Гражданско-правовое регулирование деятельности обществ с дополнительной ответственностью

Размещено на http://www.allbest.ru

Размещено на http://www.allbest.ru

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

ФИРМЕННОЕ НАИМЕНОВАНИЕ ОБЩЕСТВА С ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

ОРГАНЫ УПРАВЛЕНИЯ ОБЩЕСТВА С ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРОЦЕДУРЫ ВЫХОДА ИЗ СОСТАВА УЧАСТНИКОВ ОБЩЕСТВА С ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность исследования

Экономические преобразования, происходящие в Республике Беларусь, переход к рыночной экономике, функционирование разных форм собственности, развитие предпринимательства, а также создание новых организационно-правовых форм предприятий потребовали коренной перестройки всех сфер правового регулирования, в том числе, гражданского законодательства [28].

В последнее время порядок регистрации в качестве юридического лица претерпел значительные изменения. Весьма важным аспектом для дальнейшего развития экономических реформ должна стать эффективная законодательная база нормативных правовых актов, регламентирующих порядок образования и деятельности юридических лиц.

Организационно-правовые формы юридический лиц в Республике Беларусь отличаются большим разнообразием. Существуют юридические лица, на участниках которых лежит и бремя ответственности по долгам организации, и необходимость самостоятельного участия в ее деятельности. Такими юридическими лицами являются хозяйственные товарищества и производственные кооперативы. В тоже время в акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью участники рискуют лишь вкладом в уставной капитал, но не несут ответственности по долгам общества. Их участи в деятельности общества ограничивается только возможностью принимать участие в управлении, что является правом, а не обязанностью.

Своей спецификой обладает правовое положение обществ с дополнительной ответственностью. У участников этих обществ нет обязанности лично участвовать в деятельности общества, но их ответственность по долгам общества носит более широкий характер. Если участники остальных хозяйственных обществ не отвечают по долгам общества своим имуществом, то участники обществ с дополнительной ответственностью несут субсидиарную ответственность в размере, кратном вкладу.

Общество с дополнительной ответственностью - не самая популярная организационно-правовая форма юридических лиц. Это связано со многими факторами. Большую роль здесь играет отсутствие каких-либо преимуществ в сравнении с другими хозяйственными обществами, отсутствие каких-либо льгот при одновременном наличии у участников дополнительных обременений в виде субсидиарной ответственности. Но такое отрицательное значение имеет недостаточное правовое регулирование этих обществ. Так, в отношении обществ с дополнительной ответственностью не принято специальных законов. Исходя из общих положений Гражданского кодекса Республики Беларусь можно сделать вывод, что к обществам с дополнительной ответственностью применимы положения об обществах с ограниченной ответственностью, в части не противоречащей законодательству. Именно поэтому деятельность обществ с дополнительной ответственностью в современных условиях и представляет живой интерес для разных слоев населения, участников предпринимательской деятельности, экономистов и представителей юриспруденции и остается предметом научных исследований и споров.

Структура работы состоит из введения, трех глав, где раскрывается тема курсовой работы, заключения, списка нормативных правовых актов и других источников.

Методологической основой работы послужили труды отечественных и зарубежных ученых-правоведов: Колбасина Д.А., Чигира В.Ф., Бондаренко Н.Л., Витрянского В.В., Брагинского М.И. и многих других, а также основные положения национального законодательства.

Степень разработанности темы

Проблематика гражданско-правового регулирования деятельности обществ с дополнительной ответственностью была и остается предметом научных исследований и споров белорусских ученых-правоведов и экономистов.

Цель курсовой работы - получить научно обоснованное представление о сущности теоретических проблем, связанных с деятельностью обществ с дополнительной ответственностью. Вышеуказанная цель предопределяет постановку следующих задач:

Рассмотреть понятие и порядок согласования наименования общества с дополнительной ответственностью;

Проанализировать деятельность органов управления общества с дополнительной ответственностью;

Раскрыть ряд существующих особенностей в отношении процедуры выхода из состава участников общества с дополнительной ответственностью.

Объектом исследования является совокупность общественных отношений, связанных с деятельностью обществ с ограниченной ответственностью.

Предметом данного исследования выступают нормы гражданского права, регулирующие деятельность обществ с дополнительной ответственностью в Республике Беларусь.

правовой общество дополнительная ответственность

ФИРМЕННОЕ НАИМЕНОВАНИЕ ОБЩЕСТВА С ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

Одним из главных направлений формирования жизнеспособной белорусской государственности, является становление рыночной экономики. Свобода экономической деятельности является ядром любого правового демократического государства и основой общественного благосостояния. Однако свобода экономической деятельности не может быть абсолютной, ее эффективность и целесообразность проявляются только в том случае, если она осуществляется в правовых рамках, установленных государством.

Политика, реализуемая в настоящее время Президентом и Правительством Республики Беларусь в области экономики, направлена на последовательное расширение пространства предпринимательской деятельности и стимулирования деловой активности.

Конституция Республики Беларусь 1994 года утвердила свободу экономической деятельности как основу конституционного строя Беларуси, как важнейшее, не подлежащее ограничению право каждого на свободу предпринимательской и иной экономической деятельности в Республике Беларусь. «Государство предоставляет всем равные права для осуществления хозяйственной и иной деятельности, кроме запрещенной законом, и гарантирует защиту и равные условия для развития всех форм собственности, гарантирует всем равные возможности свободного использования способностей и имущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом экономической деятельности» [1, ст. 13].

Проблемы обеспечения свободы экономической деятельности стали особенно актуальными для нашей страны в связи с переходом к рыночной экономике. Произошедшая смена общественно-политического строя представила для Беларуси возможность построения подлинно рыночных отношений для деятельности юридических лиц частной формы собственности, стабильной социальной структуры (среднего класса) и гражданского общества.

Каждое юридическое лицо должно иметь свое наименование, т.е. наименование, под которым лицо выступает в обороте. Наименование юридического лица является основным индивидуализирующим признаком. Индивидуализация юридического лица необходима для того, чтобы отличать его товары, выполненные работы, оказанные услуги от реализации, результатов аналогичной деятельности других участников гражданского оборота.

Согласно п. 1 ст. 50 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК) юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименование юридического лица указывается в его учредительных документов. Одноименных наименований предприятий, выпускающих одну и ту же продукцию, не должно быть.

Юридическое лицо может иметь различного рода наименования, в этих целях допускается использование и собственных имен учредителей. Включение в наименование юридического лица указаний на официальное полное и сокращенное название Республики Беларусь, слов «национальный» и «белорусский», включение такого названия либо элементов государственной символики в реквизиты документов или рекламные материалы юридического лица допускаются в порядке, определяемом Президентом Республики Беларусь [2, п. 1, ст. 50].

Юридическое лицо, определившись с наименованием, должно его зарегистрировать. Наименование зарегистрированного юридического лица включается в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Если лицо неправомерно использовало чужое зарегистрированное фирменное наименование, то по требованию обладателя права на фирменное наименование оно обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Действие права на фирменное наименование распространяется до прекращения деятельности юридического лица или изменения такого наименования. Право на наименование - это право исключительного пользования им при совершении сделок, на счетах, в рекламных целях и т.д.

Кроме того, следует отметить, что хозяйственные общества образуются на основе добровольного объединения капиталов, где в связи с этим не требуется личное участие учредителя. Учредитель (участник) хозяйственного общества вносит свой вклад в уставный фонд общества и может не работая в нем, получать дивиденды от прибыли на вложенный капитал.

Следует отметить, что порядок согласования наименования юридических лиц осуществляется в соответствии с Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 5 февраля 2009 г. № 154, которым утверждено Положение о порядке согласования наименований коммерческих и некоммерческих (далее - Положение о согласовании).

Исходя из вышеизложенного, следует отметить, что при согласовании наименования общества с ограниченной ответственностью (далее - ОДО) сотрудники регистрирующего органа руководствуются Положением о согласовании, ГК, и иными актами законодательства, регулирующими вопросы согласования наименования [2, ст. 94].

Фирменное наименование ОДО должно содержать наименование общества и слова «с дополнительной ответственностью» [2, ст. 94 ГК]. В регистрирующие органы для согласования наименования ОДО могут обращаться, в отношении юридических лиц, создаваемых собственником имущества (учредителем, участником) - физическим лицом, - физическое лицо либо представитель данного физического лица, действующие на основании доверенности; а в отношении ОДО, создаваемых учредителем - юридическим лицом, - руководитель этого юридического лица либо представитель учредителя, действующий на основании доверенности [7, п. 2].

Кроме того, руководитель ОДО либо его представитель, действующий на основании доверенности вправе обращаться в регистрирующий орган для согласования наименования в отношении уже действующего ОДО. Данная процедура необходима, например, в случае, например реорганизации юридического лица в форме преобразования в акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью, хозяйственное товарищество или производственный кооператив, а также в унитарное предприятие, в случае, когда в составе общества остался один участник [2, ст. 91].

Согласование наименования ОДО может быть осуществлено как при личном обращении заявителя в регистрирующий орган с предъявлением документа, удостоверяющего его личность, так и при направлении заявителем документов по почте (заявление подлежит рассмотрению в течение двух рабочих дней с момента его поступления со всеми необходимыми документами), а также посредством представления заявителем электронных документов. При этом электронные документы для согласования наименования могут быть представлены учредителем - физическим или юридическим лицом - резидентом Республики Беларусь.

Что касается электронных документов, то они представляются посредством веб-портала Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (http://egr.gov.by). При этом целостность и подлинность заявления, представленного в форме электронного документа, должна подтверждаться электронной цифровой подписью заявителя. Заявление рассматривается не позднее следующего рабочего дня с даты его поступления [7, п. 4].

Для представления электронных документов для согласования наименования требуется наличие у заявителей программных и технических средств, используемых для создания, обработки, хранения и передачи информации в регистрирующие органы в установленном формате, которые должны соответствовать требованиям технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации, перечень которых размещается на веб-портале.

Электронные документы могут быть представлены только авторизированным пользователем - владельцем личного ключа электронной цифровой подписи. Услуги по распространению открытых ключей электронной цифровой подписи для представления в регистрирующий орган электронных документов для согласования наименования оказываются организациями, перечень которых размещается на веб-портале Министерством юстиции Республики Беларусь.

Для согласования наименования в регистрирующий орган заявителями представляются следующие документы:

заявление;

копия документа, подтверждающего в установленном порядке полномочия заявителя, в случае представления документов представителями юридического или физического лица;

разрешения на использование фамилий, псевдонимов известных лиц или использование наименований в случаях, установленных законодательством.

Для согласования наименования бланки заявлений на согласование наименования могут быть взяты заявителями в глобальной компьютерной сети Интернет на официальном сайте Министерства юстиции либо предоставлены безвозмездно регистрирующим органом при личном обращении заявителя за согласованием наименования.

Наименование можно согласовать в любом регистрирующем органе вне зависимости от места нахождения будущего юридического лица, а именно: в главных управлениях юстиции Минского горисполкома, Минского облисполкома, Брестского, Витебского, Гомельского, Гродненского, Могилевского облисполкомов.

Заявитель для согласования наименования может предложить один или несколько вариантов наименования юридического лица. Проверить наименование на его тождественность можно с использованием базы данных наименований юридических лиц, содержащихся в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей Министерства юстиции Республики Беларусь, размещаемой в глобальной компьютерной сети Интернет на официальном сайте Министерства юстиции по адресу http://egr.minjust.by/.

Согласование предложенного заявителем варианта наименования ОДО производится уполномоченным сотрудником регистрирующего органа при:

представлении документов по почте - в течение двух рабочих дней с даты поступления заявления;

личном обращении в регистрирующий орган - в присутствии заявителя в день обращения;

представлении электронных документов - не позднее следующего рабочего дня с даты получения заявления.

В случае личного обращения в регистрирующий орган за один час до истечения рабочего времени регистрирующего органа согласование наименования может быть осуществлено на следующий рабочий день [7, п. 7].

Поступившие в регистрирующий орган электронные документы принимаются уполномоченным сотрудником регистрирующего органа, а заявителю по электронной почте на его электронный адрес в автоматическом режиме направляется подтверждение о приеме документов.

В случае получения регистрирующим органом от заявителя информации в письменном виде либо по электронной почте о том, что тайна личного ключа электронной цифровой подписи нарушена, электронные документы не рассматриваются.

В случае, если учредителем юридического лица выступает физическое лицо, заявление подписывается электронной цифровой подписью этого физического лица.

В случае, если учредителем юридического лица выступает организация, заявление подписывается электронной цифровой подписью организации, выданной руководителю (иному лицу, уполномоченному в соответствии с учредительным документом действовать от имени этой организации).

В отношении действующего юридического лица заявление подписывается электронной цифровой подписью юридического лица, выданной руководителю (иному лицу, уполномоченному в соответствии с учредительным документом действовать от имени этой организации).

В заявлении указываются реквизиты документа, подтверждающего полномочия лица на подписание заявления.

По результатам рассмотрения электронных документов уполномоченным сотрудником регистрирующего органа на веб-портал направляются подписанные электронной цифровой подписью этого сотрудника документы, указанные в части первой настоящего пункта [7, п. 10].

По результатам рассмотрения документов наименование может быть согласовано как при личном обращении заявителя, так и при обращении заявителя по почте, а также при представлении заявителем электронных документов в установленном порядке. Что касается выбора способа согласования наименования ОДО, по нашему мнению, рекомендуется обращаться лично, поскольку в этом случае согласование наименования происходит в день обращения во время приема заявителя сотрудником регистрирующего органа и получением справки о согласовании наименования. Кроме этого, если при согласовании наименования возникнут какие-то проблемы, то при наличии такой возможности сразу же сможете устранить недостатки, препятствующие согласованию наименования.

Согласованию подлежит как полное, так и сокращенное наименование. Наименование согласовывается на русском и белорусском языке. Самая важная часть в наименовании коммерческой организации - это фирменное наименование, т.е. та ее часть, которая содержится в кавычках. Например, фирменным наименованием ОДО «Аститим» является слово «Аститим». Фирменное наименование должно быть уникальным, т.е. оно должно отличаться от наименований уже зарегистрированных юридических лиц и наименований, согласованных другими учредителями. Таким образом, наименование может быть следующим:

Общество с дополнительной ответственностью «Аститим» - полное наименование на русском языке;

ОДО «Аститим» - сокращенное наименование на русском языке;

Таварыства з дадатковай адказнасцю «Асціцім» - полное наименование на белорусском языке;

ТДА «Асціцім» - сокращенное наименование на белорусском языке.

Если наименование уже содержится в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, то заявителю откажут в его согласовании, поскольку во внимание принимается фирменное наименование без учета организационно-правовой формы юридического лица.

В случае, если заявитель желает включить в наименование ОДО название другого юридического лица, то необходимо получить письменное согласие этого юридического лица и представить его в регистрирующий орган вместе с заявлением. Например, если в базе содержится наименование ООО «Аститим», то для согласования наименования ОДО «Аститим плюс» потребуется письменное согласие ООО «Аститим».

Согласованное наименование юридического лица регистрирующим органом вносится в базу данных Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и размещается Министерством юстиции в глобальной компьютерной сети Интернет на официальном сайте этого Министерства. Электронные документы, представленные заявителями для согласования наименования, размещаются также в указанном выше Едином государственном регистре.

Заявители, которым согласовано наименование, в течение трех месяцев со дня согласования обязаны использовать это наименование для государственной регистрации создаваемого ОДО, государственной регистрации изменений и (или) дополнений, вносимых в устав ОДО. На указанный срок наименование ОДО резервируется в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в разделе согласованных наименований.

Наименование не может быть согласовано, в случаях, если:

Не допускаются к согласованию в качестве наименований (части наименований):

официальные названия государств, в том числе бывших;

наименования государственных органов;

собственные имена лиц, если они не совпадают с именем учредителей и учредители не получили разрешения таких лиц (их наследников);

наименования юридических лиц, совпадающие с наименованиями, зарегистрированными или общепризнанными в иностранных государствах, за исключением случаев, когда заявители получили разрешение на использование таких наименований на территории Республики Беларусь;

наименования, состоящие из одних цифровых обозначений либо менее чем из трех знаков (цифровых обозначений и (или) букв);

наименования ликвидированных или ликвидирующихся юридических лиц, за исключением случаев обращения правопреемника, прекратившего деятельность юридического лица, за согласованием соответствующего наименования;

наименования, использование которых противоречит общественным интересам, принципам гуманности и морали;

наименования, содержащие элементы, которые могут вызвать трудности при автоматизированной обработке информации (символы, не входящие в стандартный алфавит, такие как апостроф, запятые, точки, символ подчеркивания, надстрочные и подстрочные цифры и буквы и так далее), за исключением случаев, когда использование знаков препинания обусловлено общепринятыми грамматическими и орфографическими правилами белорусского и (или) русского языков;

наименования, содержащие слова в превосходной степени сравнения, а также наименования, позволяющие позиционировать данное юридическое лицо в качестве лидера определенной отрасли (сферы деятельности) на основании его наименования, такие как «лучший», «первый», «единственный» и так далее, в любом роде, падеже, числе [7,п. 14].

Постановление Министерства юстиции Республики Беларусь № 20 от 05.03.2009 г. «О согласовании наименований юридических лиц» более подробно определяет перечень наименований, которые не допускаются к согласованию:

официальные названия государств, в том числе бывших (как полные так и сокращенные), за исключением случаев согласовния наименований юридических лиц, создаваемых по решению государственных органов и организаций;

наименование вида юридического лица, не соответствующее ее организационно-правовой форме;

наименование юридических лиц, совпадающее с наименованием государственных органов;

наименование юридических лиц, исключенных из ЕГР;

наименование юридических лиц, содержащих аббревиатуры, совпадающие с общепризнанными;

полные и сокращенные наименования международных и межправительственных организаций;

наименования, состоящие из одних цифровых обозначений либо менее чем из трех знаков (цифровых обозначений или букв);

псевдонимы известных лиц и др.

Подводя итог вышеизложенному следует отметить, что за согласованием наименования может обратиться лично учредитель - физическое лицо или его представитель по доверенности, удостоверенной нотариусом или должностным лицом по месту работы, жительства, лечения. От имени учредителя - юридического лица обращается руководитель юридического лица или представитель по доверенности, удостоверенной подписью руководителя и печатью юридического лица. Кроме бланка заявления для физического лица необходим документ удостоверяющий личность и документы, подтверждающие полномочия: для представителей по доверенности - доверенность, для руководителей юридических лиц - трудовой контракт или протокол собрания участников (акционеров) об избрании руководителя, решение учредителя (собственника имущества) о назначении руководителя.

ОРГАНЫ УПРАВЛЕНИЯ ОБЩЕСТВА С ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

В соответствии с Законом Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» органами хозяйственного общества являются органы управления хозяйственного общества и его контрольные органы. Высшим органом общества с дополнительной ответственностью является общее собрание его участников [5, ст. 33].Кроме того, уставом ОДО может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета). К компетенции этого органа уставом могут быть отнесены вопросы образования и досрочного прекращения полномочий исполнительных органов, созыва и проведения общего собрания участников, решения о совершении крупных сделок и сделок с заинтересованностью, если согласование таких сделок по закону не является компетенцией общего собрания [12, с. 276].

В ОДО создается также исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников. Коллегиальный исполнительный орган может быть представлен правлением или дирекцией, единоличный исполнительный орган - директором либо генеральным директором [5, ст. 33].

Контрольным органом в ОДО могут выступать ревизионная комиссия или ревизор, о чем в протоколе общего собрания участников делается отметка.

Данный орган создается с целью контроля за деятельностью ОДО и избирается на срок, определенный уставом. Ревизионная комиссия вправе в любое время проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности общества и иметь доступ ко всей документации, касающейся его деятельности. В обязательном порядке комиссия проводит проверку годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества до их представления на утверждение общему собранию участников. Для проверки деятельности ОДО по решению общего собрания может быть привлечен также профессиональный аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом. Аудиторская проверка может быть проведена профессиональным аудитором по требованию любого участника ОДО, причем расходы по оплате его услуг по решению общего собрания могут

Совет директоров (наблюдательный совет), исполнительный и контрольный органы подотчетны общему собранию участников. Члены органов ОДО при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать непосредственно в интересах ОДО, в противном случае они несут ответственность перед за убытки, причиненные этому ОДО их виновными действиями (бездействием), в порядке, установленном учредительными документами хозяйственного общества и законодательством. Не несут ответственности лишь те члены органов ОДО, которые проголосовали против такого решения, повлекшего причинение убытков, или не приняли участия в таком голосовании вовсе [5, ст. 33].

Компетенция органов управления ОДО, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с ГК, Законом «О хозяйственных обществах» и непосредственно уставом ОДО.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников ОДО, не могут быть переданы на решение других органов управления этим обществом.

К исключительной компетенции общего собрания участников общества с дополнительной ответственностью относятся:

изменение устава ОДО, изменение размера его уставного фонда;

избрание членов совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора) и досрочное прекращение их полномочий;

утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, и распределение его прибылей и убытков;

решение о предоставлении безвозмездной (спонсорской) помощи;

решение о реорганизации или ликвидации;

образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий;

предоставление иным органам управления ОДО права принятия решений по отдельным вопросам, не отнесенным к исключительной компетенции общего собрания его участников;

решение иных вопросов, предусмотренных действующим законодательством.

Необходимо отметить, что в ст. 91 ГК идет лишь упоминание об общем собрании участников и исполнительном органе. Иначе говоря речь идет о двухзвенной системе. Законодатель в Законе «О хозяйственных обществах» указывает на третий орган управления - наблюдательный совет (совет директоров). Аналогичная тенденция прослеживается и при анализе ст. 91 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», где ориентируясь на акционерное законодательство, был заимствован из него третий орган управления - наблюдательный совет (совет директоров).

Хотелось бы остановиться на возможности участников ОДО предоставлять всем или некоторым из них дополнительные права, которые закрепляются в уставе. Настоящие права привязываются к конкретной личности и в случае отчуждения доли не передаются с ней, что возможно в законодательстве зарубежных стран [12, с. 228].

На практике указанные права, как правило, означают определенные привилегии в управлении обществом или получении прибыли. Так, дополнительным правом может являться право назначать одного из членов наблюдательного совета или получать долю прибыли большую, чем пропорциональный размер доли в уставном капитале. Участники должны с осторожностью подходить к формированию положений, касающихся предоставления дополнительных прав, поскольку при определенных условиях какой-либо участник (группа участников) может приобрести практически неограниченную власть в обществе.

Проблемным вопросом управления ОДО является сохранение фиксированного состава участников и недопущение в общество новых участников, так как отчуждение своей доли третьим лицам может нарушить интересы общества и остальных участников. В обществе с дополнительной ответственностью уставом может быть установлен полный запрет на такое отчуждение [5, ст. 112, ст. 101]. Такой запрет максимально фиксирует индивидуально-определенный состав общества и уместен в ОДО с малым числом участников. Аналогичное предписание содержится и для наследования долей в ОДО, где уставом может быть предусмотрено, что переход и распределение доли к новым наследникам возможны лишь с согласия остальных участников общества. Согласие считается полученным, если в течение срока, установленного уставом ОДО, получено письменное согласие всех остальных участников или не получено письменного отказа ни от одного из остальных участников [5, ст. 102].

Кроме этого, законом не запрещается возможность преимущественного приобретения участниками долей, отчуждаемых третьим лицам, в ином порядке, чем пропорционально размерам своих долей [5, ст. 98]. Установление в уставе ОДО положения, согласно которому отчуждаемая доля будет, например, распределяться равным образом только между участниками - владельцами долей более 20 процентов уставного капитала, способно сильно изменить порядок принятия решений на общем собрании участников и прочее, связанное с долей в уставном капитале и определяемое ею.

Таким образом, отметим, что особенностью правового регулирования этой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности является предусмотренная в законодательстве необходимость единогласного принятия решений по ряду вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания. К числу таких вопросов относятся внесение изменений в учредительный договор, принятие решения о реорганизации и ликвидации общества. Количество вопросов, требующих единогласного решения участников, может быть расширено уставом общества.

В интересах всех участников общества в законодательстве подробно регламентированы порядок созыва и проведения общего собрания. Немаловажной особенностью Закона «О хозяйственных обществах» является предусмотренная процедура принятия решений общего собрания путем проведения заочного голосования. Характерная для акционерных обществ с большим числом участников, эта процедура в отношении ОДО вызывает неоднозначные оценки ученых-правоведов.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРОЦЕДУРЫ ВЫХОДА ИЗ СОСТАВА УЧАСТНИКОВ ОБЩЕСТВА С ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

Участие в обществе порождает между его учредителями (участниками) гражданско-правовые отношения. Это происходит путем утверждения устава, являющегося учредительным документом ОДО. Устав ОДО порождает определенные права и обязанности учредителей, которые вместе с тем являются участниками гражданско-правовых отношений, и на них распространяются положения гражданского законодательства, включая вопросы обязательственных прав.

Права и обязанности учредителей (участников) находят свое отражение в учредительных документах. Согласно ст. 13 Закона «О хозяйственных обществах», в перечень обязанностей участников входит соблюдение положений устава и руководства, исполнение решений высшего органа, внесение вкладов в порядке, размере и способами, предусмотренными законом и учредительными документами, неразглашение конфиденциальной информации о деятельности общества, получение прибыли и разделение дивидендов, полученных от коммерческой деятельности.

Участники ОДО солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом, в пределах, определяемых учредительными документами общества но не менее размера, установленного законодательными актами. Согласно п. 1 ст. 94 ГК при экономической несостоятельности (банкротстве) одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен уставом ОДО. Закон «О хозяйственных обществах» и ГК предусматривают, что участники общества вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других участников. В этом случае участник общества обязан в месячный срок письменно заявить о выходе и продаже своей доли обществу либо третьим лицам.

Следует отметить, что в п. 21 Постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь № 19 от 19.05.2005 г. «Об отдельных вопросах практики рассмотрения споров, связанных с применением условий учредительства юридических лиц и законодательства о хозяйственных обществах» (далее - Постановление № 19) разъяснено, что согласно ст. 93, 94 ГК, участник ОДО вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других участников. Таким образом, можно полагать, что выход из состава учредителей общества не связан ни с решением собрания, ни с внесением изменений в учредительные документы, в связи с чем моментом выхода учредителя из состава участников общества является, согласно Постановлению № 19 , дата подачи заявления о выходе.

На практике же часто возникают случаи, когда отношения между участниками общества, подавшим заявление о выходе, и самим обществом прекращаются с момента подачи заявления, и в то же время для третьих лиц эти изменения должны приобрести силу только с момента их государственной регистрации. До тех пор, пока такая регистрации не осуществлена, участник по отношению к третьим лицам сохраняет правовую связь с обществом, что служит основанием для предъявления к нему требований со стороны государственных органов и иных третьих лиц. Возникает ситуация, когда в соответствии с Постановлением № 19 участник считается вышедшим из состава ОДО с момента подачи заявления, однако юридически он остается участником общества [29].

Для разрешения такого рода ситуации необходимо определить понятие момента выхода из состава участников общества. По-нашему мнению, это должна быть дата внесения изменений и (или) дополнений в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Если ОДО в течение двух месяцев не предпринимает соответствующих мер по внесению изменений и (или) дополнений в устав, и со стороны ОДО не последовало обращение в регистрирующий орган для регистрации изменений и (или) дополнений, заинтересованное лицо вправе обратиться в суд с иском о понуждении общества к совершений действий по изменению состава участников ОДО и государственной регистрации таких изменений и (или) дополнений [21]. Несмотря на то, что процедура выхода и исключения участника из ОДО достаточно четко регламентирована законодательством, на практике довольно часто между участниками возникают различного рода споры, которые невозможно разрешить без судебного разбирательства.

Обратим внимание, что законодательство не содержит критериев, с помощью которых можно четко определить надлежащее исполнение участником своих обязанностей перед обществом.

Анализ судебной практики показывает, что дела по оспариванию решений общего собрания участников об исключении участника из состава общества являются одним из самых многочисленных. Например, когда действия одного из участников можно квалифицировать как действия, свидетельствующие об отказе выйти из состава участников ОДО, что не запрещено законодательством. Так, если после подачи заявления о выходе из состава учредителей (участников) ОДО участник не прекратил участие в решении внутренних вопросов общества, а продолжает участвовать в решении вопросов, которые отнесены к компетенции общего собрания участников общества, и это может рассматриваться как фактический отказ от выхода учредителя (участника).

При этом можно отметить две группы нарушений, допускаемых субъектом хозяйствования при выходе или исключении учредителя (участника) общества:

неправильное применение установленных законодательством оснований для исключения недобросовестного участника;

нарушение самой процедуры исключения из

Учредитель ОДО в соответствии с положениями ст. 103 Закона «О хозяйственных обществах», может быть исключен из общества по следующим основаниям:

грубое нарушение своих обязанностей;

воспрепятствование своими действиями (бездействиями) деятельности общества.

Необходимо также отметить, что в законодательстве Республики Беларусь нет четкого определения понятия «препятствование деятельности общества». В связи с этим, вышеупомянутое нами определение можно определить, как отрицательное влияние участника на результаты деятельности общества. Следовательно, вопрос о том, являются ли определенные действия (бездействия) участника препятствующими деятельности общества, относится многими учеными-правоведами к числу оценочных понятий, применение которых входит в компетенцию Экономического суда.

В дополнение, согласно п. 2 ст. 288 ГК, обязательства возникают не только из договора, но и из иных оснований, указанных в ГК, в частности, вытекающих из актов государственных органов [2, ст. 7]. Например, разглашение конфиденциальной информации о деятельности ОДО, полученной в связи с участием в нем, может не образовывать в какой-либо конкретной ситуации препятствование деятельности самого общества, однако может стать достаточным основанием для исключения участника общества, если будет признано грубым нарушением обязанности о неразглашении такой информации [21].

В случае выхода и исключения участника ОДО из состава, ему выплачивается стоимость части имущества ОДО, соответствующая доле этого участника в уставном фонде, если иное не предусмотрено уставом, а также часть прибыли, приходящаяся на его долю [2, ст. 64]. По соглашению выбывающего участника с оставшимися участниками ОДО выплата ему стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества натуральной форме.

Причитающаяся выходящему (исключаемому) участнику часть имущества или ее стоимости определяется по бухгалтерскому балансу, составленному на момент его выбытия, а причитающаяся ему часть прибыли - на момент расчета.

Выплата стоимости доли или выдача имущества в натуре выходящему участнику производится после окончания финансового года и после утверждения отчета за год, в котором участник вышел, в срок до двенадцати месяцев со дня подачи заявления о выходе либо принятии решения об исключении.

Рассмотрев некоторые вопросы, связанные с выходом или исключением учредителей (участников) из состава ОДО, проанализировав возникающие сложности, можно сделать следующие выводы. Разрешение этих вопросов связано с необходимостью внесения дополнений как в законодательные акты, так и в учредительные документы ОДО.

В частности, предлагается законодательно закрепить норму выхода учредителя (участника) из ОДО датой его исключения из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и внесением соответствующих изменений в учредительные документы.

Кроме того, целесообразно при разработке и принятии учредительных документов четко определять в них понятие, что является надлежащим либо ненадлежащим исполнением своих обязанностей перед хозяйственным обществом, совершением действий, причиняющих ущерб интересам общества, в чем выражается данный ущерб и какой вред следует признавать существенным.

Кроме того, рассматривая вопрос купли-продажи доли участника в уставном фонде ОДО отметим, что продажа доли третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом [5, ст. 97]. При этом участники ОДО имеют преимущественное право приобретения отчуждаемых другими участниками пропорционально размерам своих долей в уставном фонде, если уставом или решением общего собрания его участников, принятым единогласно, не предусмотрен иной порядок осуществления этого права.

Участник общества, намеревающийся осуществить продажу своей доли (ее части) третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных участников и само ОДО. В случае, если в течение месяца со дня извещения (если уставом или соглашением не установлен иной срок) участники и (или) общество не воспользуются своим преимущественным правом, доля (часть доли) может быть продана третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его участникам. При продаже доли (части доли) с нарушением права преимущественной покупки участник общества, вправе требовать в судебном порядке перевода на себя прав и обязанностей покупателя. Кроме того, учредительными документами может быть предусмотрена необходимость получения согласия общества или остальных его участников на отчуждение доли (части доли) участника в уставном фонде третьим лицам иным образом, чем продажа.

Сделка по отчуждению доли (части доли) участника в уставном фонде должна быть совершена в простой письменной форме и соответствовать обязательным для сторон требованиям, установленным законодательством, если требование о ее нотариальной форме не предусмотрено учредительными документами либо соглашением сторон. К приобретателю доли (части доли) в уставном фонде переходят все права и обязанности участника, реализовавшего свою долю (часть доли), возникшие до отчуждения указанной доли (части доли), за исключением прав и обязанностей, установленных только такому участнику [5, ст. 101].

Юридическая судьба» доли (части доли) участника, если уставом общества уступка доли (части доли) участником третьим лицам запрещена, а другие участники от ее приобретения отказываются, или когда уставом общества предусмотрено согласие участников на уступку доли (части доли) участникам общества, а они соответствующего согласия не дали, в этом случае ОДО обязано приобрести по требованию участника принадлежащую ему долю (часть доли) и в течение не более одного года со дня перехода к обществу доли (если уставом общества не установлен меньший срок) оплатить участнику действительную стоимость этой доли (части доли) или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Стоимость доли или ее части определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника с таким требованием. Действительная стоимость доли (части доли) выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов и размером уставного капитала ОДО. Если такой разницы недостаточно, ОДО обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму. Аналогичные правовые последствия наступают также и при отсутствии согласия участников общества на переход или распределение доли в случаях наследования, реорганизации или ликвидации участника общества. Для подсчета доли принимается бухгалтерская отчетность за последний отчетный период [5, ст. 98].

Таким образом, участник ОДО имеет право на выход из общества независимо от согласия других его участников и общества. При выходе участника из общества ему должна быть выплачена действительная стоимость его доли или выделено в натуре имущество такой же стоимости. Ученые-правоведы отмечают, что существует некий временной разрыв между тем, когда участник перестает быть носителем корпоративных прав и обязанностей, и получением действительной стоимости доли. Поскольку выходящий из общества участник утрачивает и доступ к информации о деятельности общества, это может реально затруднить для него определение действительной стоимости своей доли [9, с. 352].

Среди ученых и юристов-практиков нет также единого мнения в оценке предусмотренной законом процедуры выплаты выходящему участнику действительной стоимости доли. Одни считают это прогрессивной нормой, обеспечивающей свободное распоряжение участником своим имуществом и в конечном итоге реализацию права на занятие предпринимательской деятельностью в устраивающей его форме. Другие полагают, что при таком подходе может быть разрушен единый имущественный комплекс, обеспечивающий обществу возможность успешной предпринимательской деятельности. Так, С.Д. Могилевский пишет: «Реализация права свободного выхода участника из общества с получением им действительной стоимости его доли делает общество с дополнительной ответственностью одной из самых рисковых организационно-правовых форм юридических лиц, предусмотренных законодательством» [22].

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Завершив исследование общих положений общества с дополнительной ответственностью, отметим, что ныне действующий ГК Республики Беларусь и Закон «О хозяйственных обществах» обобщили и развили опыт правового регулирования отношений, складывающихся между учредителями (участниками) ОДО в условиях рыночной экономики. В современных условиях успешное ведение хозяйственной деятельности не возможно без строгого соблюдения всеми субъектами хозяйствования законности во всех сферах хозяйственных отношений, умение выбрать и использовать ту или иную организационно-правовую форму, в наибольшей степени обеспечивающую достижение поставленной хозяйственной цели, без умения правильно применять правовые средства защиты своих прав и интересов.

Учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества.

В целом на общества с дополнительной ответственностью распространяются положения законодательства об обществах с ограниченной ответственностью за исключением предусмотренной для участников такого общества субсидиарной ответственности, которую они несут по обязательствам общества солидарно всем своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. Данное положение регламентировано ГК и Законом «О хозяйственных обществах». Таким образом, для участников обществ с дополнительной ответственностью не предусмотрено ограничение ответственности, которое предоставляется участникам (акционерам) иных форм хозяйствующих товариществ и обществ.

По сравнению с акционерным обществом общество с дополнительной ответственностью является более простой формой предпринимательства, удобной для функционирования малого и среднего капитала; нормы, регулирующие создание и деятельность общества с ограниченной ответственностью, являются в значительной мере диспозитивными [15].

Отметим, что особенностью правового регулирования этой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности является предусмотренная в законодательстве необходимость единогласного принятия решений по ряду вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания. В интересах всех участников общества в законодательстве подробно регламентированы порядок созыва и проведения общего собрания. Немаловажной особенностью Закона «О хозяйственных обществах» является предусмотренная процедура принятия решений общего собрания путем проведения заочного голосования. Характерная для акционерных обществ с большим числом участников, эта процедура в отношении ОДО вызывает неоднозначные оценки ученых-правоведов.

Таким образом, проанализировав возникающие сложности в деятельности ОДО и его участников, можно сделать следующие выводы:

1) Разрешение вопросов связанных с выходом (исключением) участника из состава участников ОДО связана с необходимостью внесения дополнений Закон «О хозяйственных обществах», регламентирующих более подробно данный порядок, так и в учредительные документы ОДО: законодательное закрепление норм выхода учредителя (участника) из общества должно определятся датой его исключения из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и внесением соответствующих изменений в учредительные документы.

2) Кроме того, целесообразно при разработке и принятии учредительных документов четко определять в них понятие надлежащего исполнения своих обязанностей перед хозяйственным обществом.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Конституция Республики Беларусь 1994 года (с изменениями и дополнениями, принятыми на республиканских референдумах 24 ноября 1996 г. и 17 октября 2004 г.) // Эталон - Беларусь [Электронный ресурс] / Нац. центр правовой информ. Республики Беларусь. - Минск, 2014.

Гражданский кодекс Республики Беларусь от 07.12.1998 г., с изменениями и дополнениями от 31.12.2013 г. // Эталон - Беларусь [Электронный ресурс] / Нац. центр правовой информ. Республики Беларусь. - Минск, 2014.

Гражданский кодекс Российской Федерации: часть первая от 21.10.1994 г., с изменениями и дополнениями от 02.11.2013 г. // СПС «КонсультантПлюс: Версия Проф» [Электронный ресурс] / ЗАО «Консультант Плюс». - М., 2014.

Гражданский кодекс Российской Федерации: часть вторая от 22.12.1995 г., с изменениями и дополнениями от 28.12.2013 г. // СПС «КонсультантПлюс: Версия Проф» [Электронный ресурс] / ЗАО «Консультант Плюс». - М., 2014.

О хозяйственных обществах: Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 г., с изменениями и дополнениями от 15.07.2010 г. // Эталон - Беларусь [Электронный ресурс] / Нац. центр правовой информ. Республики Беларусь. - Минск, 2014.

О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования: Декрет Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 г. № 1, с изменениями и дополнениями от 24.02.2014 г. // Эталон - Беларусь [Электронный ресурс] / Нац. центр правовой информ. Республики Беларусь. - Минск, 2014.

Об утверждении Положения о порядке согласования наименований коммерческих и некоммерческих организаций: постановление Совета Министров Республики Беларусь от 05.02.2009 г. № 154, с изменениями и дополнениями от 31.08.2011 г. // Эталон - Беларусь [Электронный ресурс] / Нац. центр правовой информ. Республики Беларусь. - Минск, 2014.

О согласовании наименований юридических лиц: постановление Министерства юстиции Республики Беларусь от 05.03.2009 г. № 20, с изменениями и дополнениями от 22.01.2014 г. // Эталон - Беларусь [Электронный ресурс] / Нац. центр правовой информ. Республики Беларусь. - Минск, 2014.