразделений из состава хозяйствующего субъекта, злоупотребляющего доминирующим положением (ст. 19 Закона о конкуренции) др. ФСТ России является федеральным органом исполнительной власти по регулированию естественных монополий, осуществляющим функции по установлению цен (тарифов) и осуществлению контроля по вопросам, связанным с установлением и приме м цен (тарифов) в сферах деятельности субъектов естественных монополий. К основным функциям ФСТ России относятся нормативных правовых актов в установленной сфере деятельности ведение реестров субъектов естественных монополий; определение методов регулирования деятельности тое естественных монополий (регулирование цен (тарифов) определение потребителей, подлежащих обязательному обслуживанию; установление минимального уровня их обеспечения и т.п.); контроль за крупными сделками субъектов естественных монополий. За нарушения антимонопольного законодательства предусмотрена гражданско-правовая, административная и уголовная ответственность. Гражданско-правовая ответственность выражается в возмещении хозяйствующему субъекту убытков, причиненных монополистической деятельностью и недобросовестной конкуренции. Административная ответственность хозяйствующих субъектов и их должностных лиц за нарушения антимонопольного законодательства выражается в наложении на них штрафа (ст. 14.9, 19.8 КоАП). Статьей 178 УК предусмотрена уголовная ответственность за монополистические действия, совершенные путем установления монопольно высоких или монопольно низких цен, а равно ограничение конкуренции путем раздела рынка, ограничения доступа на рынок, устранения с него других субъектов экономической деятельности, установления или поддержания единых цен.

Законодательство о конкуренции определяет основания возбуждения антимонопольными органами дел, связанных с рушениями антимонопольного законодательства, и порядок рассмотрения (например, ст. 27, 28 Закона о конкуренции, Закона о конкуренции на финансовых рынках'). Следует подчеркнуть, что деятельность антимонопольных органов поставлена под контроль судебных органов. Хозяйствующие субъекты органы власти и управлении вправе обжаловать в суд или арбитражный суд любые предписания и решения антимонопольных органов, акты которых могут быть признаны недействительными (ст. 20, 28 Закона о конкуренции). Подача жалобы приостанавливает исполнение решения (предписания) антимонопольного органа время его рассмотрения в суде или арбитражном суде до вступления соответствующего судебного акта в законную силу. Понятие деятельности на рынке ценных бумаг. Деятельностью на рынке ценных бумаг является деятельность, связанная с выпуском и обращением ценных бумаг. Рынок ценных бумаг, будучи составной частью рынка, вообще, проявляет себя: 1) на товарном рынке (в отношениях по выпуску и обращению товарных ценным бумаг, например, закладных, складских свидетельств, коносаментов); 2) на денежном рынке (в отношениях по выпуску и обращению чеков, сберегательных и депозитных сертификатов, банковских векселей и др.); З) на рынке капиталов (в отношениях 111 выпуску и обращению акций, облигаций и других эмиссионных ценных бумаг). Участниками деятельности на рынке ценных бумаг являются эмитенты, инвесторы и посредники. Эмитент -- это лицо, выпускающее в обращение ценные бумаги и аккумулирующее таким образом финансовые средства для определенных, в частности предпринимательских целей. Выпуская в обращение ценные бумаги, эмитенты обязываются перед их приобретателями осуществлять права, закрепленные ими. Эмитентами могут быть юридические лица, органы исполнительной власти, органы местного самоуправления, а также физические лица (например, при выдач* векселя). Инвестор -- это субъект, осуществляющий вложение в ценные бумаги собственных, заемных или привлечен средств. Приобретая ценные бумаги, инвестор тем самым финансирует их эмитентов. Так, АО (эмитент), размещая собственные акции, стремится привлечь дополнительный капитал. Приобретатель акции финансирует АО, рассчитывал не только возвратить вложенные средства, но и получить от этого определенную выгоду (дивиденды, разницу от изменения курсовой стоимости акции при ее продаже в т.п.). Инвесторами могут быть физические и юридические лица, в том числе иностранные, государство, муниципальные образования. Посредники способствуют созданию условий наиболее эффективного взаимодействия между эмитентом и инвестором. Если деятельность на рынке ценных бумаг является для посредника исключительным видом деятельности, он признается профессиональным участником рынка ценных бумаг. Профессиональными участниками рынка ценных бумаг могут быть только юридические лица (коммерческие и некоммерческие организации), осуществляющие виды деятельности, указанные в гл. 2 Федерального "закона от 26 апреля 1996 г. О рынке ценных бумаг: брокерскую, дилерскую, по управлению ценными бумагами, клиринговую, депозитарную, по ведению реестра владельцев ценных бумаг, но организации торговли на рынке ценных бумаг. Закон о рынке ценных бумаг предусматривает, что ограничения на совмещение видов деятельности и операций с ценными бумагами устанавливаются ФСФР России. Так, не допускается совмещать с другими видами указанной деятельности ведение реестра (ч. 1 ст. 10 названного Закона). Указанные ограничения установлены в целях предотвращения конфликта интересов профессионального участника рынка ценных бумаг. К профессиональным участникам рынка ценных бумаг предъявляются и другие требования, в частности по величине собственного капитала. Например, для дилерской деятельности норматив достаточности собственных средств установлен в размере 500 тыс. руб., для брокерской -- 5000 тыс. руб., для организатора торговли на рынке ценных бумаг -- 30 000 тыс. руб.3. В штате профессионального участника рынка ценных бумаг должно быть не менее одного специалиста по каждому виду осуществляемой деятельности; единоличные исполнительные органы, руководители и специалисты должны иметь соответствующую квалификацию (иметь квалификационный аттестат) и стаж работы, не иметь судимости. Определенное юридическое значение имеет выделение деятельности на рынке ценных бумаг. Так, различают деятельность на первичном рынке ценных бумаг и на вторичном. На первичном рынке продажа ценных бумаг осуществляется эмитентом их первым владельцам (инвесторам). Все последующие операции этими бумагами совершаются на вторичном рынке и имеют особенности правового регулирования по сравнению с операциями ел первичном рынке ценных бумаг. Вторичный рынок ценных бумаг может быть биржевыми и внебиржевым. Разграничение деятельности, связанной с совершением сделок с ценными бумагами на бирже (биржевая деятельность и деятельности на рынке ценных бумаг, не связанной с баржей (внебиржевая деятельность), имеет юридическое значение, так как существуют особенности правового регулирования указанных видов деятельности. Важным является выделение деятельности на рынке ценных бумаг в зависимости от вида ценных бумаг: деятельность, связанная с эмиссией и обращением эмиссионных ценных бумаг (например, акций, облигаций), и деятельность, не связанная с эмиссионными ценными бумагами (например, выпуск и обращение чеков, векселей). Деятельность на рынке ценных бумаг опосредуется различными по природе отношениями: 1) отношениями по осуществлению деятельности на рынке ценных бумаг, возникающими межу выи' тентами и инвесторами, а также профессиональными участниками рынка ценных бумаг (предмет гражданско-правового регулирования). Они оформляются договорами поручения, комиссии, доверительного управления и др.; 2) публичными отношениями по организации деятельности на рынке ценных бумаг, возникающими между публичными органами, с одной стороны, и эмитентами, инвесторами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг, с другой (предмет публично-правового регулирования). Источники правового регулирования. Деятельность на рынка ценных бумаг регламентируется множеством нормативных правовых актов: Конституцией РФ, ГК, другими федеральными законами, подзаконными актами. В Конституции РФ, в частности, определяется, что государственные займы, в том числе в форме государственных ценных бумаг, выпускаются в порядке, определяемом федеральным законом, и размещаются на добровольной основе (п. 4 ст. 75). Гражданский кодекс определяет правовой режим ценных бумаг как объектов гражданских прав, регулирует иные отношения по поводу ценных бумаг (ст. 142--149; 785; 815--816; 843--844; 912--917 и др.). В этой сфере действуют Федеральные законы: О рынке ценных бумаге; О переводном и простом векселе; Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаге; О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг; Об ипотечных ценных бумагах е и др. Ряд федеральных законов, посвященных регулированию иных видов деятельности, содержит нормы о ценных бумагах, например, законы об ипотеке, об исполнительном производстве. Правовое регулирование деятельности на рынке ценных бумаг осуществляется также на уровне подзаконных правовых актов: указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ распоряжений ФСФР России, нормативных актов, принимаемых иными органами в пределах их компетенции (Минфином России, Минюстом России, Банком России). Следует отметить, что финансовый рынок в целом и фондовый рынок, в частности, характеризуются за урегулированностью, большим количеством регулирующих органов и, как следствие, низкой эффективностью, нестабильностью для бизнеса. В целях исправления ситуации предстоит упростить правовое регулировании отношений на финансовых рынке ценных бумаг. Унифицировать правила финансовой деятельности, закрепив основные из них на уровне законов прямого действия; основные функции по Регулированию и контролю финансовых рынков передать Правительству РФ, изъяв и у министерств и ведомств.