Размещение эмиссионных ценных бумаг: правовые вопросы

Размещено на http://www.allbest.ru/

Оглавление

ценный бумага эмиссия правоотношения

Введение

1. Общие теоретические вопросы правового регулирования эмиссии акций и иных ценных бумаг

1.1 Понятие и сущность эмиссии акций и иных ценных бумаг

1.2 Национальное законодательство, регулирующее эмиссию акций и иных ценных бумаг

1.3 Правоотношения, возникающие по поводу эмиссии акций и иных ценных бумаг

1.4 Классификация видов эмиссий акций и иных ценных бумаг

2. Процедура эмиссии акций и иных ценных бумаг акционерным обществом

2.1 Общая характеристика этапов процедуры эмиссии акций и иных ценных бумаг акционерным обществом, принятие решения о размещении акций и иных ценных бумагах

2.2 Принятие эмитентом решения о выпуске акций и иных ценных бумаг, требования к проспекту эмиссии

2.3 Государственная регистрация выпуска акций и иных ценных бумаг, изготовление сертификатов ценных бумаг

2.4 Размещение акций и иных ценных бумаг, возникновение права на эмиссионную ценную бумагу и прав из нее

Заключение

Список использованной литературы



Введение

Актуальность выбранной темы выпускной квалификационной работы объясняется тем что, проблемам правовых вопросов размещения эмиссионных ценных бумаг посвящено большое количество работ как национальных, так и зарубежных правоведов. Вместе с тем, несмотря на обилие теоретических исследований до сих пор не сложилось единства взглядов относительно правовой природы акций и иных ценных бумаг, их выпуска и оборота ни в теории, ни в судебной практике. «Теория и тут не отличается выработанностью не только в частностях, но и в существенном. Мнения о времени появления акций, о происхождении и о сущности их в высшей степени разноречивы Тарасов И.Т. «Учение об акционерных компаниях», М., Статут, 2000, стр. 388. - - это утверждение И. Т. Тарасова, сделанное еще в конце XIX века, не утратило своей актуальности и на сегодняшний день.

Социально-экономические преобразования, произошедшие в стране за последние годы, привели к появлению института ценных бумаг в гражданском праве и гражданском обороте Кыргызстана.

Следует отметить, что правовая природа и сущность акций и иных ценных бумаг были предметом пристального изучения ведущих цивилистов дореволюционной России: М. М. Агаркова, Д. И. Мейера, Г.Ф. Шершеневича, И.Т. Тарасова, Н.О. Нерсесова и других. Однако в годы советской власти достижения российской цивилистики в теории ценных бумаг не были востребованы ввиду практически полного отсутствия рынка ценных бумаг в СССР. Как справедливо отмечает Л. Р. Юлдашбаева: «С 1917 года многое изменилось в правовом регулировании института ценных бумаг. Появились новые виды ценных бумаг. Оборот ценных бумаг значительно ускорился. С развитием средств техники появились новые возможности на рынке ценных бумаг. А советская гражданско-правовая наука все эти годы не занималась исследованием ценных бумаг» Юлдашбаева Л.Р. «Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций)», М., Статут, 1999, стр.35.

Следствием этого явилась четко прослеживающаяся в национальном гражданском законодательстве тенденция к восприятию (зачастую некритическому) зарубежного опыта правового регулирования ценных бумаг, прежде всего США как страны с наиболее развитым рынком ценных бумаг. Но вследствие коренного различия правовых систем с Соединенных Штатов Америки опыт слепого копирования американской модели регулирования рынка ценных бумаг оказался во многом неудачным. Правовое регулирование выпуска и оборота ценных бумаг должно осуществляться с учетом как опыта, наработанного отечественной цивилистикой, так и достижений современного регулирования института ценных бумаг в странах с развитым рынком ценных бумаг.

Объект исследования составляет совокупность правоотношений, возникающих в процессе эмиссии акций и иных ценных бумаг акционерным обществом, юридические факты (фактические составы), нормативно-правовая основа регулирования процесса эмиссии и размещения акций и иных ценных бумаг и ее применение.

Предмет исследования заключается в изучении сущности и целей эмиссии и размещения акций и иных ценных бумаг акционерным обществом, процедуры ее осуществления, оснований возникновения эмиссионных акций и иных ценных бумаг как объектов гражданских прав, содержания правоотношений, возникающих по поводу эмиссии акций и иных ценных бумаг.

Целью выпускной квалификационной работы является поиск путей повышения эффективности правового регулирования эмиссии и размещения акций и иных ценных бумаг акционерным обществом, определение на этой основе предложений по совершенствованию национального законодательства и формирования единообразной правоприменительной практики.

Объект и цель настоящего исследования предопределили необходимость постановки и решения следующих задач:

- изучить сущность и цели эмиссии и размещения акций и иных ценных бумаг акционерным обществом;

- классифицировать эмиссии акций и иных ценных бумаг по видам группам;

- исследовать теоретические основы возникновения эмиссионной ценной бумаги как объекта гражданских прав;

- определить участников эмиссионного процесса, изучить их правовое положение и роль;

- подробно исследовать каждый этап процедуры эмиссии и размещения акций и иных ценных бумаг, выявить особенности их осуществления;

- определить функции и правовое значение государственной регистрации выпуска и размещения акций и иных ценных бумаг;

- выявить особенности сделок по размещению акций и иных ценных бумаг;

Научная новизна обуславливается тем, что данное исследование впервые в Кыргызской Республике комплексно рассматривает сущность и цели эмиссии и размещения акций и иных ценных бумаг акционерным обществом, процедуры ее осуществления, оснований возникновения эмиссионных акций и иных ценных бумаг как объектов гражданских прав, содержания правоотношений, возникающих по поводу эмиссии акций и иных ценных бумаг.

Структура работы. Внутреннее строение выпускной квалификационной работы обусловлено целью научного исследования. состоит из введения, двух глав, разделенных на отдельные восемь параграфов, и заключения. В конце работы прилагается список использованной литературы.

Во Введении рассмотрены актуальность темы, объект, предмет, цели, задачи научная новизна и структура выпускной квалификационной работы.

В Главе первой углублено, рассмотрены общие теоретические вопросы правового регулирования эмиссии акций и иных ценных бумаг; Понятие и сущность эмиссии акций и иных ценных бумаг; Национальное законодательство, регулирующее эмиссию акций и иных ценных бумаг; Правоотношения, возникающие по поводу эмиссии акций и иных ценных бумаг; Классификация видов эмиссий акций и иных ценных бумаг.

В Главе второй дается характеристика Процедуры эмиссии акций и иных ценных бумаг акционерным обществом; Общая характеристика этапов процедуры эмиссии акций и иных ценных бумаг акционерным обществом, принятие решения о размещении акций и иных ценных бумагах; Принятие эмитентом решения о выпуске акций и иных ценных бумаг, требования к проспекту эмиссии; Государственная регистрация выпуска акций и иных ценных бумаг, изготовление сертификатов ценных бумаг; Размещение акций и иных ценных бумаг, возникновение права на эмиссионную ценную бумагу и прав из нее.

В Заключении даются обобщающие выводы и положения по теме магистерского диссертационного исследования.



1. Общие теоретические вопросы правового регулирования эмиссии акций и иных ценных бумаг

1.1 Понятие и сущность эмиссии акций и иных ценных бумаг

В развитой экономике объектом товарного (имущественного) оборота становятся не только вещи, но и имущественные права, в том числе выраженные в специальных документах -- ценных бумагах. Основную особенность этих документов составляет тесная, неразрывная связь выраженных в них прав с документарной (бумажной) формой их фиксации. В силу такой связи имущественное право существует лишь в форме бумаги, следовательно, передача (отчуждение) бумаги является передачей самого права, а ее утрата -- прекращением права Е.А. Суханов Гражданское право. В 4 т. Т. 1: Общая часть: учеб. для студентов вузов, обучающихся по направлению 521400 «Юриспруденция» и по специальности 021100 «Юриспруденция» / [Ем В.С. и др.] ; отв. ред. -- Е.А. Суханов. -- 3-е изд., перераб и доп. -- М.: Волтерс Клувер, 2006. -- 720 с..

По справедливому замечанию Г.Ф. Шершеневича, «бумага становится ценной не сама по себе, а потому, что выражает право на что-то, имеющее ценность. С другой стороны, если бы право могло быть осуществлено беспрепятственно без бумаги, то ему незачем было искать воплощения в бумаге. Поэтому ценной бумагой следует признавать не каждый документ, свидетельствующий о праве на ценность, а только тот документ, который право на ценность ставит в тесную связь с бумагой» Шершеневич Г.Ф. Избранное: В 6 т. Т. 2 включая Курс гражданского права / Вступ. слово, сост.: П.В. Крашенинников. - М.: Статут, 2017..

Как удачно указано в ст. 965 Швейцарского Закона об обязательственном праве от 30 марта 1911 г., ценной бумагой является «документ, с которым право связано таким образом, что без документа его невозможно ни осуществить, ни передать другому лицу».

Таким образом, только тот, кто имеет право на бумагу, может осуществить право, вытекающее из бумаги. Традиционное различие этих прав основано на том, что право на бумагу обычно является вещным, чаще всего правом собственности, имея объектом ценную бумагу как вещь (хотя, например, доверительный управляющий приобретает лишь обязательственное право на переданные ему учредителем управления ценные бумаги), тогда как право из бумаги -- чаще всего обязательственное (а закрепленное акцией --также и корпоративное), поскольку ценная бумага всегда удостоверяет известное право требования.

Поэтому, в частности, акционер, будучи собственником акции, не приобретает вещных прав на имущество акционерного общества. Вместе с тем право на бумагу и право из бумаги в нормальном случае имеют общую судьбу, ибо право из бумаги всегда следует за правом на бумагу, и несовпадение управомоченных по этим правам лиц в принципе должно быть исключено.

Ценная бумага как документ относится к категории движимых вещей (ст. п. 2 ст. 37 и п. 2 ст. 24 ГК КР). При этом выраженное в ней право может касаться как движимости, так и недвижимости (например, в закладной, оформляющей права на заложенную недвижимость). Многие ценные бумаги (в частности, акции и облигации) как вещи определяются родовыми признаками, несмотря на возможность их индивидуализации (например, по номерам), но могут быть и индивидуально определенными (вексель, выигравший лотерейный билет и т.д.).

Для признания документа ценной бумагой он должен отвечать некоторым особым признакам (свойствам), вытекающим из требований закона. К их числу относится, во-первых, литеральность, под которой понимается возможность требовать исполнения только того, что прямо обозначено в ценной бумаге. Отсюда необходимость установления и соблюдения строго формальных реквизитов, при отсутствии хотя бы одного из которых документ теряет свойства ценной бумаги (становится недействительным). Ценная бумага -- строго формальный документ (ст. 42 ГК КР).

Во-вторых, это -- легитимация субъекта права, выраженного в ценной бумаге, т.е. его узаконение в качестве управомоченного по бумаге лица. Речь идет прежде всего о способе обозначения такого субъекта, форме (или степени) его определенности (различной, например, в именных и предъявительских ценных бумагах).

Третьим важнейшим свойством такого документа является необходимость его презентации (предъявления обязанному лицу). Только в этом случае возможна беспрепятственная реализация выраженного в документе права, ибо лишь предъявление бумаги гарантирует осуществление права управомоченного лица и лишь предъявителю подлинника этого документа обязанное лицо должно предоставить исполнение. Другие документы, используемые в обороте, могут доказывать наличие или содержание известных правоотношений (расписка, текст договора и т.п.), но не становятся обязательным условием реализации составляющих их прав. Поэтому начало презентации отличает ценную бумагу от других документов, имеющих гражданско-правовое значение.

Ценная бумага, в-четвертых, характеризуется абстрактностью закрепленного в ней обязательства, поскольку отказ от его исполнения обязанным лицом со ссылкой на отсутствие основания или его недействительность не допускается (п. 2 ст. 42 ГК КР). Данное правило действует и в том случае, если в самой ценной бумаге указано основание ее выдачи, которое, например, оспаривается должником. Лишь отсутствие предусмотренных законом реквизитов может повлечь недействительность ценной бумаги (и, следовательно, выраженного в ней права).

Наконец, в-пятых, ценная бумага обладает публичной достоверностью, поскольку участники правоотношения по ценной бумаге могут довериться ее формальным реквизитам, не принимая во внимание иных обстоятельств Е.А. Суханов Гражданское право. В 4 т. Т. 1: Общая часть: учеб. для студентов вузов, обучающихся по направлению 521400 «Юриспруденция» и по специальности 021100 «Юриспруденция» / [Ем В.С. и др.] ; отв. ред. -- Е.А. Суханов. -- 3-е изд., перераб и доп. -- М.: Волтерс Клувер, 2006. -- 720 с.. Дело в том, что она придает выраженному в ней праву свойство автономности: лицо, законным порядком приобретшее ценную бумагу, получает по ней право требования, не зависящее от прав на данную бумагу предшествующего обладателя, т.е. имеющее автономный (самостоятельный) характер. В силу этого обстоятельства выраженное в бумаге право переходит к добросовестному приобретателю таким, каким оно обозначено в бумаге, и потому обязанное по данной ценной бумаге лицо не вправе противопоставить такому приобретателю какие-либо возражения, основанные на его правоотношениях с предшественниками Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М., 1994..

Таким образом, ценной бумагой признается документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы (реквизитов) имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (п. 1 ст. 37 ГК КР).

Следует иметь в виду, что даже при наличии всех перечисленных признаков (свойств) документ приобретает силу ценной бумаги лишь при прямом указании об этом в законе (или в порядке, установленном законом) (ст. 38, п.1 ст. 42 ГК КР). Поэтому закон, а не воля сторон правоотношения определяет, как содержание закрепленного ценной бумагой права, так и вид ценной бумаги, а перечень видов ценных бумаг всегда является исчерпывающим, закрытым (numerus clausus) - Предпринимательское право Кыргызской Республики: Учебник, Кафедра Предпринимательского права Юридического института КНУ им. Ж. Баласагына. -Б.; 2014. -С.326.

Единого понятия «ценные бумаги» нет. Оно является собирательным и состоит из двух видов объектов гражданских прав: документарных ценных бумаг и бездокументарных ценных бумаг Селивановский А.С. Правовое регулирование рынка ценных бумаг»: Высшая школа экономики; Москва; 2014. - 584 с..

Документарные ценные бумаги -- документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов.

Бездокументарные ценные бумаги - обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона (эмитента), и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 39 ГК КР.

Следует обратить внимание на тот факт, что документарные ценные бумаги признаются вещами, а бездокументарные - правами. Исходя из этого для защиты прав владельцев различных ценных бумаг применяются разные способы.

Важнейшей юридической классификацией ценных бумаг, прямо предусмотренной законом, является их различие по способу легитимации (обозначения) управомоченного лица. По данному критерию ценные бумаги разделяются на предъявительские, именные и ордерные (приказные) Е.А. Суханов Гражданское право. В 4 т. Т. 1: Общая часть: учеб. для студентов вузов, обучающихся по направлению 521400 «Юриспруденция» и по специальности 021100 «Юриспруденция» / [Ем В.С. и др.] ; отв. ред. -- Е.А. Суханов. -- 3-е изд., перераб и доп. -- М.: Волтерс Клувер, 2006. -- 720 с..

По предъявительской ценной бумаге (бумаге на предъявителя) удостоверенные ею права может осуществить любой ее держатель. Управомоченное лицо легитимируется здесь одним лишь фактом предъявления бумаги, или, иначе говоря, любой ее владелец признается управомоченным лицом. Для передачи другому лицу выраженных в предъявительской бумаге прав достаточно ее простого вручения этому лицу (п. 1 ст. 146 ГК). Такой упрощенный порядок отчуждения бумаг на предъявителя свидетельствует об их повышенной оборотоспособности Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль, 1995..

Для легитимации управомоченных лиц по другим видам ценных бумаг необходимы дополнительные действия.

Предъявительскими бумагами могут быть векселя, облигации, акции, чеки, банковские сертификаты, коносаменты (документы, удостоверяющие прием груза к морской перевозке). Ранее к предъявительским ценным бумагам относили также наличные деньги в виде банкнот, однако сейчас, как уже отмечалось, основания для этого отсутствуют Нерсесов Н.О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права // Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве (Серия «Классика российской цивилистики»). М., 1998..

Права, удостоверенные именной ценной бумагой, принадлежат прямо названному в ней лицу. Поэтому способом легитимации управомоченного лица здесь является удостоверение тождества держателя бумаги с обозначенным в ней лицом (а иногда и в записях должника, обычно ведущихся в форме специальных книг или реестров, например реестра акционеров). Именные ценные бумаги оборотоспособны и могут отчуждаться в порядке, установленном для уступки права -- цессии (п. 2 ст. 41 ГК), если только речь не идет о лишенных этого свойства «обыкновенных именных бумагах» (ректа-бумагах) Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., 1996..

Однако для этого требуется выполнить большее количество формальностей, чем при передаче иных ценных бумаг (в частности, совершить трансферт (изменение) записи о владельце в книге или реестре должника). Поэтому оборотоспособность таких бумаг следует признать осложненной. Именными ценными бумагами у нас являются акции и инвестиционные паи; ими также могут быть некоторые виды облигаций, векселей, чеков, коносаментов.

Права по ордерной ценной бумаге принадлежат обозначенному в ней лицу, которое вправе как само осуществить их, так и назначить своим распоряжением (ордером, приказом) иное управомоченное лицо.

Такая ценная бумага заранее содержит возможность дальнейшего отчуждения (оборота). Для легитимации по ордерной бумаге требуется удостоверение тождества ее держателя с лицом, обозначенным либо в ее тексте, либо в последней передаточной надписи (притом ряд таких передаточных надписей должен быть непрерывным). Классическим примером такой бумаги является переводной вексель (тратта).

Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на самой этой бумаге (обычно на ее обороте) специальной передаточной надписи -- индоссамента (от итал. in dosso -- на спине, на обороте).

Индоссамент отличается от обычной уступки (передачи) прав тем, что совершившее его лицо (индоссант) остается ответственным перед законным владельцем бумаги за осуществление выраженного в ней права и несет перед ним солидарную ответственность со всеми другими надписателями и лицом, первоначально выдавшим бумагу (п. 3 ст. 146, п. 1 ст. 147 ГК). Следовательно, наличие индоссаментов повышает уверенность владельца ордерной бумаги в получении исполнения по ней, поскольку увеличивает круг обязанных лиц, и потому делает обладание такой бумагой весьма привлекательным. Однако индоссант может освободиться от ответственности перед держателем бумаги, сделав в индоссаменте специальную оговорку «без оборота на меня» (или «не приказу»), освобождающую его от ответственности перед всеми последующими держателями, кроме своего контрагента-приобретателя (индоссата).

Индоссаменты могут быть ордерными, содержащими прямое указание лица, которому или приказу (ордеру) которого должно производиться исполнение по бумаге, а также бланковыми, без указания лица, которому следует произвести исполнение, -- в этом случае владелец бумаги может затем вписать указание на управомоченное лицо, либо совершить новый индоссамент, либо просто передать (вручить) ордерную бумагу новому владельцу, который, в свою очередь, вправе поступить с ней аналогичным образом Е.А. Суханов Гражданское право. В 4 т. Т. 1: Общая часть: учеб. для студентов вузов, обучающихся по направлению 521400 «Юриспруденция» и по специальности 021100 «Юриспруденция» / [Ем В.С. и др.] ; отв. ред. -- Е.А. Суханов. -- 3-е изд., перераб и доп. -- М.: Волтерс Клувер, 2006. -- 720 с.. Это резко повышает оборотоспособность такой бумаги, сближая ее с предъявительскими бумагами (абз. 2 п. 3 ст. 41 ГК). Особой разновидностью ордера является препоручительный индоссамент, который не меняет управомоченное по бумаге лицо, а лишь содержит поручение иному лицу осуществить предусмотренные бумагой права (абз. 3 п. 3 ст. 41 ГК).

По содержанию удостоверенных ценными бумагами прав они делятся на:

- денежные (выражающие право требования уплаты определенной денежной суммы (например, облигация, вексель, чек);

- товарораспорядительные, выражающие право на определенные вещи (товары) (закладная, коносамент, складское свидетельство), и

- корпоративные, выражающие право на участие в делах акционерного общества (акции и их сертификаты).

Денежные бумаги обычно фиксируют обязательственные права требования, товарораспорядительные имеют вещно-правовое содержание, а корпоративные удостоверяют корпоративные (членские) права.

К названным группам ценных бумаг примыкают производные (дополнительные) ценные бумаги, которые закрепляют правомочия, производные от основных требований, удостоверенных главными (основными) ценными бумагами. К ним обычно относят купоны акций и облигаций, удостоверяющие право на периодическое получение дохода. Купоны часто бывают предъявительскими, несмотря на то, что основная бумага является именной или ордерной. В этом проявляется их самостоятельный характер как особой разновидности ценных бумаг.

Производными ценными бумагами являются также депозитарные расписки, удостоверяющие право их держателей на конвертацию этих бумаг в установленный срок в ценные бумаги другого вида, и фондовые варранты (называемые у нас опционными свидетельствами), удостоверяющие право на покупку или продажу определенного количества ценных бумаг.

С точки зрения личности обязанных по ценной бумаге выделяют государственные и муниципальные бумаги, противопоставляемые частным бумагам юридических и физических лиц, в том числе корпоративным ценным бумагам (выпускаемым хозяйственными, главным образом акционерными, обществами).

В нормальном имущественном обороте предполагается более высокая степень обеспеченности, надежности публичных бумаг (и соответственно более высокое доверие к ним со стороны управомоченных лиц).

Существует также деление ценных бумаг, основанное на их экономическом значении. С этой точки зрения выделяются торговые (денежные), товарораспорядительные (товарные) и инвестиционные ценные бумаги. Торговые бумаги призваны обслуживать кредитно-расчетные отношения (денежный оборот), т.е. торговлю деньгами. К ним относятся прежде всего вексель и чек. Товаро-распорядительные бумаги обслуживают оборот вещей (товаров). Это уже упоминавшиеся складские свидетельства, коносаменты и закладные.

Непосредственно в исследовании была поставлена цель рассмотреть эмиссию акций и иных ценных бумаг акционерного общества. В юридической науке акции и иные ценные бумаги называются корпоративные ценные бумаги, выражающие право на участие в делах акционерного общества (акции и их сертификаты).

Сам термин «корпоративные ценные бумаги» весьма условен Кстати, он встречался и в дореволюционной литературе, правда, в более узком значении. В частности, А. Г. Гусаков по содержанию права, выраженного в бумаге, выделял наряду с облигаторными и вещно-правовыми ценными бумагами, еще и корпоративные. По его словам, в них было инкорпорировано право участия в каком-либо товарищеском предприятии (Гусаков А. Г. Указ. соч. С. 9).. К тому же отдельные ценные бумаги, выпускаемые корпорациями, могут эмитировать и иные юридические лица Например, акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции (п. 2 ст. 31 Закона об АО)..

Однако термин дает возможность изучить взаимосвязь корпорации и рынка ценных бумаг, осознать особенности привлечения эмитентами финансовых средств на фондовом рынке. К корпоративным ценным бумагам в широком смысле можно отнести все ценные бумаги, выпускаемые корпорациями. Однако мы будем говорить исключительно об эмиссионных корпоративных ценных бумагах, выпускаемых корпорациями: акции, облигации, биржевые облигации, опционы эмитента и т. д.

При этом основное внимание будет уделяться тем из них, которые востребованы на практике и широко используются отечественными корпорациями для своего развития, в частности акции, облигации.

Акции. Согласно ст. 47 ГК КР, акцией - признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении делами акционерного общества и на часть имущества, оставшегося после его ликвидации.

Закон Кыргызской Республики от 27 марта 2003 года № 64 «Об акционерных обществах» определяет акцию как ценную бумагу, закрепляющую права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Следует обратить внимание на то обстоятельство, что акция может быть выпущена исключительно акционерным обществом.

Следует отметить, что данное определение выделяет только основные права акционера, который имеет также множество иных прав.

Акция является ценной бумагой, имеющей следующие характеристики Селивановский А.С. Правовое регулирование рынка ценных бумаг»: Высшая школа экономики; Москва; 2014. - 584 с.:

* эмиссионная;

* долевая;

* именная (выпуск предъявительских акций не допускается);

* бездокументарная;

* корпоративная;

* бессрочная.

Важной характеристикой акции является наличие у нее номинальной стоимости, то есть определенной первоначальной цены, по которой ценная бумага приобретается акционером в процессе учреждения общества. В свою очередь, уставный капитал как раз и образуется из номинальной стоимости всех акций, приобретенных акционерами (п. 1 ст. 25 Закона об АО). При этом номинальная стоимость всех обыкновенных акций должна быть одинаковой.

Какие-либо требования к размеру или порядку определения номинальной стоимости акции в Законе об АО отсутствуют. Номинальная стоимость акции может отличаться как в большую, так и в меньшую сторону от ее действительной или рыночной стоимости, то есть от той цены, за которую сторонние инвесторы готовы приобрести ценную бумагу. При этом колебание курса акций никоим образом не отражается на их номинальной стоимости Молотников А. Е. «Правовое регулирование рынка ценных бумаг: учебное пособие. / Молотников А. Е.»: Стартап; Москва; 2013 С. 113.

Акции можно классифицировать по различным основаниям Габов А. В. Ценные бумаги. С. 409. По объему прав, которые предоставляются их владельцам, выделяют обыкновенные и привилегированные акции (на английском эти два вида акций поименованы как common stocks и preferred stocks, именно англоязычное наименование привилегированных акций стало основой их сокращенного наименования в профессиональной среде - «префы» Глушецкий А. А. «Номинальная» стоимость акции - условность против объективности//Корпоративные стратегии (Приложение к еженедельнику «Экономика и жизнь»), № 9. 2009. С. 2..

Основное различие этих двух категорий акций заключается в том, что обыкновенные акции позволяют их владельцам участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции. В то же время в уставе общества по привилегированным акциям каждого типа должны быть закреплены размер дивиденда и (или) ликвидационная стоимость в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций.

Появление привилегированных акций было обусловлено различными причинами. По мнению И. Т. Тарасова, это произошло в результате стремления обойти отдельные сложные формальности, связанные с выпуском облигаций, а также из-за намерения привлечь капиталы со стороны компаний, которые по различным причинам не могли эмитировать облигации Тарасов И. Т. Учение об акционерных компаниях. С. 161.

По статусу акций выделяют размещенные и объявленные. В первом случае имеются в виду акции, приобретенные акционерами, во втором - акции, которые общество вправе размещать дополнительно к уже размещенным. Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества.

Иными словами, в случае появления необходимости увеличения уставного капитала, общество, прежде всего, должно внести соответствующие изменения об объявленных акциях в свой устав. В противном случае завершить процесс увеличения уставного капитала не удастся, что подтверждается разнообразными материалами судебной практики.

По наличию или отсутствию дробности акций можно соответственно выделить дробные и целые акции. Действующее законодательство устанавливает закрытый перечень случаев, когда могут образовываться дробные акции:

1) при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого общества;

2) при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций;

3) при консолидации акций. Во всех этих случаях должна присутствовать невозможность приобретения акционером целого числа акций. Регулирующие органы поясняют, что дробная акция может обращаться как целая. В случае если лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), то они образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций. Учет прав на дробные акции в системе ведения реестра на лицевых счетах регистратором или эмитентом, осуществляющим ведение реестра самостоятельно, и на счетах депозитарием проводится без округления, то есть в простых дробях Молотников А. Е. «Правовое регулирование рынка ценных бумаг: учебное пособие. / Молотников А. Е.»: Стартап; Москва; 2013 С. 114.

Помимо рассмотренных выше оснований классификации, также выделяют казначейские акции (treasury stocks), то есть собственные акции корпорации, которые она вынуждена приобрести. К казначейским акциям иногда условно относят акции компании, которые принадлежат ее дочерним организациям и при этом 100 % акций или долей таких организаций держат сами компании. То есть такие дочерние организации создаются головной компанией исключительно с целью владения их акциями. На основании того, произведена ли учредителями акционерного общества оплата акций, размещенных при его создании, можно разделить акции на оплаченные и неоплаченные. Помимо перечисленных, существуют и иные классификации, но мы пока остановимся на вышеуказанных.

Облигации. Следующей по видам ценных бумаг является корпоративная облигация, которая может выпускаться также акционерным обществом согласно ст. 27 Закона КР об АО, если это прописано в их уставе, выпускать облигации и иные ценные бумаги, предусмотренные законодательством Кыргызской Республики о ценных бумагах.

В настоящее время нормативное определение данной ценной бумаги содержится в ст. 44 ГК КР, согласно которой облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. При этом облигация предоставляет ее держателю право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

В специальной литературе указанное определение неоднократно подвергалось критике. Например, В. А. Белов среди прочего отмечал, что облигация относится к числу инвестиционных ценных бумаг, то есть однородных бумаг массового выпуска (эмиссии), в то время как под легальное определение подпадают и ценные бумаги, не являющиеся инвестиционными Белов В. А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. Т. 1. М., 2007. С. 357..

Облигации могут быть только именными, свободно обращающимися, либо с ограниченным кругом обращения.

Выпуск обществом облигаций и иных ценных бумаг осуществляется по решению общего собрания акционеров общества или совета директоров в соответствии с Законом КР об АО.

В решении о выпуске облигаций должны быть определены объем выпуска, порядок размещения, сроки и иные условия погашения. Облигации могут выпускаться в документарной либо бездокументарной форме.

Общество может выпускать облигации с единовременным сроком погашения или облигации со сроком погашения по сериям в определенные сроки.

Погашение облигаций может осуществляться в денежной форме или иным имуществом в соответствии с решением об их выпуске.

Выпуск облигаций обществом допускается на сумму, не превышающую размер собственного капитала.

Общество вправе обусловить возможность досрочного погашения облигаций по желанию их владельцев. При этом в решении о выпуске облигаций должны быть определены стоимость погашения и срок, не ранее которого они могут быть предъявлены к досрочному погашению.

Акционерное общество вправе выпускать облигации на сумму, не превышающую размер собственного капитала, после размещения предыдущего выпуска акций и не ранее третьего года своего существования, при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества.

Для выпуска облигаций общество должно соответствовать следующим требованиям:

1) быть безубыточным за последний отчетный год и по сумме 3 последних лет;

2) непрерывно осуществлять свою деятельность в течение последнего года;

3) финансовая отчетность общества должна быть подтверждена заключением независимого аудитора;

4) иметь кодекс корпоративного управления.

Общество вправе выпускать облигации для квалифицированных инвесторов, при этом требования, установленные абзацем шестым настоящего пункта к сроку деятельности общества, не применяются.

Для выпуска облигаций общество, образованное путем реорганизации, должно утвердить не менее одного годового баланса после реорганизации, а также соответствовать требованиям настоящей статьи.

Акционерное общество вправе выпускать облигации с обеспечением на величину обеспечения, предоставленного самим обществом либо предоставленного обществу в этих целях третьими лицами, после размещения предыдущего выпуска акций. При этом требования, предъявляемые абзацем шестым настоящего пункта к размеру капитала акционерного общества и сроку его существования, не применяются в случае выпуска акционерным обществом облигаций с обеспечением.

Порядок, условия выпуска, размещения и погашения облигаций с обеспечением определяются законодательством Кыргызской Республики.

В общем смысле корпоративные облигации с одной стороны позволяют эмитентам привлекать необходимые средства для своего развития от неограниченного круга лиц, а с другой помогают вкладывать свободные денежные ресурсы различным группам инвесторам Молотников А. Е. «Правовое регулирование рынка ценных бумаг: учебное пособие. / Молотников А. Е.»: Стартап; Москва; 2013 С. 117.

Облигации предоставляют корпорациям доступ к огромным финансовым ресурсам. В условиях роста инвестиционных потребностей компаний рынок корпоративных облигаций предоставляет им доступ к источникам долгосрочного финансирования. По своей сути данная разновидность эмиссионных ценных бумаг оспаривает у акций первенство по возможностям привлечения сторонних средств для развития бизнеса. В отличие от акций, облигации не наделяют своих владельцев правами участия в корпорации Миркин Я. М. Руководство по организации эмиссии и обращения корпоративных облигаций [Электронный ресурс]/Я.М. Миркин, С. В. Лосев, Б. Б. Рубцов, И. В. Добашина, 3. А. Воробьева. М., 2004. Электрон, вере, печат. публ. URL: http:/Avww.mirkin.ru., что не может не учитываться в ходе принятия решения об их выпуске.

Правда, эмитент должен принимать во внимание необходимость выплаты процента по облигациям. Кроме того, облигационный заем - достойная альтернатива банковскому кредиту: выпуск корпоративных облигаций позволяет снизить зависимость эмитента от конкретных банков и диверсифицировать источники финансирования Тимофеев А. А. Правовое регулирование корпоративных облигаций в Российской Федерации. Еврооблигации/Государственное регулирование рынка ценных бумаг в России и зарубежных финансовых центрах/отв. ред. проф. Ю. К. Краснов и А. А. Александров. М.: Статут, 2010. С. 143..

Однако среди недостатков рынка корпоративных облигаций исследователи называют:

1) достаточно высокий уровень затрат на размещение облигаций;

2) необходимость публичного раскрытия информации Тимофеев А. А. Правовое регулирование корпоративных облигаций в Российской Федерации. Еврооблигации/Государственное регулирование рынка ценных бумаг в России и зарубежных финансовых центрах/отв. ред. проф. Ю. К. Краснов и А. А. Александров. М.: Статут, 2010. С. 143..

Весь массив обращающихся на рынке корпоративных облигаций исходя из имеющихся в литературе позиций также может быть классифицирован по ряду оснований:

1. По целям облигационного займа:

1) облигации, выпускаемые для финансирования новых инвестиционных проектов;

2) облигации, выпускаемые для рефинансирования имеющейся у эмитента задолженности;

3) облигации, выпускаемые для финансирования мероприятий, не имеющих отношения к производственной деятельности эмитента.

2. По срокам обращения:

1) краткосрочные - до 5 лет;

2) среднесрочные - от 5 до 15 лет;

3) долгосрочные - свыше 15 лет.

3. По характеру обращения:

1) конвертируемые;

2) неконвертируемые.

4. В зависимости от порядка погашения:

1) с единовременным сроком погашения;

В акционерных правоотношениях во главе угла стоит сама эмиссия ценных бумаг - появление самих ценных бумаг. Согласно ст. 3 Закона Кыргызской Республики «О рынке ценных бумаг» от 24 июля 2009 года № 251, эмиссией ценных бумаг - является совокупность последовательных действий, необходимых для размещения ценных бумаг.

Данное законодательное определение неоднократно подвергалось критике как указывающее лишь на один из этапов эмиссии (размещение ценных бумаг) и придающее чрезмерное значение действиям эмитента.

Эмитент - юридическое лицо, несущее от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных этими ценными бумагами.

Представляется, что этап размещения ценных бумаг, который заключается в отчуждении ценных бумаг первым владельцам, является кульминационным ввиду того, что именно он позволяет осуществить цели эмиссии, какими бы их ни видел эмитент. Без выпуска ценных бумаг в гражданский оборот достижение этих целей невозможно, поэтому нельзя не отметить, что все остальные этапы эмиссии направлены лишь на стабильное функционирование порядка размещения ценных бумаг.

Выпуск эмиссионных ценных бумаг -- совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость в случаях, если наличие номинальной стоимости предусмотрено законодательством Российской Федерации.

Дополнительный выпуск эмиссионных ценных бумаг -- совокупность ценных бумаг, размещаемых дополнительно к ранее размещенным ценным бумагам того же выпуска эмиссионных ценных бумаг. Ценные бумаги дополнительного выпуска размещаются на одинаковых условиях Селивановский А.С. Правовое регулирование рынка ценных бумаг»: Высшая школа экономики; Москва; 2014. - 584 с..

Как видно из определения, термин «эмиссия» применим исключительно к эмиссионным ценным бумагам. Для акций и облигаций значение эмиссии переоценить невозможно.

Прежде всего, только после проведения эмиссии возникают эмиссионные ценные бумаги. До момента государственной регистрации акций и облигаций таких ценных бумаг не существует, нет таких объектов гражданских прав. Такие бумаги нельзя размещать.

Только после государственной регистрации отчета об итогах выпуска допускается обращение эмитируемых ценных бумаг. При размещении эмиссионных ценных бумаг первый владелец приобретает акции или облигации в собственность, однако отчуждать эти ценные бумаги он вправе лишь после государственной регистрации отчета об итогах выпуска Селивановский А.С. Правовое регулирование рынка ценных бумаг»: Высшая школа экономики; Москва; 2014. - 584 с..

Эмиссию ценных бумаг можно поделить на следующие виды.

1. Стандартная эмиссия.

2. Специальная эмиссия:

* по кругу субъектов:

- эмиссия при учреждении акционерного общества;

- эмиссия акций кредитными организациями;

- эмиссия государственных облигаций;

- ценные бумаги иностранных эмитентов;

* по виду ценных бумаг:

- эмиссия акций;

- эмиссия облигаций;

- эмиссия биржевых облигаций;

- эмиссия опционов эмитента;

- эмиссия депозитарных расписок.

Процедура эмиссии ценных бумаг, если иное не предусмотрено законодательством Кыргызской Республики, включает следующие этапы:

- принятие эмитентом решения о выпуске ценных бумаг;

- для документарной формы выпуска - изготовление ценных бумаг и/или сертификатов ценных бумаг;

- государственную регистрацию ценных бумаг в уполномоченном государственном органе по регулированию рынка ценных бумаг;

- размещение ценных бумаг;

- признание итогов выпуска ценных бумаг состоявшимся или несостоявшимся.

При публичной эмиссии ценных бумаг процедура эмиссии дополняется следующими этапами:

- государственной регистрацией условий публичного предложения и проспекта в уполномоченном государственном органе по регулированию рынка ценных бумаг;

- раскрытием информации о публичном предложении ценных бумаг.

Процедура эмиссии ценных бумаг будет подробна рассмотрена во 2 глава данного исследования. Далее необходимо рассмотреть национальное законодательство, регулирующее эмиссию акций и иных ценных бумаг.

1.2 Национальное законодательство, регулирующее эмиссию акций и иных ценных бумаг

В условиях рыночной экономики в Кыргызской Республике правовая основа осуществления эмиссии акций и иных ценных бумаг, прежде всего, базируется на нормах, закрепленных в Гражданском кодексе Кыргызской Республики от от 8 мая 1996 года № 15 (Часть I) (с изменениями и дополнениями по состоянию на 06.08.2018 г.), который рассматривает акции и иные ценные бумаги как объекты гражданский прав, дает определения и видам ценных бумаг (ст.37-49 ГК КР).

Далее идет Закон Кыргызской Республики от 27 марта 2003 года № 64 «Об акционерных обществах»

Данный Закон определяет порядок создания и правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров.

Закон распространяется на все акционерные общества, созданные или создаваемые на территории Кыргызской Республики, если иное не установлено настоящим Законом.

Особенности правоотношения, связанные с передачей в концессию имущества акционерных обществ, образованных на базе стратегических объектов распределительных компаний электроэнергетики, в которых государство владеет не менее двумя третями акций, определяются концессионным договором, утверждаемым Жогорку Кенешем Кыргызской Республики.

Особенности правового положения закрытого акционерного общества "Фонд развития Кыргызской Республики" определяются Законом Кыргызской Республики "О фонде развития Кыргызской Республики".

Государственным органом, регулирующим корпоративные правоотношения, вытекающие из настоящего Закона, и осуществляющим надзор за ними, является уполномоченный государственный орган Кыргызской Республики, регулирующий рынок ценных бумаг.

Особенности создания, деятельности акционерных обществ, осуществляющих деятельность негосударственного пенсионного фонда, инвестиционного фонда, страховую деятельность регулируются настоящим Законом в части, не противоречащей специальным законам, регулирующим деятельность данных обществ.

Особенности создания и деятельности акционерных обществ, осуществляющих банковскую деятельность или отдельные банковские операции, регулируются настоящим Законом в части, не противоречащей Закону Кыргызской Республики "О Национальном банке Кыргызской Республики, банках и банковской деятельности".

Следом идет Закон Кыргызской Республики от 24 июля 2009 года № 251 «О рынке ценных бумаг». Данный закон регулирует отношения, связанные:

- с публичным предложением и эмиссией ценных бумаг;

- с владением и обращением ценных бумаг;

- с деятельностью профессиональных участников и иных участников рынка ценных бумаг;

- с надзором на рынке ценных бумаг.

Закон не регулирует эмиссию государственных ценных бумаг, муниципальных ценных бумаг, ценных бумаг Национального банка Кыргызской Республики.

Обращение государственных ценных бумаг, муниципальных ценных бумаг, ценных бумаг Национального банка Кыргызской Республики на фондовой бирже регулируется в соответствии с настоящим Законом и иными нормативными правовыми актами Кыргызской Республики.

Обращение ценных бумаг эмитентов-нерезидентов Кыргызской Республики на территории Кыргызской Республики регулируется настоящим Законом, иными законами и нормативными правовыми актами Кыргызской Республики, принятыми в соответствии с настоящим Законом и иными законами.

Надзор и контроль над эмиссией акций и иных ценных бумаг осуществляется Государственной службой регулирования рынка и надзора за финансовым рынком при Правительстве Кыргызской Республики, которая регламентируется Законом Кыргызской Республики от 24 июля 2009 года № 249 «Об уполномоченном государственном органе в сфере надзора и регулирования финансового рынка». Закон определяет порядок организации и деятельности уполномоченного государственного органа в сфере надзора и регулирования финансового рынка (далее - уполномоченный орган) и регулирует отношения, связанные с осуществлением государственного регулирования и надзора за небанковским финансовым рынком, бухгалтерским учетом и аудиторской деятельностью.

Данное ведомство было образовано Указом Президента Кыргызской Республики от 30.09.2005 г. № 419 как Государственное агентство по финансовому надзору и отчетности при Правительстве Кыргызской Республики на базе 3 ведомств: Государственной комиссии при Правительстве Кыргызской Республики по рынку ценных бумаг, Государственной комиссии при Правительстве Кыргызской Республики по стандартам финансовой отчетности и аудиту и Агентства по развитию небанковского финансового сектора Министерства финансов Кыргызской Республики.

В соответствии с законодательством Госфиннадзор является уполномоченным государственным органом Кыргызской Республики, который проводит единую государственную политику по развитию парабанковской системы, фондового рынка, страхового рынка, рынка лотерейных розыгрышей, аудита, системы учета МСФО, финансовой отчетности и осуществляет надзор, регулирование и контроль за деятельностью регулируемых субъектов.

Основными задачами данного ведомства являются:

- улучшение нормативно-правовой базы регулирования и надзора небанковского финансового рынка, включая эмиссию и размещение ценных бумаг, а также по МСФО, аудиту и бухгалтерскому учету в Кыргызской Республике;

- лоббирование интересов участников и бенефициариев небанковского и фондового рынка;

- создание эффективного рынка ценных бумаг в особенности с учетом интеграции финансовых рынков ЕАЭС;

- создание основы для поддержания хозяйствующими субъектами стандартов МСФО;

- создание условий для небанковского сектора с учетом транспарентности и изменений регулирования рынка;

- определение направления развития рынка корпоративных и государственных ценных бумаг;

- реализация контрольного и надзорного вида функций деятельности участников рынка ценных бумаг;

- формирование стандартов функционирования профессиональных участников рынка ценных бумаг;

- защита правовых и профессиональных интересов инвесторов на фондовом рынке.

Кроме того, эмиссии акций и иных ценных бумаг регламентируются подзаконными нормативно-правовыми актами, среди которых особое значение имеют следующие документы:

1. Положение о лицензировании деятельности на производство, ввоз бланков ценных бумаг на территорию Кыргызской Республики Утверждено постановлением Правительства Кыргызской Республики от 31 марта 1998 года N 172

2. Положение о порядке представления отчетности (информации) и раскрытии информации субъектами финансового рынка от 14 сентября 2018№ 417. Положение определяет порядок представления отчетов (информации) регулируемыми субъектами финансового рынка в уполномоченный государственный орган в сфере надзора и регулирования финансового рынка (далее - уполномоченный государственный орган), а также порядок раскрытия информации регулируемыми субъектами финансового рынка.

3. Положение об эмиссии, обращении и погашении исламских ценных бумаг, выпускаемых по исламским принципам финансирования от Утверждено постановлением Правительства Кыргызской Республики
от 1 июня 2017 года № 323. Положение устанавливает порядок эмиссии, обращения и погашения исламских ценных бумаг, выпускаемых по исламским принципам финансирования в Кыргызской Республике (далее - исламские ценные бумаги), а также определяет требования к Шариатскому совету.

4. Положения о видах, условиях выпуска и обращения производных ценных бумаг, а также требованиях к их базовому активу в Кыргызской Республике Утверждено постановлением Правительства Кыргызской Республики от 29 марта 2017 года № 185. Положение о видах, условиях выпуска и обращения производных ценных бумаг, а также требованиях к их базовому активу в Кыргызской Республике (далее - Положение) устанавливает основные виды производных ценных бумаг, условия их выпуска и обращения, а также требования к их базовому активу.

5. Регистрация сделок с производными ценными бумагами, отнесенными к эмиссионным ценным бумагам, и подтверждение прав по ним, осуществляются в соответствии с Правилами совершения сделок с ценными бумагами в Кыргызской Республике, утвержденными постановлением Правительства Кыргызской Республики от 17 октября 2011 года № 647.