Размещение эмиссионных ценных бумаг: правовые вопросы

6. Порядок проведения торгов, порядок взаиморасчетов, обеспечение финансовых гарантий производных денных бумаг в виде контрактов определяются в соответствии с Правилами биржевой торговли с ценными бумагами, утвержденными фондовой биржей ЗАО "Кыргызская фондовая биржа" Утверждены постановлением Государственной комиссии при Правительстве Кыргызской Республики по рынку ценных бумаг от 22 августа 2001 года № 44, после согласования их с уполномоченным государственным органом по регулированию рынка ценных бумаг.

1.3 Правоотношения, возникающие по поводу эмиссии акций и иных ценных бумаг

В ходе эмиссии ценных бумаг между ее участниками возникают правоотношения, имеющие характерные только для этого гражданско правового субинститута особенности. Сама специфика объекта правоотношений деятельность по размещению эмиссионных ценных бумаг, предопределяет и особенность правоотношений.

Следует согласиться с В.И. Редькиным, который выделял четыре особенности содержания правоотношений, образующих сферу рынка ценных бумаг Редькин В. И. Меры гражданско-правовой охраны прав участников отношений в сфере ценных бумаг/ М.:1997 С. 14:

- связь с ценными бумагами как общим для данной группы отношений объектом гражданских прав или предметом в обязательствах;
- особенности субъектного состава и вовлечение в правовые отношения широкого, потенциально неограниченного круга лиц;
- наличие фактора риска в содержании рассматриваемых отношений и потребности в распределении рисков, связанных с инвестиционной активностью на фондовом рынке;
- высокая значимость информации и необходимость регулирования информационных отношений и обеспечение информационной «прозрачности» рынка.

Правоотношения, образующиеся в процессе эмиссии, как уже указывалось выше, урегулированы нормами права различных отраслей. Эмиссия ценных бумаг прежде всего опосредует возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, складывающихся по поводу эмиссионных ценных бумаг.

Данные отношения характеризуются имущественным характером и регулируются главным образом гражданским правом. Отдельные отношения, связанные с осуществлением государственными регулирующими органами своих властных полномочий, основаны на административном и государственном праве Кыргызской Республики.

Часть отношений, примыкающих к процессу эмиссии ценных бумаг, являются предметом регулирования финансового права, или точнее его подотрасли налогового права (уплата налога на операции с ценными бумагами). Данные обстоятельства свидетельствуют о сложном, многоуровневом характере правовых связей между участниками эмиссии ценных бумаг.

В содержании правоотношений, складывающихся в процессе эмиссии ценных бумаг, как и в содержании любого иного правоотношения, следует проанализировать отдельные составляющие его (содержания) элементы.

Под элементами правоотношений О.С. Иоффе понимал субъекты, объект, правомочия и обязанности субъектов Иоффе, О. С. Правоотношение по советскому гражданскому праву. (1949) С. 70.

Субъектный состав эмиссионных правоотношений включает по мнению И.В. Редькина эмитента ценных бумаг и множественность лиц (инвесторов) Редькин В. И. Меры гражданско-правовой охраны прав участников отношений в сфере ценных бумаг/ М.:1997 С. 14.

Такой ограничительный подход к составу субъектов эмиссионных правоотношений оправдан, если рассматривать эмиссию ценных бумаг как гражданско-правовой субинститут.

Действительно, эмитент и инвесторы являются, несомненно, основными участниками эмиссионных правоотношений, строящими свои отношения на основании равенства и автономии воли. Однако, как уже указывалось выше, эмиссия ценных бумаг является сложным процессом, в который вовлечены кроме упомянутых субъектов также органы государственной власти, наделенные административными полномочиями по отношению к остальным участникам эмиссионного процесса.

Без их участия эмиссия ценных бумаг не может быть реализована. В процессе эмиссии активное участие принимают также профессиональные участники рынка ценных бумаг (регистраторы, депозитарии, андеррайтеры выпуска, биржи).

Правовое положение указанных субъектов, характер и особенности осуществления их деятельности оказывают самое непосредственное влияние на процедуру эмиссии ценных бумаг, права и обязанности эмитента и инвесторов.

Без исследования правового положения всех участников эмиссионного процесса анализ содержания эмиссионных правоотношений носил бы незавершенный характер.

Среди субъектов эмиссионных правоотношений условно можно выделить основных участников, субъектов, способствующих осуществлению эмиссии и регулирующих субъекты эмиссионного процесса.

К первой категории субъектов относятся эмитент и инвесторы ценных бумаг.

В соответствии со ст. 3 Закона Кыргызской Республики «О рынке ценных бумаг» под эмитентом ценных бумаг понимается юридическое лицо, несущее от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных этими ценными бумагами.

Закон не указывает на организационно-правовые формы юридических лиц эмитентов. Прямо не вытекает из закона также и вид юридических лиц: коммерческие или некоммерческие организации. Вместе с тем, законодательство Кыргызской Республики предусматривает ряд прямых указаний в отношении допустимых эмитентов отдельных видов эмиссионных ценных бумаг.

Так, в соответствии с требованиями п. 6 ст. 105 ГК КР хозяйственные товарищества, а также общества с ограниченной и дополнительной ответственностью не вправе выпускать акции. Из не перечисленных в указанном пункте Гражданского кодекса коммерческих организаций, относящихся к хозяйственным товариществам и обществам, остается только акционерное общество. Действуя методом исключения, приходим в выводу: акции разрешено выпускать лишь акционерному обществу.

Не совсем понятны причины, по которым законодатель использовал запретительную юридическую конструкции при определении эмитента акций.

Было бы логичнее сформулировать указанную норму утвердительно: «Выпуск акций допускается только акционерными обществами».

Вследствие недостатка формулировки Гражданского кодекса также возникает неясность в отношении остальных юридических лиц, не являющихся хозяйственными товариществами и обществами с ограниченной и дополнительной ответственностью, прежде всего некоммерческих организаций и не перечисленных упоминавшийся 105 статье коммерческих организаций государственных и муниципальных предприятий и производственных кооперативов. Впрочем, последующие положения Гражданского кодекса исключают производственные кооперативы из числа эмитентов акций.

Однако в отношении государственных и муниципальных унитарных предприятий, используя правило общедозволительного типа правового регулирования, присущего гражданскому праву, можно сделать вывод о правомерности эмиссии ими акций.

Тем не менее, анализ норм законодательства Кыргызской Республики, прежде всего Закона КР «Об акционерных обществах», позволяет утверждать, что только акционерным обществам разрешается эмитировать акции. В соответствии со статьей 2 указанного закона одним из наиболее характерных признаков акционерного общества является наличие уставного капитала, который разделен на определенное количество акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Определение инвесторов применительно к эмиссионным ценным бумагам не предусмотрено Законом КР «О рынке ценных бумаг», однако понятие инвестора и объекта инвестирования регулируется Законом Кыргызской Республики «Об инвестициях» от 27 марта 2003 года № 66. В соответствии с этим Законом, инвесторами - субъект инвестиционной деятельности, осуществляющий вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме прямых инвестиций. Кроме того, Закон делит инвесторов на отечественных инвесторов и иностранного инвестора, объектом инвестирования которых являются эмиссионные ценные бумаги (ст. 1 Закона «Об инвестициях»).

Отечественный инвестор - юридические и физические лица Кыргызской Республики, а также иностранные граждане и лица без гражданства, имеющие статус резидента Кыргызской Республики, и осуществляющие инвестиционную деятельность на территории Кыргызской Республики.

Иностранный инвестор - любые физические и юридические лица, не являющиеся отечественными инвесторами и осуществляющие вложение инвестиций в экономику Кыргызской Республики, в том числе:

1) физическое лицо, являющееся иностранным гражданином или лицом без гражданства, постоянно проживающим за пределами Кыргызской Республики;

2) юридическое лицо:

- созданное и зарегистрированное в соответствии с законодательством иностранного государства; или

- созданное с иностранным участием, то есть учрежденное в соответствии с законодательством Кыргызской Республики:

а) полностью принадлежащее одному или более иностранным физическим, юридическим лицам; или

б) контролируемое и управляемое одним или более иностранными физическими, юридическими лицами посредством письменного контракта, права реализовать большинство акций, права назначать большинство членов исполнительного или наблюдательного органа; или

в) не менее чем одна третья процентов акций или голосов акционеров, которого находится в собственности иностранных граждан, лиц без гражданства, постоянно проживающих за границей, или юридических лиц, упомянутых в настоящей статье;

3) юридическое лицо, созданное на основе международного договора Кыргызской Республики;

4) иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом;

5) международная организация.

Определение «инвестор» в отличие от термина «владелец ценной бумаги» не рассматривает в качестве основополагающего факт владения ценной бумагой на каком-либо вещном праве.

Понятие «инвестор» не отражает особого статуса участника рынка ценных бумаг, а используется для обозначения любого лица, имеющего юридическую возможность участвовать в рыночных отношениях по приобретению эмиссионной ценной бумаги, полагает И.В. Редькин Редькин В. И. Меры гражданско-правовой охраны прав участников отношений в сфере ценных бумаг/ М.:1997 С. 14.

По его мнению, исходя из задачи защиты самого широкого круга лиц, которые потенциально могут быть вовлечены в гражданский оборот в сфере рынка ценных бумаг, под термином «инвестор» следует понимать субъект правовой охраны на стадии эмиссии и размещения ценных бумаг до момента получения им статуса «владельца ценной бумаги» или «клиента» в отношениях с профессиональным участником рынка ценных бумаг.

В литературе традиционно выделяют следующие группы инвесторов в зависимости от их правового статуса и преследуемых целей: частные инвесторы (физические лица); корпоративные инвесторы (юридические лица); институциональные инвесторы.

И.В. Редькин предлагает деление инвесторов на индивидуальные, корпоративные и институциональные. Авторы монографии «Основы инвестирования» только на институциональные и индивидуальные. Представляется более полным и обоснованным деление инвесторов на индивидуальные, корпоративные и институциональные.

Индивидуальные инвесторы физические лица, не являющиеся субъектами предпринимательской деятельности и соответственно не имеющие статуса индивидуального предпринимателя, без образования юридического лица (ст. 58 ГК КР). Несмотря на то, что, инвестируя свои денежные средства, индивидуальный инвестор (гражданин), преследует цель получить доход, он, тем не менее, не является предпринимателем, поскольку непосредственно не осуществляет деятельность по приращению имущества. Данную группу инвесторов следует рассматривать в качестве потребителей с точки зрения удовлетворения их интересов на фондовом рынке.

Корпоративные инвесторы должны характеризоваться следующими признаками:

- иметь форму юридических лиц;

-преследовать собственные финансовые, экономические или иные интересы в процессе инвестирования в эмиссионные ценные бумаги.

В литературе предлагается рассматривать корпоративных инвесторов исключительно в качестве субъектов предпринимательской деятельности.

Представляется правильным отнесение к данной группе инвесторов также и некоммерческих организаций, которые вправе приобретать ценные бумаги, преследуя при этом интересы отличные от интересов предпринимательской деятельности. Так, например, некоммерческая организация вправе приобрести пакет акций акционерного общества собственника нежилых помещений для получения в безвозмездное пользование их части и дальнейшего использования в уставных целях.

Получение прибыли в результате приобретения ценных бумаг для корпоративного инвестора не является основополагающей целью. Для данной категории инвесторов приобретение ценных бумаг чаще всего способ участия в управлении конкретными юридическими лицами. Как правило корпоративные инвесторы не преследуют целей совершения на постоянной основе сделок с приобретенными ценными бумагами для получения положительной разницы за счет роста курсовой стоимости между ценой приобретения ценных бумаг и ценой их последующей продажи.

Институциональные инвесторы -- это юридические и физические лица, для которых инвестирование в ценные бумаги является профессиональным видом деятельности, осуществляемым на постоянной основе за счет собственных и заемных средств.

Среди институциональных инвесторов можно выделить профессиональных участников рынка ценных бумаг (дилеров), а также юридические лица, для которых инвестирование в ценные бумаги является предметом их уставной деятельности (инвестиционные и пенсионные фонды, паевые инвестиционные фонды, страховые организации, коммерческие банки).

В литературе также принято употребление термина «портфельный инвестор», под которым понимается вид инвесторов, вкладывающих денежные средства и иное имущество в ценные бумаги, в отличие, например, от других объектов инвестирования недвижимость, драгоценные камни и металлы, фондовые индексы.

Субъекты эмиссионных отношений, способствующие осуществлению эмиссии, это профессиональные участники рынка ценных бумаг. Своей профессиональной деятельностью данная категория субъектов оказывает необходимые услуги основным субъектам эмиссионных правоотношений эмитенту и инвесторам. К ним, прежде всего, относятся профессиональные участники, оказывающие посреднические услуги эмитенту и инвесторам в процессе размещения ценных бумаг брокеры, организаторы торговли, клиринговые организации, доверительные управляющие. Остальные профессиональные участники рынка ценных бумаг представители учетной системы (регистраторы и депозитарии) оказывают услуги, связанные с учетом прав на ценные бумаги и фиксацией перехода прав собственности на них.

Объектом любого правоотношения (в широком понимании этого термина) является реальное благо, на использование или охрану которого направлены субъективные права и юридические обязанности. В специальной литературе высказывались различные точки зрения на то, что является объектом правоотношения.

По мнению большинства авторов к числу объектов относятся действия, личные нематериальные блага, вещи и другие ценности. Согласно вещно-правовой теории, к числу сторонников которой относился М.М. Агарков, объектом правоотношения являются только вещи или, во всяком случае, прежде всего, вещи Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М., 1994.. Часть ученных-правоведов относит к объекту правоотношения только действия обязанных лиц, на которое может притязать управомоченный.

Не вдаваясь в теоретическую, сугубо научную дискуссию и подробное рассмотрение каждой точки зрения, отдадим предпочтение позиции О.С. Иоффе, изложенной им в монографии «Правоотношение по советскому гражданскому праву» Иоффе, О. С. Правоотношение по советскому гражданскому праву. (1949) С. 70.

По его мнению «поскольку одна лишь деятельность человека, человеческое поведение, выраженное в действиях или в воздержании от действий, способны к реагированию на правое воздействие, постольку существует единый и единственный объект правомочия и обязанности, а стало быть, и объект правоотношения человеческое поведение, деятельность или действия людей». Применительно к эмиссионным правоотношениям их объектом, по-видимому, является деятельность участников эмиссионных правоотношений, объединенных единой целью -- размещение эмиссионных ценных бумаг.

1.4 Классификация видов эмиссий акций и иных ценных бумаг

Классификация любого понятия предполагает его деление на отдельные группы по определенным признакам или основаниям. Такое деление объекта научного исследования позволяет выявить взаимоотношения отдельных его элементов, определить его внутреннюю структуру.

В специальной литературе практически не предпринимались попытки классификации эмиссии ценных бумаг.

В качестве самостоятельных оснований классификации эмиссии ценных бумаг можно рассматривать следующи Ошуркова Т. Г. Правоотношения, возникающие по поводу эмиссии ценных бумаг. М.: 2015 С. 17е:

- вид ценных бумаг;

- тип эмитента;

- способ легитимации управомоченного лица по эмитируемым ценным бумагам;

- форма выпуска;

- последовательность осуществления эмиссии ценных бумаг;

- количество этапов эмиссии ценных бумаг;

- способ размещения ценных бумаг;

- влияние эмиссии ценных бумаг на размер уставного капитала;

- субъекты, принимающие участие в размещении ценных бумаг.

С точки зрения видов эмитируемых ценных бумаг можно выделить следующие группы эмиссии ценных бумаг:

а) эмиссия акций, в свою очередь акции различных категорий могут эмитироваться одновременно:

- эмиссия обыкновенных акций;

- эмиссия привилегированных акций.

- комбинированные эмиссии ценных бумаг (например, эмиссия обыкновенных и привилегированных акций при учреждении акционерного общества);

б) эмиссия облигаций;

в) эмиссия конвертируемых из одного вида ценных бумаг в другой вид или категорию (тип) (например конвертируемые облигации или акции, конвертируемые из привилегированных в обыкновенные);

г) эмиссия иных видов эмиссионных ценных бумаг (включая производные эмиссионные ценные бумаги, например, опционные свидетельства).

Для классификации эмиссии ценных бумаг уместно выделить тип эмитента (под типом в данном случае предлагается условно понимать эмитента, отнесенного к кредитным организациям или к иным юридическим лицам, таковыми не являющимся).

Особенности реализации эмиссии ценных бумаг кредитными организациями, предусмотренные статьей 27 Закона «О рынке ценных бумаг», а также актами Национального Банка Кыргызской Республики создают основу для такого деления.

По способу легитимации управомоченного лица возможны следующие виды эмиссии ценных бумаг:

а) эмиссия именных ценных бумаг;

б) эмиссия ценных бумаг на предъявителя.

Из всех известных юридической науке видов ценных бумаг с точки зрения их деления по способу легитимации управомоченного лица остаются только ордерные ценные бумаги. Закон «О рынке ценных бумаг» не предусматривает запрета эмиссии ордерных ценных бумаг, хотя систематическое толкование отдельных его норм позволяет сделать именно такой вывод. Так, статья 2 указанного закона содержит только понятия эмиссионных именных ценных бумаг и эмиссионных ценных бумаг на предъявителя, исключая понятие ордерных эмиссионных ценных бумаг. Статья 16 Закона «О рынке ценных бумаг», определяя допустимую форму выпуска эмиссионных ценных бумаг, указывает исключительно на именные и предъявительские эмиссионные ценные бумаги.

Мнение о возможности эмиссии только именных или предъявительских ценных бумаг было бы бесспорным, если бы не одно из положений статьи 16 указанного закона: любые имущественные или неимущественные права, закрепленные в документарной или бездокументарной форме, независимо от их наименования, являются эмиссионными ценными бумагами, если условия их возникновения и обращения соответствуют совокупности признаков эмиссионной ценной бумаги. В связи с этим вполне можно предположить массовый выпуск в обращение векселей или иных признанных юридической теорией ордерных ценных бумаг, условия которых будут соответствовать эмиссионным ценным бумагам.

Вместе с тем, представляется, что ордерные ценные бумаги не удовлетворяют признакам эмиссионных ценных бумаг. Данный вид ценных бумаг опосредует исключительно индивидуальные правоотношения, основанные на сделке между владельцем ценной бумаги и его кредитором. Особенности возникновения прав на ордерные ценные бумаги, порядок их передачи другим управомоченным лицам не позволяют говорить о возможности эмиссии, например, векселей. Полагаем, разумным предложение о закреплении в законе признаков неэмиссионных ценных бумаг, а также формальное перечисление их видов. Помимо этого следует законодательно предусмотреть запрет эмиссии ордерных ценных бумаг.

По форме выпуска ценных бумаг следует различать эмиссии документарных и бездокументарных выпусков ценных бумаг. Согласно статье 16 Закона «О рынке ценных бумаг» форма эмиссионных ценных бумаг определяется эмитентом. Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя могут выпускаться только в документарной форме. Именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться как в документарной, так и в бездокументарной форме. Согласно указанной нормы эмиссионные ценные бумаги одного выпуска должны выпускаться в одной форме.

Форма эмиссионных ценных бумаг может быть изменена по решению органа управления эмитента, принявшего решение о выпуске, только с согласия всех владельцев ценных бумаг данного выпуска и после регистрации такого решения в уполномоченном государственном органе. Последнее обстоятельство представляется практически не реализуемым. В крупных акционерных обществах не представляется возможным обеспечить согласие всех акционеров на изменение формы выпуска, что делает применение данной нормы сложной в осуществлении Ошуркова Т. Г. Правоотношения, возникающие по поводу эмиссии ценных бумаг. М.: 2015 С. 17.

Отдельным подвидом эмиссии документарных выпусков ценных бумаг является эмиссия таких ценных бумаг с обязательным централизованным хранением (эмиссия иммобилизованных (обездвиженных) ценных бумаг) или без такового хранения. Согласно статье 16 Закона «О рынке ценных бумаг» вопрос о централизованном хранении сертификатов эмиссионных ценных бумаг должен быть определен эмитентом в решении о выпуске. В целях обеспечения для владельцев ценных бумаг равных условий их размещения и обращения закон не допускает обязательного централизованного хранения акций акционерных обществ, выпущенных в документарной и бездокументарной форме.

С точки зрения последовательности осуществления эмиссий ценных бумаг можно выделить первичные и вторичные выпуски ценных бумаг. Данное основание может применяться только к акциям. Первичная эмиссия акций осуществляется при учреждении акционерного общества и характеризуется целым рядом особенностей. В частности, владельцами акций первичной эмиссии согласно пункту 2 статьи 25 Закона «Об акционерных обществах» могут стать только учредители общества. Все остальные эмиссии акций являются вторичными.

Количество этапов эмиссии зависит от необходимости подготовки и регистрации проспекта эмиссии ценных бумаг. Можно выделить эмиссии без проспектов эмиссии ценных бумаг, а также эмиссии ценных бумаг, государственная регистрация выпуска которых должна сопровождаться регистрацией их проспекта эмиссии.

По способу размещения выделяют следующие группы эмиссии ценных бумаг:

а) эмиссия ценных бумаг, размещаемых путем распределения среди учредителей акционерного общества:

б) эмиссия ценных бумаг, размещаемых путем распределения среди акционеров;

в) эмиссия ценных бумаг, размещаемых путем подписки. Подвидами данной группы являются эмиссии ценных бумаг, размещаемых путем открытой подписки (среди заранее неограниченного круга лиц) или путем закрытой подписки (среди заранее ограниченного круга лиц);

г) эмиссия ценных бумаг, размещаемых путем конвертации;

д) эмиссия ценных бумаг, размещаемых путем обмена (применяется только в случае эмиссии ценных бумаг коммерческих организаций, участвующих в реорганизации);

е) эмиссия ценных бумаг, размещаемых путем приобретения (используется для размещения ценных бумаг первичного выпуска акций акционерного общества, созданного в процессе приватизации).

Влияние эмиссии на размер уставного капитала как самостоятельное основание классификации может быть выделено только в отношении акционерных обществ.

Следует различать эмиссии акций (иных ценных бумаг, конвертируемых в акции), в результате которых:

- происходит изменение размера уставного капитала: капитал может либо увеличиться (за счет, например, эмиссии дополнительных акций), либо уменьшиться (путем уменьшения номинальной стоимости одной акции);

- вследствие эмиссии акций размер уставного капитала остается прежним (эмиссия акций при консолидации или дроблении акций, эмиссия акций с новыми правами, эмиссия акций увеличенной номинальной стоимости за счет погашения акций);

- на момент эмиссии ценных бумаг уставный капитал не изменяется, но может быть увеличен в последующем путем их конвертации в акции (такой вариант допускается при эмиссии облигаций, конвертируемых в акции).

Деление видов эмиссий по указанному основанию ясно демонстрирует, что привлечение дополнительных инвестиций происходит в результате далеко не каждой эмиссии акций. Значительное число выпусков акций преследуют иные цели.

Последнее основание разграничения эмиссии ценных бумаг, с точки зрения субъекта, принимающего участие в размещении, предполагает следующие самостоятельные виды:

а) эмиссия ценных бумаг, размещаемых эмитентом самостоятельно;

б) эмиссия ценных бумаг, размещаемых только андеррайтерами выпуска;

в) комбинированное участие (размещение ценных бумаг осуществляется одновременно и эмитентом, и андеррайтерами его выпуска).



2. Процедура эмиссии акций и иных ценных бумаг акционерным обществом

2.1 Общая характеристика этапов процедуры эмиссии акций и иных ценных бумаг акционерным обществом, принятие решения о размещении акций и иных ценных бумагах

В современной экономике результаты эмиссии зависят факторов и участников. Было бы ошибкой полагать, что выпуск ценных бумаг (в особенности, посредством публичного размещения) может быть осуществлен усилиями только эмитента и инвестора. Само совершение сделки, то есть продажа эмитентом инвестору определенного числа ценных бумаг, является хоть и центральным, но не единственным элементом эмиссии Синенко А. Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика. М.,

2002. С. 223.

При этом на итоги эмиссии воздействует большое количество различных групп участников:

1) эмитент, члены его органов управления и иные должностные лица;

2) инвесторы (физические и юридические лица);

3) орган исполнительной власти или уполномоченная организация, осуществляющие государственные регистрационные процедуры в отношении выпуска ценных бумаг;

4) организаторы торговли на финансовом рынке (биржа или торговая система);

5) лица, осуществляющие вспомогательные функции в ходе эмиссии ценных бумаг, которые могут как обладать специальным статусом (профессиональные участники рынка ценных бумаг), так и не иметь такового.

Прежде чем эмитент официально начнет процедуру эмиссии, требуется провести целый комплекс организационных мероприятий, направленных на ее подготовку. Иногда этот комплекс обозначают как конструирование ценных бумаг. В него можно включить проведение следующих маркетинговых, аналитических и организационных процедур:

1) маркетинговое исследование состояния финансового рынка, сегментирование рынка, изучение спроса на финансовые продукты и анализ интересов инвесторов;

2) определение ресурсных ограничений эмитента, связанных с выпуском новых ценных бумаг, анализ целевых потребностей эмитента в дополнительных финансовых ресурсах;

3) определение целей эмиссии (выпуск новых или модификация уже выпускаемых ценных бумаг) и предельных параметров планируемого выпуска (объем, доходность, уровень риска, перспективы роста курсовой стоимости);

4) анализ и предварительный выбор приемлемых видов ценных бумаг для планируемого выпуска, разработка черновых проектов по процедуре эмиссии;

5) оценка затрат и финансовой нагрузки на эмитента при различных вариантах выбора вида ценных бумаг;

6) окончательный выбор конкретного вида ценных бумаг, предназначенного к выпуску в модификации, удовлетворяющей спросу эмитента и инвесторов по критериям уровня риска, доходности, ликвидности, финансовой нагрузки на эмитента и его запросов к финансовым ресурсам, привлекаемым на основе фондового выпуска;

7) решение организационных вопросов, связанных с планируемой эмиссией Топсахалова Ф. М.-Г. Рынок ценных бумаг и биржевое дело. М., 2011. Электрон, вере, печат. публ. URL: http://www.rae.ru./monographs/l 16..

После проведения указанных мероприятий можно приступать к принятию соответствующих управленческих решений. Для эмитента крайне важно заранее решить все вопросы, связанные с особенностью выпуска ценных бумаг, ведь изменение соответствующих параметров возможно только в рамках принятия решения определенного органа управления, а для этого требуется соблюдать все установленные законодательством сроки.

В соответствии с Законом «о рынке ценных бумаг» (ст. 35) процедура эмиссии ценных бумаг, если иное не предусмотрено законодательством Кыргызской Республики, включает следующие этапы:

- принятие эмитентом решения о выпуске ценных бумаг;

- для документарной формы выпуска - изготовление ценных бумаг и/или сертификатов ценных бумаг;

- государственную регистрацию ценных бумаг в уполномоченном государственном органе по регулированию рынка ценных бумаг;

- размещение ценных бумаг;

- признание итогов выпуска ценных бумаг состоявшимся или несостоявшимся.

При публичной эмиссии ценных бумаг процедура эмиссии дополняется следующими этапами:

- государственной регистрацией условий публичного предложения и проспекта в уполномоченном государственном органе по регулированию рынка ценных бумаг;

- раскрытием информации о публичном предложении ценных бумаг.

В зависимости от объема регистрируемых документов и раскрываемой информации, а также от количества этапов, процедура эмиссии ценных бумаг может проходить в общем, специальном и особом порядке Молотников А. Е. «Правовое регулирование рынка ценных бумаг: учебное пособие. / Молотников А. Е.»: Стартап; Москва; 2013 С. 180.

В общем порядке осуществляется эмиссия ценных бумаг без необходимости подготовки, а также регистрации проспекта ценных бумаг и включает в себя этапы, указанные в п. 1. ст. 35 Закона «о рынке ценных бумаг».

Специальный порядок отличается необходимостью государственной регистрацией условий публичного предложения и проспекта в уполномоченном государственном органе по регулированию рынка ценных бумаг и раскрытием информации о публичном предложении ценных бумаг (п.п 2 п. 1 ст. 35 Закона «о рынке ценных бумаг»).

2.2 Принятие эмитентом решения о выпуске акций и иных ценных бумаг, требования к проспекту эмиссии

Правовое регулирование процедуры принятия решения о размещении эмиссионных ценных бумаг установлено не только Законом «о рынке ценных бумаг», но также нормативными актами КР и Национального Банка КР, корпоративным законодательством.

В акционерных обществах решение о размещении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг принимается советом директоров (наблюдательным советом), если иное не предусмотрено уставом общества или законом.

По решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров, если по уставу ему предоставлено это право, осуществляется:

* размещение эмиссионных ценных бумаг;

* размещение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;

* увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций.

Законодательно конкретизируется, что в случае если соответствующее полномочие передано совету директоров, решение о размещении эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается единогласно всеми членами совета директоров.

Решение о размещении ценных бумаг должно соответствовать положениям устава акционерного общества, если в этих положениях определены порядок и условия размещения объявленных акций определенной категории (типа). В свою очередь, при отсутствии в уставе общества положений о количестве, номинальной стоимости, категориях (типах) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям, и правах, предоставляемых этими акциями, общество не вправе размещать дополнительные акции.

Решение о размещении эмиссионных ценных бумаг в зависимости от обстоятельств принимает следующий вид:

* об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций посредством распределения их среди акционеров. Данное решение должно определять количество размещаемых обыкновенных и привилегированных акций каждого типа;

* об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций. Данное решение должно определять категории (типы) акций, номинальная стоимость которых увеличивается, номинальную стоимость акций каждой такой категории (типа) после увеличения;

* о размещении акций путем конвертации в акции той же категории (типа) с меньшей номинальной стоимостью. Решение об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций должно определять категории (типы) акций, номинальная стоимость которых уменьшается, номинальную стоимость акций каждой такой категории (типа) после уменьшения;

* о размещении акций путем конвертации в акции той же категории (типа) с иными правами. Данное решение принимается путем внесения изменений и (или) дополнений в устав общества;

* о размещении акций, размещаемых путем конвертации двух и более акций в одну акцию той же категории (типа). Решение о консолидации акций должно определять категории (типы) акций, в отношении которых осуществляется консолидация, количество акций каждой такой категории (типа), которые консолидируются в одну акцию той же категории (типа);

* о размещении акций, размещаемых путем конвертации одной акции в две и более акций той же категории (типа). Решение о дроблении акций должно определять категории (типы) акций, в отношении которых осуществляется дробление, количество акций той же категории (типа), в которые конвертируется одна акция;

* решение об уменьшении уставного капитала акционерного общества путем уменьшения номинальной стоимости акций с передачей акционерам эмиссионных ценных бумаг. Данное решение должно предусматривать передачу каждому акционеру эмиссионных ценных бумаг одинаковой категории (типа), которые выпущены одним и тем же эмитентом и количество которых составляет целое число и пропорционально сумме, на которую уменьшается номинальная стоимость принадлежащих акционеру акций;

* об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций. Данное решение должно определять количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа, способ размещения - открытая или закрытая подписка, цену размещения дополнительных акций или порядок ее определения, форму оплаты акций;

* о размещении облигаций путем подписки. Данное решение должно определять количество и номинальную стоимость размещаемых облигаций, форму, порядок и срок погашения облигаций, способ размещения (открытая или закрытая подписка), цену размещения;

* о размещении путем подписки облигаций акционерного общества, конвертируемых в его акции. Данное решение должно определять количество дополнительных акций каждой категории (типа), в которые может быть конвертирована каждая облигация, порядок и условия такой конвертации;

* о размещении путем подписки опционов. Данное решение должно определять количество размещаемых опционов, количество дополнительных акций каждой категории (типа), право приобретения которых предоставляется каждым опционом, срок и (или) обстоятельства, при наступлении которых могут быть осуществлены права владельца, цену приобретения акций, порядок и срок осуществления права владельца, срок и порядок оплаты дополнительных акций, срок конвертации опциона в акции эмитента, способ размещения (открытая или закрытая подписка), цену размещения.

Решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг утверждается на основании и в соответствии с решением об их размещении и должно быть утверждено не позднее шести месяцев с момента принятия решения об их размещении, кроме решения о выпуске ценных бумаг, размещенных:

* при учреждении акционерного общества или кредитной организации-эмитента;

* при реорганизации акционерного общества или кредитной организации-эмитента в форме слияния, разделения, выделения и преобразования, в том числе в форме разделения или выделения, осуществляемых одновременно со слиянием или с присоединением.

Решение о выпуске должно содержать данные:

* об эмитенте (наименование, место нахождения, почтовый адрес, подпись, печать);

* о решении о размещении ценных бумаг (дата принятия, наименование принявшего органа);

* о самом решении о выпуске (дата утверждения, наименование уполномоченного органа);

* о выпускаемых ценных бумагах (вид, категория, тип, права владельца, номинальная стоимость);

* об условиях размещения (количество ценных бумаг в выпуске; общее количество ценных бумаг, размещенных ранее при размещении дополнительного выпуска).

Утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) производится советом директоров или органом управления, осуществляющим в соответствии с законодательством функции совета директоров хозяйственного общества (т. е. общим собранием акционеров, например при количестве акционеров менее 50). Решение о выпуске ценных бумаг юридического лица иной организационно-правовой формы утверждается высшим органом управления этого юридического лица, если иное не установлено законом.

Решение о выпуске подписывается лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа эмитента, с указанием даты подписания и скрепляется печатью эмитента. При этом передача права подписания решения о выпуске ценных бумаг иным лицам, в том числе на основании доверенности, не допускается. Мурзабекова Ж. Т. Гражданское право Кыргызской Республики (часть особенная): Учеб.пособие. - Б.:, 2016. С. 155

Если организацией в рамках одной эмиссионной кампании осуществляется одновременно несколько выпусков ценных бумаг, то на каждый выпуск оформляется отдельное решение о выпуске. Решение составляется в нескольких экземплярах, один из которых остается на хранение в регистрирующем органе, два других выдаются после регистрации эмитенту, а в случае если ведение реестра владельцев и хранения ценных бумаг осуществляется регистратором и депозитарием соответственно, им также предоставляется экземпляр.

Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, размещаемых путем подписки, должна сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг, за исключением случаев, если соблюдается одно из следующих условий:

1) эмиссионные ценные бумаги размещаются квалифицированным инвесторам, при этом число лиц, имеющих преимущественное право приобретения таких ценных бумаг, без учета квалифицированных инвесторов, не превышает 500;

2) акции и (или) эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, размещаются лицам, которые на определенную дату являлись или являются акционерами акционерного общества - эмитента, и число таких лиц без учета квалифицированных инвесторов не превышает 500;

3) эмиссионные ценные бумаги предлагаются лицам, число которых не превышает 150, без учета квалифицированных инвесторов, а также без учета лиц, которые на определенную дату являлись или являются участниками (акционерами) эмитента, при условии, что число таких участников (акционеров), не являющихся квалифицированными инвесторами, не превышает 500;

4) эмиссионные ценные бумаги размещаются путем закрытой подписки среди лиц, число которых без учета квалифицированных инвесторов не превышает 500;

5) сумма привлекаемых эмитентом денежных средств путем размещения эмиссионных ценных бумаг одного или нескольких выпусков (дополнительных выпусков) в течение одного года не превышает 200 млн руб.;

6) сумма привлекаемых эмитентом, являющимся кредитной организацией, денежных средств путем размещения облигаций одного или нескольких выпусков (дополнительных выпусков) в течение одного года не превышает 4 млрд руб.;

7) сумма денежных средств, вносимая в их оплату каждым из потенциальных приобретателей, за исключением лиц, осуществляющих преимущественное право приобретения соответствующих ценных бумаг, составляет не менее 4 млн руб. при условии, что число лиц, которые могут осуществить преимущественное право приобретения таких ценных бумаг, без учета квалифицированных инвесторов, не превышает 500.

Если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) не сопровождалась регистрацией их проспекта, он может быть зарегистрирован впоследствии. По усмотрению кредитной организации - эмитента государственная регистрация выпуска может сопровождаться регистрацией проспекта, если эмитент предполагает публичное обращение ценных бумаг.

Согласно ст. 20 Закон КР «О рынке ценных бумаг» проспект должен содержать следующие сведения:

1) дата составления проспекта;

2) общие сведения об эмитенте:

- наименование и адрес эмитента ценных бумаг;

- история создания и развития эмитента;

- основной вид хозяйственной деятельности;

- участие эмитента в промышленных, банковских и финансовых группах, иных объединениях, а также о дочерних и зависимых хозяйственных обществах эмитента;

3) сведения о должностных лицах эмитента:

- сведения о структуре и компетенции органов управления эмитента;

- список лиц, входящих в состав органов управления эмитента, информация об управляющей организации, характер аффилированных связей между лицами, входящими в органы управления эмитента, владельцами крупных пакетов акций и акционерами, владельцами контрольного пакета акций;

- количество принадлежащих должностным лицам акций (долей) эмитента и его дочерних и зависимых обществах;

4) сведения об акционерах (участниках) эмитента:

- сведения о владельцах крупных пакетов акций и акционерах, владеющих контрольным пакетом акций;

- сведения о совершенных эмитентом сделках, в совершении которых имелась заинтересованность его должностных лиц, владельцев крупных пакетов акций их аффилированных лиц за 3 последних завершенных финансовых года или за каждый завершенный финансовый год, если эмитент осуществляет свою деятельность менее 3 лет, а также за период до даты составления проспекта ценных бумаг;

5) сведения о ценных бумагах эмитента:

- все выпущенные к настоящему времени ценные бумаги эмитента;

- вид публично предлагаемых ценных бумаг;

- номинальная стоимость ценной бумаги, если наличие номинальной стоимости предусмотрено законодательством Кыргызской Республики;

- количество ценных бумаг, предполагаемых к публичному предложению;

- минимальное количество ценных бумаг, продажа которых предполагается в рамках данного публичного предложения и необходима эмитенту для признания публичного предложения ценных бумаг состоявшимся;

- цена (порядок определения цены) ценной бумаги при публичном предложении;

- условия и сроки осуществления публичного предложения ценных бумаг;

- указание, были ли предлагаемые ценные бумаги уже выпущены либо предлагаются к размещению;

- порядок раскрытия информации о публичном предложении ценных бумаг;

- наличие преимущественного права на приобретение публично размещаемых ценных бумаг, любые ограничения на приобретение и обращение размещаемых ценных бумаг (при эмиссии ценных бумаг);

- сведения о лицах, оказывающих услуги по организации публичного предложения ценных бумаг;

- сведения о фондовой бирже, на которой предполагается продажа ценных бумаг;

- указание о включении эмитента в листинг фондовой биржи;

- риски, связанные с приобретением ценных бумаг эмитента;

- заключение эксперта (экспертной организации), которое должно содержаться в проспекте и/или на которое делается ссылка в проспекте, в случаях привлечения эмитентом дополнительного эксперта (экспертной организации), за исключением аудитора;

- порядок возврата средств, полученных в оплату ценных бумаг, в случае признания публичного предложения ценных бумаг несостоявшимся;

6) финансовая отчетность и иная финансовая информация:

- годовая бухгалтерская отчетность эмитента за 3 последних завершенных финансовых года или за каждый завершенный финансовый год, если эмитент осуществляет свою деятельность менее 3 лет, заключение аудитора (аудиторов) в отношении указанной бухгалтерской отчетности;

- квартальная бухгалтерская отчетность эмитента за последний завершенный отчетный квартал на момент составления проспекта;

- сведения о текущей задолженности и кредитах эмитента;

- сведения о существенных фактах, произошедших в течение 3 последних завершенных финансовых лет или за каждый завершенный финансовый год, если эмитент осуществляет свою деятельность менее 3 лет;

- порядок и направление использования средств, привлеченных в результате планируемого публичного размещения ценных бумаг;

7) в проспект может включаться и иная информация, не противоречащая законодательству Кыргызской Республики и не вводящая в заблуждение инвесторов.

Нормативными правовыми актами, принятыми в соответствии с настоящим Законом, могут быть установлены дополнительные требования к составу, содержанию и порядку оформления проспекта.

2. Проспект должен быть подписан ответственными за информацию, отраженную в проспекте, должностными и иными лицами эмитента.

Лица, подписавшие проспект, несут субсидиарную с эмитентом ответственность за ущерб, причиненный владельцу ценных бумаг вследствие содержащейся в указанном проспекте недостоверной, неполной и/или вводящей в заблуждение инвестора информации.

3. Проспект иностранного эмитента, осуществляющего публичное предложение ценных бумаг в Кыргызской Республике, должен содержать дополнительно следующие данные:

- цели (причины) осуществления публичного предложения ценных бумаг на территории Кыргызской Республики;

- порядок реализации прав владельцев ценных бумаг иностранного эмитента;

- порядок рассмотрения споров, связанных с реализацией прав владельцами ценных бумаг, и предъявления исков к эмитенту при невыполнении им обязательств по ценным бумагам;

- наименование представителя эмитента в Кыргызской Республике, его полномочия и ответственность перед владельцами ценных бумаг;

- риски, связанные с приобретением ценных бумаг иностранного эмитента, в том числе об ограниченных возможностях государственного органа по контролю за деятельностью иностранного эмитента;

- меры, снижающие риски, связанные с владением ценных бумаг иностранного эмитента;

- информация о кредитном рейтинге эмитента;

- информация об обращении ценных бумаг за пределами страны, резидентом которой является эмитент;

- информация о всех иностранных фондовых биржах, на которых осуществлялись (осуществляются) торги с ценными бумагами эмитента;

- периодические печатные и электронные издания, где можно получить дополнительную информацию об эмитенте;

- иная информация, предусмотренная нормативными правовыми актами, принятыми в соответствии с Законом «О рынке ценных бумаг».

Кроме того, эмитент обязан представить в уполномоченный государственный орган по регулированию рынка ценных бумаг изменения и дополнения в проспект с подробной новой информацией для его регистрации в срок не позднее 5 рабочих дней с момента возникновения или выявления изменений и дополнений в случаях:

- если возникнет изменение в данных, содержащихся в проспекте;

- если появится новая важная информация, которая должна быть раскрыта в проспекте, если бы она имелась до момента представления проспекта в уполномоченный государственный орган по регулированию рынка ценных бумаг;

- если проспект содержит сведения, которые оказываются ложными или вводящими в заблуждение, или в проспекте имеются существенные пробелы в раскрытии информации.

Регистрация изменений и дополнений в проспект осуществляется уполномоченным государственным органом по регулированию рынка ценных бумаг в срок не более 10 рабочих дней с момента представления изменений и дополнений.

В период регистрации изменений и дополнений в проспект запрещается совершение сделок с ценными бумагами данного публичного предложения.

В случае регистрации изменений и дополнений в проспект эмитент ценных бумаг должен:

- раскрыть в порядке и способами, предусмотренными нормативными правовыми актами Кыргызской Республики, принятыми в соответствии с настоящим Законом, изменения и дополнения в проспект имеющимся подписчикам публично предложенных ценных бумаг и любым другим инвесторам публично предлагаемых ценных бумаг;

- раскрыть в порядке, предусмотренном нормативными правовыми актами Кыргызской Республики, принятыми в соответствии с настоящим Законом, подписчикам публично предлагаемых ценных бумаг, что они могут отозвать свои акцепты публичного предложения и получить возмещение средств, уплаченных при подаче заявки на приобретение ценных бумаг публичной эмиссии, за исключением случаев изменения данных в проспекте, содержащихся в пунктах 1-4 части 1 статьи 20 данного Закона.



2.3 Государственная регистрация выпуска акций и иных ценных бумаг, изготовление сертификатов ценных бумаг

Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или присвоение выпуску идентификационного номера. Данный этап эмиссии крайне важен как для самого эмитента (от уполномоченного государственного органа зависит, будет ли осуществлено размещение ценных бумаг или нет), так и для инвесторов (насколько тщательно была произведена проверка документации эмитента).

Регистрирующими органами, согласно действующему законодательству, выступают Госфиннадзор и Нацбанк КР (применительно к эмиссии ценных бумаг кредитными организациями). В случае специального порядка эмиссии государственная регистрация выпуска сопровождается государственной регистрацией проспекта ценных бумаг.

В законодательстве США цель проспекта ценных бумаг - рассказать потенциальному покупателю то, что должен знать инвестор до покупки ценных бумаг для принятия решения. В тоже время американские исследователи отмечают, что эту цель довольно сложно достичь.

Во-первых, эмитенту может быть невыгодно излагать действительную обстановку дел в компании.

Во-вторых, имеются сложности в изложении финансовых и экономических аспектов простым доступным языком.

Кстати, именно поэтому SEC инициировала принятие поправок в действующую нормативную базу, установив для отдельных разделов проспектов принцип «простого английского языка» («plain English»). В результате было установлено обязательное использование коротких предложений, не содержащих специфических предпринимательских и юридических терминов.

Упомянутый принцип распространяется на обложку проспекта, выводы и разделы, описывающие риски. При составлении указанных частей проспекта должны использоваться следующие шесть принципов: