Размещение эмиссионных ценных бумаг: правовые вопросы

1) короткие предложения;

2) определенный, конкретный, повседневный язык;

3) действительный залог (active voice);

4) табличная презентация или использование маркировки перечня комплексной информации там, где это возможно;

5) запрет на использование профессионализмов из деловой и юридической лексики, а также узкоспециальных терминов;

6) запрет на использование нескольких отрицаний в рамках одного предложения Молотников А. Е. «Правовое регулирование рынка ценных бумаг: учебное пособие. / Молотников А. Е.»: Стартап; Москва; 2013 С. 185.

Для государственной регистрации акций учредительного выпуска эмитент представляет в регистрирующий орган следующие документы:

- заявление на регистрацию;

- копию документа, подтверждающего регистрацию эмитента в качестве юридического лица;

- копии учредительных документов юридического лица;

- документы, подтверждающие оплату уставного капитала;

- документ, подтверждающий оплату регистрационного сбора.

Для государственной регистрации ценных бумаг при частной эмиссии (закрытое размещение) эмитент представляет в регистрирующий орган следующие документы:

- заявление на регистрацию;

- копию документа, подтверждающего регистрацию эмитента в качестве юридического лица (для юридических лиц, не являющихся акционерным обществом);

- копии учредительных документов юридического лица (для юридических лиц, не являющихся акционерным обществом);

- копию документа, подтверждающего принятие решения уполномоченным органом о выпуске и закрытом размещении ценных бумаг;

- образцы бланков ценных бумаг, в случае выпуска документарных ценных бумаг;

- документ, подтверждающий оплату регистрационного сбора.

Государственная регистрация ценных бумаг при публичной эмиссии осуществляется одновременно с регистрацией условий публичного предложения и проспекта на основании документов, представленных для их государственной регистрации. Дополнительно представляется копия документа, подтверждающего принятие решения эмитентом о выпуске ценных бумаг.

При государственной регистрации ценных бумаг этому выпуску присваивается государственный регистрационный номер. Порядок присвоения государственного регистрационного номера устанавливается Правительством Кыргызской Республики.

Уполномоченный государственный орган по регулированию рынка ценных бумаг обязан зарегистрировать выпуск ценных бумаг или принять мотивированное решение об отказе в государственной регистрации:

- при государственной регистрации, учредительного выпуска акций и выпуска ценных бумаг, предназначенных для закрытого размещения, не позднее чем через 5 рабочих дней со дня получения документов, указанных в настоящей статье;

- при государственной регистрации выпуска ценных бумаг, предназначенных для публичного размещения, в сроки, установленные для государственной регистрации условий публичного предложения и проспекта.

За государственную регистрацию ценных бумаг взимается комиссионный сбор, размер которого устанавливается Правительством Кыргызской Республики.

Итоги публичной эмиссии подводятся в соответствии со статьей 27 данного Закона. В случае размещения не всех выпущенных ценных бумаг публичное предложение в соответствии со статьей 27 настоящего Закона будет считаться состоявшимся, выпуск ценных бумаг признается состоявшимся в количестве размещенных ценных бумаг. Неразмещенные ценные бумаги подлежат аннулированию в порядке, установленном Правительством Кыргызской Республики.

Государственная регистрация учредительного выпуска акций означает признание итогов учредительного выпуска акций состоявшимся.

Итоги выпуска ценных бумаг, предназначенных для закрытого размещения, признаются состоявшимися, если по истечении срока размещения ценных бумаг размещено не менее установленного Правительством Кыргызской Республики минимального количества ценных бумаг, размещение которых необходимо для признания выпуска ценных бумаг состоявшимся. При этом в случае размещения не всех выпущенных ценных бумаг выпуск ценных бумаг считается состоявшимся в количестве размещенных ценных бумаг. Неразмещенные ценные бумаги подлежат аннулированию в порядке, установленном Правительством Кыргызской Республики.

Не позднее 30 дней после завершения размещения таких ценных бумаг эмитент обязан представить в уполномоченный орган по регулированию рынка ценных бумаг уведомление, содержащее следующие сведения:

1) даты начала и окончания размещения ценных бумаг;

2) количество размещенных ценных бумаг;

3) цену размещения одной ценной бумаги;

4) общий объем поступлений за размещенные ценные бумаги, в том числе:

- объем денежных средств в национальной валюте;

- объем иностранной валюты, выраженной в валюте Кыргызской Республики по курсу Национального банка Кыргызской Республики на момент внесения;

- объем материальных и нематериальных активов, внесенных в качестве платы за размещенные ценные бумаги, выраженных в национальной валюте Кыргызской Республики;

- выписку из реестра акционеров, выданную независимым реестродержателем общества;

- документы, подтверждающие оплату ценных бумаг (ст. 36 Закона «о рынке ценных бумаг»).

По окончании процедуры государственной регистрации выпуск ценных бумаг получает индивидуальный регистрационный номер, обязательный к упоминанию при совершении любых рыночных операций с ними.

Изготовление сертификатов ценных бумаг осуществляется специальным юридическим лицом которое в установленном законодательством порядке, в частности согласно Положению о лицензировании деятельности на производство, ввоз бланков ценных бумаг на территорию Кыргызской Республики Утверждено постановлением Правительства Кыргызской Республики от 31 марта 1998 года N 172, получило лицензию на производство, ввоз бланков ценных бумаг на территорию Кыргызской Республики.

Лицензия на право изготовление сертификатов ценных бумаг выдается Госфиннадзором. Лицензированию подлежит производство бланков акций, облигаций, депозитных и сберегательных сертификатов банков и других ценных бумаг, выпускаемых в соответствии с Законом Кыргызской Республики «О рынке ценных бумаг».

Общие требования к бланкам ценных бумаг. Бланки ценных бумаг должны быть надежно защищены от подделки. Печатное изображение, бумага, краска должны нести в себе элементы защиты.

Бланки ценных бумаг должны иметь форматы А4 (210 х 297 мм) или А5 (148 х 210 мм).

Печатные реквизиты (основные сюжетные и зображения, портреты, фоновая защитная сетка, серийный номер) должны быть четкими, одинакового тона, без заваленных или забитых краскойпробельных участков. Тонкраски, размер полей во всех экземплярах, принадлежащих одному тиражу, должны быть одинаковыми.

Косина полей, дробление изображений при печати не допускаются. Гильошированные узоры должны быть непрерывными на протяжении всего сюжета.

Перекрестья линий гильоширных элементов и сеток не должны иметь утолщений (узлов).

Для именных ценных бумаг ирисовая печать предпочтительна, а для предъявительских - обязательна.

Реквизиты бланков ценных бумаг

Бланки ценных бумаг в соответствии с законодательством Кыргызской Республики должны иметь следующие реквизиты:

- реквизиты бланков акций - фирменное наименование эмитента и его местонахождение; наименование ценной бумаги - "акция", категорию акции; дату выпуска, номер государственной регистрации, серию и порядковый номер акции; фирменное наименование или имя покупателя акции либо указание, что акция выписана на предъявителя, номинальную стоимость, размер уставного капитала акционерного общества на день выпуска акций, количество выпущенных акций по видам; сроки выплаты дивидендов, основные права акционера, подпись уполномоченного лица эмитента, место печати, юридическое лицо - изготовитель бланков ценных бумаг;

- реквизиты бланков сертификатов акций - фирменное наименование эмитента, его местонахождение, наименование "сертификат акций", номер сертификата (отличный для каждого сертификата); число акций, удостоверяемых сертификатом, номинальная стоимость, категория акций, имя владельца, дата выдачи сертификата или дата признания его недействительным, подпись уполномоченного лица эмитента, печатьь общества; юридическое лицо - изготовитель бланков ценных бумаг;

- реквизиты бланков облигаций - фирменное наименование эмитента и его местонахождение, наименование ценной бумаги - "облигация", фирменное наименование или имя покупателя, или надпись, что облигации выписана на предъявителя; процентную ставку; порядок, сроки погашения и выплаты процентов; место и дату выпуска, номер государственной регистрации, серию и порядковый номер облигации, общую сумму выпуска, подпись уполномоченного лица эмитента, предприятие- изготовитель бланков ценных бумаг.

Реквизиты бланков ценных бумаг устанавливаются в соответствии с законодательством Кыргызской Республики. Реквизиты бланков ценных бумаг, установленные в соответствии с законодательством Кыргызской Республики, должны быть отпечатаны типографским способом.

2.4 Размещение акций и иных ценных бумаг, возникновение права на эмиссионную ценную бумагу и прав из нее

Согласно ст. 3 Закон КР «О рынке ценных бумаг» размещение ценных бумаг - отчуждение ценных бумаг эмитента первым владельцам путем совершения гражданско-правовых сделок.

Именно от данного этапа зависит, насколько успешно прошла эмиссия ценных бумаг, в особенности, это справедливо для публичного размещения, когда по его результатам становится ясно, удалось ли эмитенту достичь поставленной цели.

В этой связи справедливо высказывание Д. В. Ломакина о том, что размещение - это не только один из этапов эмиссии, но и ее цель, поскольку именно благодаря процессу эмиссии в гражданский оборот вводятся новые объекты прав - ценные бумаги Ломакин Д. В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М., 2008. С. 150..

Законодатель исходит из того, что в ходе размещения ценные бумаги отчуждаются эмитентом и приобретаются в собственность первыми владельцами - инвесторами. Именно с размещения начинается процесс обращения ценных бумаг.

В юридической литературе существует следующее, более развернутое определение рассматриваемого этапа процедуры эмиссии: «Размещение эмиссионных ценных бумаг - совокупность гражданско-правовых сделок, совершение и исполнение которых влечет возникновение права собственности (иных вещных прав) на эмиссионные ценные бумаги у первых приобретателей».

Рассматривая размещение в качестве одного из этапов процедуры эмиссии, Г. Н. Шевченко отмечает, что «отчуждение является производным способом приобретения права собственности, поэтому, следуя логике законодателя, эмитента следует признать первым собственником ценных бумаг» Шевченко Г. Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М., 2006. С. 144.. Однако это не так, поскольку на момент размещения ценных бумаг их в полном смысле этого слова еще нет, так как они не воплощают в себе прав, управомоченное и обязанное лицо совпадают в одном лице - эмитенте.

Традиционно отмечают двойственную природу ценных бумаг, различая права на ценную бумагу и права, вытекающие из ценной бумаги. Более того, даже принимая решение о выпуске ценных бумаг, эмитент и не преследует цели иметь эти права, его целью является получение денежного или иного эквивалента в обмен на права, содержащиеся в данной бумаге.

В процессе размещения эмиссионных ценных бумаг эмитент производит отчуждение их первым приобретателям, которые и становятся управомоченными по ценной бумаге лицами, обладая уже одновременно и правами на ценные бумаги, и правами, вытекающими из ценной бумаги»

Закон «О рынке ценных бумаг» детально рассматривает конкретные особенности и способы размещения ценных бумаг.

Исходя из анализа законодательства, А. В. Габов определяет способ размещения эмиссионных ценных бумаг как совокупность действий, осуществляемых эмитентом, субъектами учетной системы (регистратором (в некоторых случаях - регистраторами) и номинальными держателями - депозитариями), инвесторами (в некоторых случаях), направленных на предоставление эмитентом в собственность инвесторов размещаемых эмиссионных ценных бумаг Габов А. В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. М., 2011..

Применительно к акциям основными способами размещения является закрытая и открытая подписка.

При закрытой подписке размещение происходит среди заранее известного круга лиц, который определяется в решении о выпуске. Этот круг лиц определяется путем перечисления имен (наименований) потенциальных приобретателей, путем указания на их категорию (работники эмитента, контрагенты, акционеры, владеющие определенным числом акций).

Так например согласно ст. 66 Закона КР об АО, общество может приобретать размещенные им акции для последующей перепродажи, распространения среди своих акционеров или аннулирования. Такие акции должны быть реализованы не позднее одного года с даты их приобретения, в противном случае общее собрание акционеров обязано в трехмесячный срок принять решение об уменьшении количества обращаемых акций путем аннулирования указанных акций.

Приобретенные обществом акции не предоставляют права голоса, они не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды.

Запрещается проведение сделок с приобретенными обществом акциями собственного выпуска по истечении годичного срока с момента их приобретения.

Общая сумма приобретенных акционерным обществом акций собственного выпуска не должна превышать 10 процентов от общего количества акций, выпущенных обществом.

Акции, приобретенные обществом на основании принятого общим собранием акционеров решения об уменьшении количества обращаемых акций общества, погашаются при их приобретении.

Общество не вправе принимать решение об уменьшении количества обращаемых акций общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если капитал общества станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного настоящим Законом.

Решением о приобретении акций должны быть определены категории приобретаемых акций, количество приобретаемых обществом акций каждой категории, цена приобретения, форма и срок оплаты, а также срок, в течение которого осуществляется приобретение акций.

Цена приобретения обществом акций определяется в соответствии со статьей 71 настоящего Закона.

Каждый акционер - владелец акций определенных категорий, решение о приобретении которых принято, вправе продать указанные акции, а общество обязано приобрести их. В случае если общее количество акций, предъявленных на продажу, превышает количество акций, которое может быть приобретено обществом с учетом ограничений, установленных настоящей статьей, акции приобретаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.

Не позднее чем за 30 дней до начала срока, в течение которого осуществляется приобретение акций, общество обязано уведомить акционеров - владельцев акций определенных категорий, решение о приобретении которых принято. Уведомление должно содержать сведения, указанные в абзаце первом пункта 3 настоящей статьи.

Приобретение привилегированных акций осуществляется по цене, предусмотренной уставом общества, или по рыночной стоимости акций.

При открытой подписке ценные бумаги размещаются среди неограниченного круга лиц. Законодатель в ст. 26 Закона «О рынке ценных бумаг» установил обязательные требования - условия размещения выпущенных эмиссионных ценных бумаг:

1) эмитент имеет право начинать размещение эмиссионных ценных бумаг только после государственной регистрации их выпуска;

2) количество размещаемых эмиссионных ценных бумаг не должно превышать количества, указанного в решении о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;

3) запрещается начинать размещение путем подписки эмиссионных ценных бумаг выпуска, государственная регистрация которого сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг, ранее даты, с которой эмитент предоставляет доступ к упомянутому проспекту;

4) в случае размещения эмиссионных ценных бумаг путем подписки срок размещения не может составлять более одного года с даты государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг, при этом данный срок может быть продлен путем внесения соответствующих изменений в решение о выпуске;

5) для размещения эмиссионных ценных бумаг путем подписки необходимо соблюдение условия их полной оплаты.

Особенности размещения ценных бумаг при использовании того или иного способа (пути) размещения закреплены в Стандартах эмиссии. Следует обратить внимание на такое нововведение Закона о рынке ценных бумаг, как предоставление эмитенту права отказаться от размещения (ст. 24.2). Это возможно в промежутке между государственной регистрацией выпуска и непосредственным началом размещения. В этом случае эмитент обязан предоставить в регистрирующий орган заявление и отчет об итогах выпуска, содержащий информацию, что ни одна эмиссионная ценная бумага выпуска не размещена.

При размещении ценных бумаг на фондовом рынке большую роль играет андеррайтинг - одно из направлений брокерской деятельности, которое подразумевает гарантированное размещение ценных бумаг от имени эмитента или от имени профессионального участника, но за счет и по поручению эмитента. По мнению Н. Г. Удальцовой, применительно к эмиссии акций различают андеррайтинг в английском смысле (in the English sense) как гарантию выкупа неразмещенных акций и андеррайтинг в американском смысле (in the US sense) как способ размещения через синдикат посредников Удальцова Н. Г. Правовая природа первичного публичного предложения (размещения) ценных бумаг. Дисс…. канд. юрид. наук: 12.00.03. М., 2010. С. 80..

По словам Е. Хоменко, в связи с тем, что на первичном рынке ценных бумаг основной операцией является размещение эмитентом нового выпуска своих ценных бумаг, то зачастую эмитент, не имея возможности, да и не желая прилагать усилия для продажи максимально возможного количества ценных бумаг, прибегает к услугам посредника - профессионального участника фондового рынка, который на основании эмиссионного соглашения осуществляет покупку эмиссионных ценных бумаг у эмитента при их размещении и последующую перепродажу их инвесторам. Обычно именно брокеры выполняют функцию андеррайтера Хоменко Е. Новое в законодательстве о рынке ценных бумаг//Законность. 2003. № 5. Электрон, вере, печат. публ. URL: http://base.consultant.ru. (Доступ ограничен)..

Андеррайтер - это профессиональный участник рынка ценных бумаг, заключивший договор с эмитентом ценных бумаг с обязательством провести подписку на ценные бумаги или продажу ценных бумаг, выпускаемых при публичной эмиссии ценных бумаг, либо обеспечить подписку на ценные бумаги или их покупку другими лицами. Договором между эмитентом ценных бумаг и андеррайтером на андеррайтера может быть возложена обязанность подписаться на все ценные бумаги или их часть либо купить все ценные бумаги или их часть, которая не будет распространена по подписке или куплена по итогам публичной эмиссии, к окончательной дате, установленной для публичной подписки (ст. 3 Закона «О рынке ценных бумаг»).

Андеррайтер может также предоставлять контакты крупных институциональных инвесторов, которые могут проявить интерес к выпуску ценных бумаг. Учитывая большие объемы эмиссии, а также разноплановые задачи, стоящие перед андеррайтерами, как правило, эмитент пользуется услугами сразу нескольких подобных организаций. Например, в числе андеррайтеров UC Rusal во время размещения на Гонконгской фондовой бирже были такие компании, как BofA-Merrill Lynch, BOC International, Nomura, «Ренессанс Капитал», Сбербанк и «ВТВ Капитал Молотников А. Е. «Правовое регулирование рынка ценных бумаг: учебное пособие. / Молотников А. Е.»: Стартап; Москва; 2013 С. 191».

В практике развитых стран существует несколько разновидностей размещения ценных бумаг Choi S. L, Pritchard А. С. Securities Regulation: the essentials. Aspen Publishers Inc., 2008. P. 186-187:

1) firm commitment offering (предложение, основанное на принципе твердых обязательств): эмитент продает ценные бумаги андеррайтерам с дисконтом, которые затем продают их инвесторам;

2) best efforts offering (предложение, основанное на принципе лучших усилий): андеррайтер выступает как агент эмитента, работая за комиссию с каждой сделки по продаже ценных бумаг;

3) all-or-nothing best efforts offering (предложение, основанное на принципе лучших усилий и на подходе все-или-ничего): денежные средства инвесторов возвращаются им, если эмитент не смог продать заранее установленное количество акций за определенное время;

4) rights offering (предложение прав): эмитент продает ценные бумаги напрямую текущим акционерам, при этом акционеры могут быть наделены правами покупки дополнительных акций от компаний по цене с дисконтом;

5) dutch auctions (голландский аукцион): данный способ нетипичен для фондовых рынков. В частности, его немного модифицированную версию Дело в том, что итоговую цену одной акции определяла не компьютерная программа, а сам эмитент, то есть Google (подробнее см.: Taulli Т. High-Profit IPO Strategies: Finding Breakout IPOs for Investors and Traders. lohn Wiley Sc Sons, 2012. P. 8-9). использовала компания Google при своем размещении в 2004 году Weinberg A. IPO Dutch Auctions Vs. Traditional Allocation [Electronicresource]. 2004.URL: http://www.forbes.com/2004/05/10/ cx_aw_0510mondaymatchup.html..

Суть данной разновидности размещения состоит в том, что эмитент объявляет максимальное количество предлагаемых к продаже акций и иногда потенциальную цену за них. Затем инвесторы делают заявки на количество и цену за одну акцию. Когда определяется минимальная цена, инвесторы, которые сделали заявку приблизительно по такой же цене, наделяются акциями. Если заявок больше, чем размещаемых акций, последние распределяются, например, исходя из пропорционального принципа.

В научной литературе одним из наиболее дискуссионных остается вопрос оснований и момента возникновения прав на ценную бумагу и прав из ценной бумаги. Сама постановка данной проблемы обусловлена особой правовой природой ценной бумаги, ее дуализмом: «...в бумагах на предъявителя, как вообще в ценных бумагах, следует различать право на документ от права из документа», подчеркивал Н.О. Нерсесов.

Далее автор, исследуя правовое положение ценных бумаг на предъявителя, указывает, что ценные бумаги как институт гражданского права находятся на рубеже вещного и обязательственного права: «По некоторым свойствам они подлежат определениям обязательственного права, а по другим вещного права» Нерсесов Н.О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права // Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве (Серия «Классика российской цивилистики»). М., 1998.. Право на бумагу свидетельство вещной природы ценных бумаг. Осуществление прав, удостоверенных ценными бумагами, регулируется нормами обязательственного права.

Наиболее известные точки зрения на основания и момент возникновения ценных бумаг сводятся к трем теориям. Первая, так называемая договорная теория, утверждает, что ценная бумага есть результат согласованности воль как минимум двух сторон и поэтому имеет договорной характер. К сторонникам такой точки зрения можно отнести Г.Ф. Шершеневича, который по поводу акций в частности указывал следующее: «Акционерное товарищество представляет соединение лиц... В основании соединения лежит договор, который выражается для первоначальных акционеров в подписке на акции, а для преемников их в передаче акций» Шершеневич Г.Ф. Избранное: В 6 т. Т. 2 включая Курс гражданского права / Вступ. слово, сост.: П.В. Крашенинников. - М.: Статут, 2017..

Н.О. Нерсесов, а затем и В.М. Гордон критически оценивали договорную теорию, справедливо полагая, что она не способна дать удовлетворительного объяснения сущности ценных бумаг. Наиболее серьезным возражением обоснованности договорной теории традиционно считается присущая ценным бумагам неопределенность лиц в обязательстве. Этому противопоставляется известный принцип, согласно которому договор может быть заключен только между конкретными лицами.

Д.В. Мурзин мягко не соглашается с этим, отмечая, что в отношении предъявительских ценных бумаг неосведомленность должника о своем реальном кредиторе юридически равна возможной неосведомленности при классической цессии. Этот автор, хотя и отмечает несовершенство договорной теории, является убежденным ее сторонником. Он весьма последовательно отстаивает ее, полагая, что ценная бумага является удостоверением договора и одновременно процессуальным доказательством его заключения.

Согласно второй теории одностороннего обещания (М.М. Агарков и Б.Б. Черепахин именуют ее креационной теорией), ценная бумага возникает вследствие односторонней деятельности должника. Должник фактом составления ценной бумаги связывает себя односторонним обязательством исполнения прав по ней. Основой обязательства является воля одного лица, изготовившего документ. Воля кредитора не имеет никакого значения, а потому не может быть и речи о договоре. При этом, поскольку кредитор по ценной бумаге заранее не известен, то односторонняя воля должника единственное, что его связывает с потенциальными приобретателями ценной бумаги. Такой точки зрения в отношении ценных бумаг на предъявителя придерживался в частности Е. Годэмэ.

По мнению М.М. Агаркова недостатком данной теории является то, что факт составления бумаги сам по себе не означает еще намерения составителя создать в лице кого-либо то право, которое в бумаге выражено Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М., 1994.. Составитель мог иметь в виду изготовить документ для того, чтобы передать его первому приобретателю не непосредственно вслед за изготовлением, а позднее.

Н.О. Нерсесов обоснованно отмечал, что теория одностороннего обещания все же не лишена элементов влияния договорной теории. Цитируя германских юристов, он подчеркивает, что для существа бумаги на предъявителя все-таки требуется наличие двух воль одна воля должника, которая играет активную роль, другая воля приобретателя, играющая пассивную роль: «...документ как таковой считается действительным благодаря воле должника, односторонне в нем выраженной, но практическое действие его парализовано до тех пор, пока не перейдет в руки приобретателя».

Сторонники эмиссионной теории полагают, что для возникновения права из ценной бумаги необходимо, чтобы бумага была выпущена в обращение ее составителем по собственной воле. Одного только изготовления ценной бумаги недостаточно. По мнению В.М. Гордона эмиссионная теория отодвигает момент возникновения обязательства от изготовления вексельного документа к моменту его выпуска. С такой позицией солидарен Б.Б. Черепахин, подчеркивающий, что в сравнении с теорией креации, теория эмиссии лишь усложняет фактический состав вексельного обязательства, отодвигая момент его завершения. При этом выпуск в обращение рассматривается не как договор, а как одностороннее волеизъявление составителя, указывал по поводу эмиссионной теории М.М. Агарков.

Последнее утверждение в литературе рассматривалось критически. Сущность эмиссионной теории демонстрирует известный компромисс между договорной теорией и теорией одностороннего обещания. Действительно, в составлении ценной бумаги проявляется элемент односторонней сделки, и, следовательно, уместно утверждать о влиянии доктрины одностороннего обещания. Выпуск в обращение трудно представить без наличия встречной согласованной воли, что с определенными оговорками может рассматриваться как признак договорной теории. В этой связи В.М. Гордон приводит позицию Г.Ф. Шершеневича выпуск производится не на ветер, а в руки определенного лица, в которые вексель попадает не иначе, как по его воле. «Благодаря этому, теория эмиссии начинает напоминать договорную», заключает В.М. Гордон.

Приведенные точки зрения высказывались в отношении неэмиссионных ценных бумаг (преимущественно предъявительских) и их практическое значение сводилось к выяснению момента и оснований возникновения ценной бумаги в связи с проблемой распределения риска предъявления ценной бумаги к оплате, например, неуполномоченным лицом. Но обсуждаемые аспекты актуальны и по поводу эмиссионных ценных бумаг. Для настоящего исследования принципиальными являются следующие вопросы создания ценной бумаги как объекта гражданских прав: когда и у кого появляется впервые право на эмиссионную ценную бумагу и что же является основанием для возникновения прав из эмиссионной ценной бумаги?

Как было указанно выше отличительной чертой эмиссионных ценных бумаг является юридическая обязательность государственной регистрации их выпуска. Большой соблазн заключается в желании объявить моментом возникновения эмиссионной ценной бумаги дату государственной регистрации выпуска. Однако такая позиция не находит подтверждения в законодательстве и противоречит природе ценной бумаги. Как уже отмечалось, государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг является только способом государственного регулирования рынка ценных бумаг, условием правомерности размещения ценных бумаг выпуска.

Кроме того, законодательно не установлено, что факт государственной регистрации означает возникновение обязанного лица или управомоченного субъекта по таким ценным бумагам. Без таковых обязательных элементов ценная бумага лишена смысла и не может существовать. Иными словами, закон не связывает с регистрацией выпуска возникновение каких-либо правоустанавливающих последствий. Поэтому необоснованным является утверждение о возникновении эмиссионной ценной бумаги как объекта гражданского права в момент государственной регистрации их выпуска.

Согласно ст. 38 Закона «О рынке ценных бумаг», возникновение, переход (передача), изменение, обременение и прекращение прав собственности на ценные бумаги осуществляются на основании гражданско-правовых сделок, а также по другим основаниям, установленным законодательством Кыргызской Республики. Ограничения на обращение и на осуществление прав по ценным бумагам могут быть только в случаях и порядке, предусмотренных законодательством Кыргызской Республики.

Право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю в случае:

- учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя;

- учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя.

Порядок перехода прав на документарные ценные бумаги устанавливается законодательством Кыргызской Республики.

3. Если иное не установлено законодательством Кыргызской Республики, то депозитарий или независимый реестродержатель может произвести перевод ценных бумаг со счета одного зарегистрированного держателя на счет другого лица на основании:

- поручения зарегистрированного лица;

- документов, подтверждающих совершение сделки на фондовой бирже;

- документов, подтверждающих правопреемство;

- решения суда.

Лицо, осуществляющее ведение реестра держателей ценных бумаг, обязано произвести соответствующую запись о переходе прав на ценные бумаги в реестре в течение одного дня с момента получения документов либо предоставить мотивированный отказ в произведении соответствующей записи.

Подлинность подписи физических лиц на документах о переходе прав на ценные бумаги и прав, закрепленных ценными бумагами (за исключением случаев, предусмотренных законодательством Кыргызской Республики), может быть заверена нотариально или профессиональным участником рынка ценных бумаг в соответствии с законодательством Кыргызской Республики.

В случае если данные об имевшем место возникновении, переходе (передаче), изменении, обременении и прекращении прав на ценные бумаги не были сообщены лицу, осуществляющему учет прав на ценные бумаги, к моменту закрытия реестра для исполнения обязательств эмитента, составляющих ценную бумагу (голосование, получение дивидендов и другие), исполнение обязательств по отношению к зарегистрированному владельцу признается надлежащим. Ответственность за своевременность такого уведомления лежит на приобретателе ценной бумаги.

Информация о владельцах ценных бумаг, количестве принадлежащих им ценных бумаг и об операциях с ними является конфиденциальной, за исключением информации о владельцах крупного пакета акций публичных компаний, раскрываемой в соответствии с настоящим Законом.

Указанная информация может быть выдана:

- владельцам ценных бумаг и их законным представителям;

- уполномоченному государственному органу по регулированию рынка ценных бумаг;

- уполномоченному государственному органу по противодействию финансированию терроризма и легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, в случаях, предусмотренных специальным законом Кыргызской Республики;

- иным лицам на основании судебного акта, вступившего в законную силу.

Обращение ценных бумаг. Сделки по купле-продаже (мена) публично предлагаемых ценных бумаг, а также акций открытых акционерных обществ осуществляются на фондовой бирже в соответствии с нормативными правовыми актами Кыргызской Республики.

Сделки по купле-продаже (мена) ценных бумаг, за исключением ценных бумаг, указанных в части 1 настоящей статьи, а также иные сделки с ценными бумагами, в том числе с ценными бумагами, указанными в части 1 настоящей статьи, осуществляются в соответствии с гражданским законодательством Кыргызской Республики и нормативными правовыми актами Кыргызской Республики.

Требования к сделкам с ценными бумагами предусматривается Правилами совершения сделок с ценными бумагами в Кыргызской Республике Утверждены постановлением Правительства Кыргызской Республики от 17 октября 2011 года № 647.

Правила регулируют процесс заключения, регистрации, обращения, а также переход прав собственности ценных бумаг в соответствии с Гражданским кодексом Кыргызской Республики, законами Кыргызской Республики «О рынке ценных бумаг», «Об акционерных обществах», "Об ипотечных ценных бумагах» Указом Президента Кыргызской Республики «О мерах по дальнейшему развитию организованного рынка ценных бумаг» от 10 мая 1999 года № 121 и другими нормативными правовыми актами Кыргызской Республики.

Согласно Правилу, сделками с ценными бумагами признаются действия физических и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ценными бумагами гражданских прав и обязанностей.

Общие правила заключения и оформления сделок. Сделки по купле-продаже ценных бумаг совершаются в письменной форме:

1) на торговой площадке фондовой биржи:

- путем заключения сторонами контракта на основании договоров поручений (комиссии), договоров на доверительное управление инвестиционными активами;

- при осуществлении дилерской деятельности путем заключения контракта;

2) путем заключения договора купли-продажи (для ценных бумаг, которые в соответствии с законодательством Кыргызской Республики могут не обращаться на торговых площадках фондовых бирж).

Письменная форма включает использование электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи, в порядке, установленном правилами биржи.

Соглашения о взаимной передаче прав и обязанностей в отношении ценных бумаг, являющихся предметом сделки на торговой площадке фондовой биржи, заключаются участниками фондовой биржи во время биржевых торгов в порядке, установленном законодательством и принятыми фондовой биржей Правилами торговли ценными бумагами. Арабаев Ч.И. Гражданское право КР: Учебник.-Ч.1.-Б.: Изд. Дом «Наука и образование».2004.С.45

Профессиональные участники рынка ценных бумаг могут совершать операции с ценными бумагами за счет клиентов только на основе заключенных в установленной настоящими Правилами форме договоров-поручений (комиссии) точно в соответствии с указанными в них условиями, при исполнении которых клиент счел бы возможным совершение сделки. Профессиональный участник рынка ценных бумаг не имеет права самовольно использовать, даже временно, средства или ценные бумаги клиента в собственных интересах.

Договор-поручение (комиссии) в обязательном порядке должен содержать следующие сведения:

- вид, количество и стоимость ценных бумаг;

- условия сделки, а также порядок осуществления взаиморасчетов к передачи прав собственности на ценные бумаги;

- вид профессиональной деятельности по ценным бумагам, которой занимается профессиональный участник рынка ценных бумаг в связи с выполнением приказа на основе договора-поручения;

- комиссионные и другие выплаты профессиональному участнику рынка ценных бумаг, осуществляющему сделку;

- полное наименование, номер и дата выдачи лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, оказывающего посреднические услуги, почтовый и юридические адреса, подпись уполномоченного трейдера и печать профессионального участника;

- Ф.И.О., паспортные данные клиента или его представителя (если клиент является физическим лицом), полное наименование, почтовый адрес и юридические адреса (если клиент - юридическое лицо).

Стороны могут по взаимному соглашению включать в договор-поручение (комиссии) и другие условия, не противоречащие законодательству Кыргызской Республики.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг могут совершать операции с ценными бумагами за счет клиентов и на основе договоров, устанавливающих общие условия совершения сделок с ценными бумагами, и разовых поручений, направляемых клиентами для совершения отдельных сделок, при условии, что такие общие условия и поручения содержат в совокупности все обязательные сведения, перечисленные в настоящем пункте.

При оформлении вышеуказанных договоров профессиональный участник должен открыть счет ценных бумаг и денежных средств для клиента во внутренней схеме учета операций с ценными бумагами с переводом ценных бумаг и/или денежных средств клиента в номинальное держание профессионального участника.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг обязан, если договором не предусмотрено иное, после совершения каждой сделки через фондовую биржу предоставить клиенту письменный отчет, подтверждающий сделку (приложение 1 к настоящим Правилам).

Отчет должен содержать следующую информацию:

- полное наименование, номер и дата выдачи лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг;

- полное имя, почтовый адрес и паспортные данные клиента-адресата либо его представителя, если клиент или представитель являются физическими лицами, или полное наименование, почтовый и юридический адрес клиента либо его представителя в случае, если клиент или представитель являются юридическими лицами;

- вид ценной бумаги, наименование эмитента, количество ценных бумаг, цена за одну ценную бумагу;

- размер комиссионных;

- дата заключения сделки;

- дата и порядок осуществления взаиморасчетов по сделке.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг должны иметь систему учета и отчетности, отвечающую требованиям, установленным законодательством Кыргызской Республики. Документация должна объективно отражать все проведенные операции с ценными бумагами и храниться в течение пяти лет с момента совершения сделки.

Особенности учета сделок с ценными бумагами профессиональными участниками определяются стандартами внутреннего учета операций с ценными бумагами в брокерских компаниях, утвержденными постановлением Правительства Кыргызской Республики от 26 июля 2011 года № 409.

Профессиональный участник, предлагающий инвестору услуги на рынке ценных бумаг, обязан по требованию инвестора предоставить ему следующие документы и информацию:

- копию лицензии на осуществление профессиональной деятельности по ценным бумагам;

- копию документа о государственной регистрации профессионального участника в качестве юридического лица;

- наименование и адрес органа, выдавшего лицензию на право осуществления профессиональной деятельности по ценным бумагам;

- сведения об уставном капитале, о размере собственных средств и резервном фонде профессионального участника.

Профессиональный участник при приобретении либо отчуждении у него ценных бумаг инвестором обязан по его требованию, помимо информации, состав которой определен законодательством, предоставить следующую информацию:

- сведения о государственной регистрации выпуска этих ценных бумаг и государственный регистрационный номер этого выпуска;

- сведения, содержащиеся в решении о выпуске ценных бумаг и проспекте их эмиссии;

- сведения о ценах и котировках этих ценных бумаг на организованных рынках ценных бумаг за месяц, предшествовавший дате предъявления инвестором требования о предоставлении информации;

- сведения о ценах, по которым эти ценные бумаги покупались и продавались профессиональным участником в течение месяца, предшествовавшего дате предъявления требования о предоставлении информации инвестором, либо сведения о том, что такие операции не проводились.

Профессиональный участник, предоставляя услуги инвесторам, обязан проинформировать последних об их правах и гарантиях, предоставляемых им в соответствии с законодательством, обеспечивающим защиту прав инвесторов.

Условия заключаемых с инвесторами договоров, которые ущемляют права инвесторов по сравнению с правами, предусмотренными законодательством Кыргызской Республики, являются ничтожными.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг при совершении сделок с ценными бумагами и инвестиционными активами обязаны соблюдать требования, предусмотренные законодательством Кыргызской Республики в сфере противодействия финансированию террористической деятельности и легализации (отмыванию) преступных доходов.

Сделки с ценными бумагами, совершаемые вне организатора торговли на рынке ценных бумаг. Сделки с ценными бумагами вне организатора торговли на рынке ценных бумаг совершаются в следующих случаях:

- сделки по купле-продаже и размещению акций закрытых акционерных обществ;

- передача ценных бумаг в порядке дарения, раздела имущества и по иным основаниям безвозмездного характера;

- распределение акций среди учредителей при учреждении акционерного общества;

- при первичном размещении ипотечных сертификатов участия;

- выплата дивидендов ценными бумагами закрытых акционерных обществ;

- сделки обратного РЕПО;

- распределение акций среди акционеров общества, образованного путем реорганизации;

- при конвертации ценных бумаг в дополнительно выпущенные ценные бумаги в соответствии с условиями выпуска;

- при увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости.

Вышеперечисленные сделки заключаются по рыночным ценам, сформированным на торговой площадке организатора торговли на момент заключения сделки. Отклонение от рыночной цены возможно в пределах спрэда, установленного документом организатора торговли. При отсутствии рыночной цены участники сделки цену на ценные бумаги устанавливают самостоятельно по взаимному соглашению.

Сделка по мене ценных бумаг на иное имущество осуществляется путем заключения договора мены между участниками сделки.

К договору мены одних ценных бумаг на другие ценные бумаги или иное имущество применяются соответственно правила о купле-продаже, если это не противоречит существу мены.

При этом в случае осуществления мены одних ценных на другие ценные бумаги каждая из сторон признается продавцом ценных бумаг (бумаги), которые она обязуется передать, и покупателем ценных бумаг (бумаги), которые она обязуется принять в обмен.

Сделки по мене ценных бумаг открытых акционерных обществ на другие ценные бумаги в Кыргызской Республике (за исключением случая конвертации ценных бумаг в соответствии с пунктом 30 настоящих Правил) заключаются исключительно профессиональными участниками рынка ценных бумаг, имеющими лицензию на осуществление профессиональной деятельности по ценным бумагам, в качестве сторон или представителей сторон по сделке через фондовую биржу.

Сделки по мене ценных бумаг открытых акционерных обществ на другие ценные бумаги осуществляются в порядке, установленном главой 3 настоящих Правил.

Договор мены должен содержать:

- полное наименование, номер и дату выдачи лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, Ф.И.О., номер и дату выдачи квалификационного свидетельства специалиста данного профессионального участника рынка ценных бумаг, принимающего участие в заключении сделки от имени клиента, если владельцы ценных бумаг пользуются услугами последнего;

- полное имя и паспортные данные обеих или одной из сторон, если стороны или одна из сторон в заключаемой сделке являются физическими лицами;

- полное наименование, почтовые и юридические адреса одной или обеих сторон, в случае если сделка заключается между юридическими лицами либо одна из сторон в сделке является юридическим лицом;

- полное наименование эмитента, вид ценных бумаг и номер их государственной регистрации, а также наименование товара, обмениваемого на ценные бумаги;

- количество обмениваемых ценных бумаг;

- количество обмениваемого товара;

- цену сделки;

- порядок, время и способы осуществления расчетов по сделкам, а также поставки покупателям приобретенных ценных бумаг и товара;

- рыночную цену ценных бумаг на дату заключения договора мены в соответствии с данными организатора торговли;

- любую другую информацию, связанную с условиями совершения сделки.

Если из договора мены не вытекает иное, товары, подлежащие обмену, предполагаются равноценными, а расходы по их передаче и принятию осуществляются в каждом случае той стороной, которая несет соответствующие обязанности.

Передача ценных бумаг в порядке дарения, наследования, раздела имущества и по иным основаниям безвозмездного характера регулируется общими нормами гражданского законодательства Кыргызской Республики.

Переход прав собственности на ценные бумаги. Переход прав собственности на ценные бумаги осуществляется на основании:

- сводного передаточного распоряжения и контракта фондовой биржи, если сделка заключается с участием последнего;

- документов, подтверждающих сделку (договор купли-продажи, мены, дарения и т.д.), и передаточного распоряжения, если сделка в соответствии с законодательством и настоящими Правилами заключена без участия фондовой биржи.

- документов, подтверждающих сделку (договор, на основании которого возникло первоначальное обязательство, и договор, подтверждающий прекращение первоначального обязательства отступным, где объектом при погашении обязательств выступают ценные бумаги), и передаточного распоряжения.



Заключение

В целях дальнейшего повышения эффективности правового регулирования эмиссии акций и иных ценных бумаг акционерным обществом, определение на этой основе предложений по совершенствованию национального законодательства и формирования единообразной правоприменительной практики на защиту вносятся следующие выводы положения:

1. Эмиссия является центральным элементом перераспределения финансовых средств от инвестора к эмитенту. В ходе эмиссии происходит возникновение ценных бумаг, появляются соответствующие права и обязанности у различных участников данного процесса.

2. Эмиссия ценных бумаг представляет собой сложный юридический состав, состоящий из ряда юридических фактов: сделки или самостоятельного юридического состава, административного акта (государственной регистрации выпуска ценных бумаг), совокупности сделок по размещению ценных бумаг, административного акта (государственной регистрации отчета об итогах выпуска).

Отличительной особенностью эмиссии как юридического состава является ее формализованность, обязательные требования к форме фиксации юридических фактов, активная деятельность государственных органов, занимающихся фактофиксирующей деятельностью.

Правовым результатом эмиссии как юридического состава является размещение ценных бумаг и их допуск к обращению на рынке ценных бумаг. При этом для возникновения эмиссионных ценных бумаг как объектов гражданских прав необходима совокупность только двух юридических фактов -- решения о выпуске ценных бумаг (сделка) и государственной регистрации выпуска ценных бумаг (административный акт), то есть самостоятельный юридический состав.

3. Эмиссия преследует следующие цели: привлечение дополнительных финансовых ресурсов для развития эмитента и перераспределение объема корпоративных прав, принадлежащих владельцам акций.

4. Первичное публичное предложение ценных бумаг (прежде всего, акций) частной компании называется IPO (Initial Public Offering), которое не является синонимом эмиссии.

5. В Кыргызской Республике правовая основа осуществления эмиссии корпоративных ценных бумаг, прежде всего, базируется на нормах, закрепленных в Гражданском кодексе, Законе о рынке ценных бумаг, Законе об акционерных обществах, и в подзаконных нормативных актах.

6. На итоги эмиссии воздействует большое чисто различных групп участников:

1) эмитент, члены его органов управления и иные должностные лица;

2) инвесторы (физические и юридические лица);

3) орган исполнительной власти (Госфиннадзор) или уполномоченная организация, осуществляющие государственные регистрационные процедуры в отношении выпуска ценных бумаг;

4) организаторы торговли на финансовом рынке (биржа или торговая система);

5) лица, осуществляющие вспомогательные функции в ходе эмиссии ценных бумаг, которые могут как обладать специальным статусом - профессиональные участники рынка ценных бумаг, так и не иметь такового.

7. В соответствии с Законом о рынке ценных бумаг (ст. 35) процедура эмиссии включает в себя следующие этапы:

1) принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг или иного решения, являющегося основанием для размещения эмиссионных ценных бумаг;

2) утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;

3) государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или присвоение выпуску (дополнительному выпуску) эмиссионных ценных бумаг идентификационного номера;

4) размещение эмиссионных ценных бумаг;

5) государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

8. В зависимости от объема регистрируемых документов и раскрываемой информации, а также количества этапов, порядок процедуры эмиссии ценных бумаг можно условно разделить на следующие виды:

1) общий порядок, который касается осуществления эмиссии ценных бумаг без необходимости подготовки, а также регистрации проспекта ценных бумаг и включает в себя этапы;

2) специальный порядок - отличается необходимостью регистрации проспекта ценных бумаг.

9. Регистрирующими органами, согласно действующему законодательству, выступают Госфиннадзор и Нацбанк КР (применительно к эмиссии ценных бумаг кредитными организациями).