Правовое регулирование субсидиарной ответственности в республике Беларусь

Основным средством доказывания убытков, особенно в нынешних условиях прогрессирующей инфляции, должен служить договор, заключенный сторонами. Грамотно составленный, он в большинстве случае сводит доказывание убытков до минимума. При заключении договора явно не достаточно ссылки на то, что убытки возмещаются в соответствии с законодательством. При наличие в договоре такой ссылки взыскание убытков для потерпевшей стороны является такой же сложной процедурой, как и при ее отсутствии. По этой причине при заключении договора целесообразно заранее определить размер убытков. Говоря о способах указания размеров убытков в договоре, модно выделить закрепление такого размера в твердой сумме либо определение механизма его расчета.

В действующем белорусском законодательстве, к сожалению, отсутствует понятие "заранее исчисленные убытки". В п.1 ст. 14 ГК предусматривается лишь возможность договорного ограничения возмещения убытков. Опираясь на это положение, а также на общее дозволение ст. 391 ГК, посвященной свободе договора, можно сконструировать понятие заранее исчисленных убытков именно для белорусской правовой системы.

Первый момент, который необходимо помнить сторонам при согласовании условия о размере предполагаемых убытков, - исчисление возможных будущих убытков должно в определенной степени ограничить сумму возмещаемых убытков по сравнению с фактически понесенными. Несмотря на отсутствие судебной практики по взысканию заранее исчисленных убытков, можно предположить, что несоблюдение потерпевшей стороной этого условия судом будет расцениваться как неосновательное обогащение в соответствии со ст. 971 ГК, согласно которой лицо, которое без установленных законодательством или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение). Очевидно, что кредитор, требующий от должника возмещения убытков, вызванных нарушением договорных обязательств, в размере, выходящем за пределы суммы, заранее согласованной сторонами, может оказаться в положении приобретателя по обязательству вследствие неосновательного обогащения. Данное обстоятельство может служить для суда, рассматривающего соответствующий спор, достаточным основанием для отказа в иске о возмещении убытков в части, составляющей неосновательное обогащение.

Второй момент - исчисление возможных будущих убытков не должно служить источником дополнительного благополучия сторон. Как известно, закон (ст. 12 ГК) связывает размер убытков с восстановлением нарушенного права. Следовательно, должник не должен наказываться уплатой сумм, выходящих за рамки убытков в экономическом смысле. По этой причине, должник, доказавший убытки кредитора в размере, не достигающем суммы указанной сторонами в договоре, освобождается от уплаты заранее исчисленных убытков и присуждается к возмещению убытков в доказанном размере. В этом плане значительным своеобразием отличаются положения о заранее исчисленных убытках в англо - американской системе права. Как известно, англо - американское право исходит из того, что средства гражданско - правовой защиты носят компенсационный характер и не могут служить наказанию нарушителя. Согласно ст.2 - 718 Единообразного товарного кодекса США убытки, подлежащие возмещению в случае нарушения договора одной из сторон, могут быть определены в соглашении, однако, лишь в размере, который можно считать разумным в связи с предполагаемым или действительным ущербом, причиненным нарушением договора, трудностями доказывания ущерба и неудобствами или невозможностью получения адекватной защиты прав иным способом. Условие, определяющее неразумно высокий размер заранее исчисленных убытков, признается юридически ничтожным как штрафное условие [18, с.84].

Недостатки законодательной конструкции заранее исчисленных убытков снижают результативность по их взысканию. Надо надеяться, что в дальнейшем они будут устранены, а сама конструкция заранее исчисленных убытков найдет более четкое закрепление в законодательстве, получив таким образом официальную "прописку" и широкую применимость на практике.

ГК помимо общепринятых форм ответственности универсальных способов гражданско-правовой защиты предусмотрел еще и специальные способы защиты. Предусмотренные ст. Збб ГК проценты за пользование чужими денежными средствами представляют собой плату за пользование денежными средствами.

Ответственность за нарушение обязательств наступает не только в форме возмещения убытков, но и в форме неустойки. Как уже отмечалось, не всякое нарушение обязательства влечет за собой убытки. Например, просрочка должника при поставке определенного товара на склад, на котором кредитор собирался хранить этот товар в течение времени, превышающего срок просрочки, может быть не только виде штрафной неустойки за поставку продукции и товаров ненадлежащего качества традиционно предусматривались в положениях о поставках продукции и товаров. Штрафная неустойка установлена также за некоторые нарушения в транспортных уставах и кодексах.

По выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка). На практике альтернативная неустойка не нашла широкого применения. Однако стороны не лишены возможности предусмотреть ее в договоре.

Особый порядок применения названных правил соотношения убытков и неустойки предусмотрен для случаев, когда законом установлена ограниченная ответственность за нарушение обязательств.

Статьей 366 Гражданского кодекса Республики Беларусь установлена самостоятельная ответственность за неисполнение денежного обязательства независимо от оснований его возникновения (статья 7 ГК) в виде уплаты процентов на сумму этих средств.

Пунктом 1 статьи 366 ГК предусмотрены последствия неисполнения или просрочки исполнения денежного обязательства, в силу которого на должника возлагается обязанность уплатить проценты. Положения данной статьи не применяются к отношениям сторон, если они не связаны с использованием денежных средств в качестве основного платежа, погашения денежного долга. Денежным обязательством является любое обязательство по уплате (возврату, выдаче и др.) денежной суммы (сумм).

Размер процентов за пользование чужими денежными средствами определяется учетной ставкой Национального банка Республики Беларусь на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части, за исключением взыскания долга в судебном порядке, когда хозяйственный суд удовлетворяет требование кредитора исходя из учетной ставки Национального банка на день вынесения решения (пункт 1 статьи 366 ГК). Данные правила применяются, если иной размер процентов не установлен законодательством или договором При этом проценты исчисляются на частично погашенную сумму долга по учетной ставке, действовавшей на момент частичного погашения долга либо на момент взыскания остатка долга в судебном порядке в зависимости от количества дней просрочки частично погашенной или частично взысканной хозяйственным судом суммы долга.[19].

Если при рассмотрении требования о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами будет установлено, что основной долг ответчиком не погашен и требование о взыскании суммы основного долга истцом не заявлено, то взыскание процентов на данную сумму долга не может быть удовлетворено.

При расчете суммы подлежащих уплате процентов по учетной ставке Национального банка принимается точное количество дней в году (365 или 366), если соглашением сторон не предусмотрено, что при начислении процентов количество дней в году принимается условное (360).

Моментом, с которого могут начисляться проценты за пользование денежными средствами, является момент удержания денег (уклоняется в возврате) с учетом п.3, если иное не предусмотрено договором [ 20, с.77].

Если с определением размера процентов по денежным обязательствам, выраженным в денежной валюте Республики Беларусь, не возникает проблем, то при определении ставки процентов по денежным обязательствам, выраженным в иностранной валюте, возникает определенная проблема.

Поскольку учетная ставка Национального банка устанавливается только для обязательств в белорусских рублях, а официально установленной ставки Национального банка по обязательствам в иностранной валюте не существует, то при использовании иностранной валюты в расчетах по обязательствам в случаях, порядке и на условиях, допускаемых и определяемых законодательством, нормы статьи 366 ГК не применяются, если иное не установлено законодательством или договором.

Механизм определения размера процентов по денежным обязательствам, выраженным в иностранной валюте, закреплен в п. 2 ст. 7.9.4. Принципов международных коммерческих договоров, разработанных Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА), имеющим статус межправительственной организации (Принципы УНИДРУА). Указанная норма устанавливает, что размер процентов годовых при просрочке платежа должен составлять среднюю банковскую ставку по краткосрочному кредитованию первоклассных заемщиков, превалирующую в отношении валюты платежа в месте платежа, либо если такая ставка отсутствует в таком месте,- то такую же ставку в государстве валюты платежа. При отсутствии ставки в любом из этих мест в качестве процентов годовых должна применяться соответствующая ставка, установленная законом государства валюты платежа. Такой подход лучше всего соответствует потребностям международной торговли и наиболее подходит для обеспечения адекватной компенсации понесенного ущерба. Это ставка, по которой потерпевшая сторона при обычных условиях будет брать взаймы денежную сумму, которую она не получила от неисполнившей стороны. Это обычная ставка и есть средняя банковская ставка краткосрочного кредитования первоклассных заемщиков, превалирующая в месте платежа в отношении валюты платежа [21, с. 87]

Подводя итог к изложенному в главе, следует отметить, что гражданско-правовая ответственность является одним из важнейших средств, обеспечивающих нормальное развитие экономического оборота, устойчивость имущественных отношений, основанных на государственной и частной собственности. Наибольшее число спорных проблем, относящихся к уяснению природы юридической ответственности и имеющих не только теоретическое, но и практическое значение, возникает в сфере гражданско-правовой ответственности и соприкасающихся с этой сферой иных видов имущественной ответственности.

Законодатель выделяет, такие виды гражданско - правовой ответственности, как договорную и внедоговорную, долевую и солидарную, основную и субсидиарную. Каждый вид ответственности применяется в строго установленном случае и имеет свой особый механизм воздействия.

Возвращаясь к формам гражданско - правовой ответственности (убытки, неустойка и ответственность за пользование чужими денежными средствами), нужно отметить, что и здесь необходимо совершенствовать законодательную базу. Так, исчисление возможных будущих убытков - наиболее важное направление эффективной работы по возмещению имущественных потерь, причиняемых нарушениями договорных обязательств. Использование договора в данном случае обеспечивает надежную защиту интересов контрагентов при нарушении обязательств, потому что потерпевшей стороне для возмещения ей причиненных убытков необходимо лишь доказать факт нарушения договора и предоставить текст договора.

2. Применение субсидиарной ответственности при осуществлении предпринимательской деятельности

2.1 Понятие субсидиарной ответственности. Сравнительный анализ субсидиарной ответственности в Республике Беларусь и в Российской Федерации

Субсидиарной в гражданском праве признается ответственность, когда в обязательстве участвуют два должника, один из которых является основным, в другой - дополнительным (субсидиарным). При этом субсидиарный должник несет ответственность перед кредитором дополнительно к ответственности основного должника [ 22, с.542].

Таким образом, в Постановлении Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь "О некоторых вопросах применения субсидиарной ответственности" от 27 октября 2006 года № 11 указано, что субсидиарная ответственность является особым видом гражданско-правовой ответственности, при котором на лицо, несущее субсидиарную ответственность в соответствии с законодательством или условиями обязательства, в случае отказа основного должника от удовлетворения требования кредитора, в том числе ввиду недостаточности или отсутствия имущества, или ненаправления кредитору в разумный срок ответа на предъявленное требование, возлагается обязанность по исполнению требования кредитора к основному должнику [23].

Закон запрещает кредитору требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего субсидиарную ответственность, если есть возможность удовлетворения этого требования путем зачета встречного требования к должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника.

В этом случае, если кредитор предъявит требование к лицу, несущему субсидиарную ответственность, это лицо должно до удовлетворения предупредить основного должника, а если к такому лицу (несущему субсидиарную ответственность) предъявлен иск, - привлечь основного должника к участию в деле.

Данное положение преследует несколько целей:

Во - первых, исполнение этой обязанности оградит лицо, отвечающее субсидиарно, от выдвижения основным должником против регрессных требований этого лица возражений, которые основной должник имел против кредитора;

Во - вторых, дает возможность лицу, отвечающему субсидиарно, проверить:

а) предъявлялось ли кредитором требование к основному должнику и каково отношение последнего к этому требованию;

б) имеются ли между кредитором и должником встречные однородные требования, путем зачета которых может быть удовлетворено требование кредитора;

в) воспользовался кредитор правом бесспорного взыскания средств с основного должника.

Ситуация, когда основной должник, не отказавшийся удовлетворить требования кредитора, но по тем или иным причинам не имеющий возможности это сделать полностью либо частично в установленный срок, дает право кредитору предъявлять требования к субсидиарному должнику, даже если должник в будущем может выполнить требования кредитора в полном объеме.

Но невзирая на то, что основной должник и в настоящее время может удовлетворить требование кредитора, последний вправе предъявить требование лицу, несущему субсидиарную ответственность, лишь не получив от основного должника в разумный срок ответа на предъявленное требование.

Невыполнение этой обязанности дает право основному должнику выдвигать против регрессного требования, предъявленного ему субсидиарным ответчиком, те возражения, которые он имел против кредитора.

Субсидиарная ответственность наступает только в случаях, предусмотренных законом или договором, например, ответственность родителей, опекунов, попечителей за правонарушения малолетних, несовершеннолетних.

К субсидиарной ответственности, в частности, могут быть привлечены:

- учредители (участники), собственники имущества юридического лица или другие лица, в том числе руководитель должника, имеющие право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеющие возможность определять его действия, если экономическая несостоятельность (банкротство) вызвана их указаниями и (или) действиями;

- полные товарищи, ставшие участниками (акционерами) хозяйственного общества при преобразовании товарищества в общество, в течение двух лет -- по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества.

Указанное правило применяется при преобразовании товарищества в производственный кооператив и унитарное предприятие;

- участники полного товарищества -- по обязательствам товарищества;

- участники, выбывшие из товарищества -- по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он вышел из товарищества;

- участники общества с дополнительной ответственностью -- по обязательствам общества в пределах, определяемых учредительными документами, но не менее размеров, установленных законодательными актами;

- основное общество (товарищество) -- по долгам дочернего общества в случае экономической несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества);

- члены производственного кооператива -- по обязательствам производственного кооператива в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных уставом, но не меньше величины полученного годового дохода в производственном кооперативе;

- Республика Беларусь -- по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества;

- члены потребительского кооператива -- по обязательствам кооператива в пределах невнесенной части дополнительного взноса;

- собственник имущества учреждения -- по обязательствам учреждения при недостаточности находящихся в распоряжении учреждения денежных средств;

- члены ассоциации (союза) -- по обязательствам ассоциации (союза) в размере и порядке, предусмотренных учредительными документами ассоциации;

- поручитель, если законодательством или договором предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Кроме того, к субсидиарной ответственности привлекаются:

- гарант -- по обязательствам основного должника;

- лицо, передавшее обремененное рентой недвижимое имущество в собственность другого лица, -- по требованиям получателя ренты, возникшим в связи с нарушением договора ренты, если ГК, иными актами законодательства или договором не предусмотрена солидарная ответственность по этому обязательству;

- правообладатель -- по предъявленным к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору франчайзинга, качеству аналогичных товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) непосредственно правообладателем;.

- родители, усыновители или попечители по обязательствам возмещения вреда, причиненного несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет, в случае, когда у него нет доходов или иного имущества, достаточных для возмещения вреда (п.2 ст. 943 ГК РБ), но эта обязанность субсидиарных должников прекращается по достижении причинителя вреда восемнадцатилетнего возраста, либо в случае, когда у него до достижения совершеннолетия появились доходы или иное имущество, достаточные для возмещения вреда, либо когда он до достижения совершеннолетия приобрел дееспособность, в связи с чем, в последнем случае можно говорить об ограничении субсидиарной ответственности [24, с.496] .

Законодательством или условиями обязательства могут быть предусмотрены и иные случаи субсидиарной ответственности.

Если сравнить общие понятия о субсидиарной ответственности в Российской Федерации с установленными в Республике Беларусь, то они идентичны. В соответствии с законодательством Российской Федерации, сущность субсидиарной ответственности заключается в том, что до предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику [25, с. 524].

Однако при относительной согласованности положений гражданских кодексов РБ и РФ, определяющих правовой статус несовершеннолетних, имеются расхождения в решении вопросов об их ответственности. Так, п. 3 ст. 26 ГК России, регулирующей дееспособность несовершеннолетних в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, установлено, что такие несовершеннолетние самостоятельно несут имущественную ответственность по сделкам, совершенным ими в соответствии с требованиями данной статьи. За причиненный ими вред такие несовершеннолетние несут ответственность в соответствии с ГК. В ГК Беларуси вопросы ответственности несовершеннолетних в указанном возрасте решаются в зависимости от характера сделок, порядка и условий их совершения. По сделкам, совершенным ими с письменного согласия своих представителей - родителей, усыновителей либо попечителей, а равно по сделкам, получившим в последующем письменное одобрение указанных выше лиц, имущественную ответственность несет несовершеннолетний, а субсидиарную - лицо, давшее письменное согласие на совершение сделки (лицо, в письменной форме одобрившее уже совершенную сделку). Самостоятельная имущественная ответственность несовершеннолетних в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет наступает по сделкам, которые они вправе совершать самостоятельно, без согласия своих законных представителей. Что касается дееспособности малолетних, то следует иметь в виду, что согласно п. 2 ст. 28 ГК России право на самостоятельное совершение мелких бытовых сделок, сделок, направленных на безвозмездное получение выгоды, не требующих нотариального удостоверения либо государственной регистрации, а также сделок по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения, имеют малолетние в возрасте от шести до четырнадцати лет. ГК Беларуси (ст. 27) данную градацию не проводит (в п. 2 указанной статьи речь идет о праве на самостоятельное совершение сделок несовершеннолетними в возрасте до четырнадцати лет). Что касается имущественной ответственности, то в отличие от нормы, содержащейся в п. 3 ст. 27 ГК Беларуси, предусматривающей, что имущественную ответственность по сделкам малолетнего, в т.ч. по сделкам, совершенным им самостоятельно, несут его родители, усыновители или опекун, ГК России предусматривает ответственность указанных лиц только в том случае, если они не докажут, что обязательство было нарушено не по их вине (п. 3 ст. 28). Ответственность за вред, причиненный малолетними, согласно анализируемой статье ГК Беларуси определяется по правилам главы 58 ГК; соответствующая норма в ГК России сформулирована недостаточно конкретно (законные представители отвечают за вред, причиненный малолетними, в соответствии с законом) [26, с.32].

Статья 10 Федерального закона (далее-ФЗ) от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", устанавливает, что в случае банкротства должника по вине его учредителей (участников), собственника имущества должника -- унитарного предприятия или иных лиц, в том числе по вине руководителя должника, которые имеют право давать обязательные для должника указания или имеют возможность иным образом определять его действия, на перечисленных субъектов в случае недостаточности имущества должника может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Будет рассмотрена статутная субсидиарная ответственность -- ответственность учредителей (участников), собственника имущества юридического лица или других лиц, которые вправе давать обязательные для этого юридического лица указания или имеют возможность иным образом определять его действия (абз. 2 п. 3 ст. 56 ГК РФ). Российская Федерация, субъект РФ, муниципальное образование несут ответственность по обязательствам государственного или муниципального предприятия в случае, если несостоятельность такого предприятия вызвана собственником его имущества. На собственника при недостаточности имущества государственного или муниципального предприятия может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Аналогично предусмотрена субсидиарная ответственность основного общества по долгам дочернего в случае банкротства последнего по вине основного общества.

Основаниями для привлечения к субсидиарной ответственности, согласно п. 4 ст. 10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", являются:

- признание должника банкротом. Решение о признании должника банкротом, согласно ст. 53, 75 ФЗ "О несостоятельности", принимается после окончания наблюдения, финансового оздоровления или внешнего управления в случаях установления признаков банкротства должника;

- недостаточность имущества должника для расчетов с кредиторами. В соответствии с п. 5 ст. 129 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" размер ответственности определяется исходя из разницы между размером требований кредиторов, включенных в реестр, и денежными средствами, вырученными от продажи имущества должника или замещения активов организации-должника. То есть, недостаточность имущества должника для расчетов с кредиторами может быть установлена после закрытия реестра требований кредиторов и реализации всего имущества, входящего в конкурсную массу, либо замещения активов должника. Очевидно, что это возможно только в условиях конкурсного производства;

- наличие вины лиц, которые могут определять действия должника, в банкротстве должника. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" не устанавливает презумпцию виновности лиц, имеющих право определять действия должника, в его банкротстве, следовательно, вину указанных лиц необходимо доказать. Согласно ст. 401 Гражданского кодекса, "лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства". Требования к деятельности руководителя могут быть определены в контракте с ним и в уставе юридического лица, требования к управляющей организации - в соответствующем договоре.

Гражданским кодексом РФ предусмотрена возможность создания организаций в виде различных организационно-правовых форм, рассмотрим субсидиарную ответственность учредителя по обязательствам своей компании по каждой из них: Полные товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам всем своим имуществом (п. 1 ст. 69, ст. 75 ГК РФ). При этом если участник товарищества - физическое лицо, то перечень видов имущества, на которые не может быть обращено взыскание определен статьей 48 НК РФ. Коммандитисты (т.е. участники-вкладчики) несут субсидиарную ответственность в пределах сумм внесенных ими вкладов - взносов в складочный капитал. Участники ООО и ОДО несут субсидиарную ответственность и погашают задолженности этих организаций в пределах стоимости внесенных ими вкладов - взносов в уставной капитал (ст. 87, 95 ГК).

Акционеры в АО отвечают по обязательствам своего общества, в том числе по налогам в пределах стоимости принадлежащих им акций. Члены производственного кооператива (есть еще потребительский кооператив - некомерческая организация) отвечают в рамках субсидиарной ответственности.

При недостаточности денежных средств учреждения субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник имущества учреждения, то есть Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование соответственно. Члены этих некоммерческих организаций несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и порядке, предусмотренными учредительными документами ассоциации (союза) (ст. 121 ГК). Помимо вышерассмотренных случаев субсидиарной ответственности, в законодательстве содержится еще один, общий для всех организационно-правовых форм. Если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам - эта норма содержится в статье 56 ГК РФ. Аналогичное правило можно увидеть и в законах о конкретных юридических лицах: ст. 3 Закона об АО, ст. 3 Закона об ООО, ст. 114 ГК - в отношении унитарных предприятий и.д [28].

Привлечение к субсидиарной ответственности лиц, виновных в доведении должника до банкротства, осуществляется в следующем порядке:

1. Арбитражный управляющий выявляет обстоятельства, ответственность за которые предусмотрена п. 3 и 4 ст. 10 ФЗ, в ходе любой из процедур банкротства.

2. После признания должника банкротом, закрытия реестра требований кредиторов и продажи имущества должника конкурсный управляющий может подать в соответствующий суд иск о привлечении виновных к субсидиарной ответственности. Конкурсный управляющий может также подать ходатайство о назначении судом экспертизы по выявлению признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, а также обстоятельств, ответственность за которые предусмотрена п. 3 и 4 ст. 10 ФЗ. В ходатайстве о назначении экспертизы конкурсный управляющий должен указать вопросы, поставленные перед экспертом, сформулированные в соответствии с п. 4 ст. 10 ФЗ "О несостоятельности", а также кандидатуру эксперта.

3. Кредитор, считающий, что управляющий не выявляет обстоятельств, ответственность за которые предусмотрена п. 3 и 4 ст. 10 ФЗ, может обратиться в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, с ходатайством о проведении экспертизы об установлении указанных обстоятельств. При положительном заключении эксперта у кредитора появится основание требовать от управляющего подачи иска и последующего обжалования его действий в ходе процедуры банкротства, либо право на предъявление самостоятельного иска на основании п. 3 ст. 56 Гражданского кодекса РФ [29, с.13].

2.2 Субсидиарная ответственность участников (учредителей) юридических лиц

Согласно п. 1 ст. 44 Гражданского кодекса РБ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Согласно п. 1 ст. 52 ГК юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем своим имуществом. В соответствии с п. 3 ст. 52 ГК учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных законодательством либо учредительными документами юридического лица. Таким образом, законодательство РБ, признавая приоритет общего принципа самостоятельности юридического лица, все же полностью не исключает возможности ответственности по его долгам иных лиц.

По общему правилу, учредители юридического лица не несут ответственность за само юридическое лицо, так как последнее является самостоятельным субъектом правоотношений.

Как известно, юридические лица действуют на основании учредительных документов (договора, устава). В данных документах обязательно должны содержаться сведения о субсидиарной ответственности участников ОДО по обязательствам общества в пределах, определяемых учредительными документами; участников полного товарищества и полных товарищей коммандитного товарищества; коммандистов по обязательствам коммандитного товарищества в пределах сумм внесенных ими вкладов; членов производственного кооператива по обязательствам кооператива в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных уставом, но не менее полученного годового дохода в производственном кооперативе.

Учредительными документами субъекта хозяйствования, не зависимо от его организационно - правовой формы должна быть установлена первоочередная субсидиарная ответственность участников юридического лица, собственника его имущества или иных лиц, имеющих право давать обязательные для исполнения юридическим лицом указания либо иным образом определяющих их действия, налагаемая по решению хозяйственного суда в случае, если при ликвидации юридического лица его имущества не хватит для погашения задолженности перед бюджетом [30, с. 39].

Республика Беларусь несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества.

Следует обратить внимание на случаи возникновения субсидиарной ответственности третьих лиц по долгам юридического лица. Субсидиарная ответственность применяется тогда, когда основной должник отказался удовлетворить требование кредитора. Основным отличием данного вида ответственности от солидарной является то, что до предъявления требования к лицу, которое в соответствии с законодательством или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарная ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику. И лишь в том случае, если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответа на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.

Иными словами, субсидиарная ответственность является в некотором роде исключительной, применяется только в тех случаях, когда основной должник действительно не может удовлетворить требование кредитора.

Субсидиарная ответственность предусматривается законодательством, при этом лица, которые несут ее, осознанно принимают на себя эту обязанность. В то же время законодательство предусмотрело и такие случаи, когда третьи лица привлекаются к субсидиарной ответственности, наступление которой практически не зависит от их осознанного волеизъявления.

Круг лиц, на которых может быть возложена субсидиарная ответственность в соответствии со ст. 52 ГК, достаточно широк. Условно его можно разделить на 2 части:

учредители, участники, собственники имущества юридического лица;

лица, которые имеют право давать обязательные для юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять действия юридического лица.

Круг лиц, отнесенных ко второй части, достаточно относителен. Для того чтобы конкретно определить лицо, несущее субсидиарную ответственность, необходимо, во-первых, установить, чьи указания привели к банкротству юридического лица, и, во-вторых, были ли эти указания обязательными для исполнения. Первое устанавливает суд, а второе определено законодательством (учредительными документами юридического лица). Сложившаяся практика показывает, что в первую очередь к таким лицам следует отнести директора юридического лица (его заместителя). В некоторых случаях наряду с директором ответственность может нести и главный бухгалтер (его заместитель). Хотя это могут быть и другие лица, например, действующие по доверенности от имени учредительного собрания или директора. Еще один из вариантов такой ответственности, когда субсидиарную ответственность несет не физическое лицо, а другое юридическое лицо, - это ответственность основного хозяйственного общества по обязательствам дочернего, в случае банкротства последнего по вине основного общества.

2.3 Вопросы субсидиарной ответственности при экономической несостоятельности (банкротстве) юридических лиц

Институт несостоятельности начал развиваться в средние века прежде всего как институт торгового права. Субъектами законодательства о несостоятельности сначала являлись физические лица, занимающиеся торговлей. После появления торговых товариществ специальное законодательство начинает распространять свое действие и на юридические лица торгового права, в первую очередь на акционерные общества.

Исторически сложилось так, что во многих странах, даже в странах прецедентного права, главным источником правового регулирования был и до настоящего времени остается закон. Первые законы, регулировавшие вопросы несостоятельности, относятся к середине XVI в. Законодатель того времени видел свою задачу в превентивном воздействии на торговый оборот, устанавливая жесткие нормы уголовного характера. Однако, как показала практика, даже самые жесткие санкции, налагаемые на несостоятельных должников, не могли предотвратить новых банкротств. Более того, должники, опасаясь уголовного наказания, продолжали коммерческую деятельность и все более ухудшали положение своих кредиторов.

Со временем цели законодательства о несостоятельности менялись. Уже в первой половине XX в. основной его целью было прежде всего обращение имущества банкрота в наличные деньги для распределения их между кредиторами, а затем освобождение добросовестного должника от бремени задолженности и предоставление ему возможности начать все с начала без обязательств и долгов.

В настоящее время законодательство предусматривает целый комплекс мер, направленных на сохранение предприятия-должника.

Однако, в любой момент то или иное юридическое лицо может оказаться финансово несостоятельным (банкротом).

Предпринимательская деятельность - это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления. Из определения можно сделать вывод, что предпринимательская деятельность всегда в какой-то мере связана с риском и может закончиться банкротством. Статья 52 ГК не говорит о том, умышленно ли вызвано банкротство или по неосторожности. Однако это не значит, что банкротство в любом случае должно повлечь субсидиарную ответственность. Это подтверждается и самой ст. 52 ГК, которой определено, что субсидиарная ответственность при наличии обстоятельств, предусмотренных статьей, может быть возложена. Анализируя данное выражение, можно сделать вывод, что субсидиарная ответственность не является обязательной во всех случаях. Конечно, если банкротство наступило в результате умышленных действий, то субсидиарная ответственность обязательна. В этом случае наступает даже уголовная ответственность по ст. 240 Уголовного кодекса РБ.

Как следует из ст. 52 Гражданского кодекса Республики Беларусь, если экономическая несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Поэтому процедура и условия привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам юридического лица интересуют каждого учредителя (участника), руководителя и главного бухгалтера.

Дела об экономической несостоятельности (банкротстве) юридических лиц и индивидуальных предпринимателей рассматриваются хозяйственным судом [ 31 ].

Определить, чьими действиями вызвано банкротство юридического лица, может только суд. Хотя может иметь место и вариант, когда данный вопрос разрешается без участия суда. Так, в соответствии с Законом РБ "Об экономической несостоятельности (банкротстве)" при осуществлении своих полномочий управляющий вправе предъявить требования к лицам, которые в соответствии с законодательством несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника в связи с доведением должника до банкротства. В случае если вышеуказанные лица признают себя субсидиарными должниками и добровольно погасят задолженность, то обращение в суд не потребуется.

Законом также предусмотрена субсидиарная ответственность в некоторых ситуациях. Так, например, неподача должником заявления в суд в случаях и сроки, предусмотренные ст.8 Закона, влечет субсидиарную ответственность виновных в этом лиц, полномочных принимать или принимающих решение о подаче заявления должника в суд по платежным обязательствам и (или) обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений, возникшим по истечении срока, предусмотренного частью третьей указанной статьи.

Если экономическая несостоятельность (банкротство) хозяйственного общества вызвана его учредителями (участниками) или другими лицами, в том числе лицом, осуществляющим функцию единоличного исполнительного органа хозяйственного общества либо возглавляющим коллегиальный исполнительный орган этого общества, имеющими право давать обязательные для этого общества указания либо возможность иным образом определить его действия, на таких лиц при недостаточности имущества хозяйственного общества возлагается субсидиарная ответственность по его обязательствам в соответствии с законодательными актами [32 ].

Иски о привлечении к субсидиарной ответственности указанных лиц предъявляются после открытия ликвидационного производства в хозяйственный суд в случае выявления недостаточности имущества должника. В период рассмотрения дела о банкротстве такие иски подаются в хозяйственный суд, рассматривающий это дело.

Иски антикризисного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности предъявляются на сумму неудовлетворенных требований кредиторов и рассматриваются хозяйственным судом до вынесения определения о завершении ликвидационного производства.

Кредитор (кредиторы) или его правопреемники, прокурор, государственные органы вправе предъявить иски о привлечении к субсидиарной ответственности в течение десяти лет с момента возбуждения дела о банкротстве в хозяйственный суд, рассматривавший дело о банкротстве [33 ].

Если банкротство наступило в результате умышленных действий, то субсидиарная ответственность обязательна. Вопрос о наличии действий, повлекших банкротство юридического лица, разрешается судом на основании конкретных обстоятельств дела. В ст. 52 ГК говорится, что субсидиарная ответственность возможна в случае, если она вызвана лицами, указанными в самой статье. В связи с этим возникает вопрос: должна ли существовать причинная связь между действиями (бездействием) вышеуказанных лиц и наступлением банкротства или достаточно того, чтобы эти деяния были одним из условий его наступления?

Намного сложнее обстоит дело, когда банкротство наступило в процессе хозяйственной деятельности юридического лица. В подобной ситуации банкротство также может быть вызвано учредителями или должностными лицами, однако применение субсидиарной ответственности в данном случае очень спорно.

Субсидиарная ответственность, как и любая иная, представляет собой юридическую ответственность и, как следствие, нормативные правовые акты, устанавливающие ее, не могут иметь обратной силы. Так, в соответствии с частью второй ст. 67 Закона РБ от 10.01.2000 № 361-3 "О нормативных правовых актах Республики Беларусь" законы не имеют обратной силы за исключением случаев, когда они смягчают или отменяют ответственность граждан. Предусмотренная Декретом Президента РБ от 26.10.1998 № 16 субсидиарная ответственность не может наступать самостоятельно, т.е. только на основании данного Декрета, так как им установлено, что задолженность погашается собственниками (учредителями, участниками) должника только при условии, что они несут субсидиарную ответственность по обязательствам субъекта хозяйствования в соответствии с декретами, указами Президента РБ, законами РБ, уставом или иными учредительными документами. В связи с этим необходимо учитывать момент вступления в силу нормативных правовых актов, устанавливающих такую ответственность. Так, например, предусмотренная ст. 105 Закона "Об экономической несостоятельности (банкротстве)", субсидиарная ответственность не может применяться в отношении учредителей, директора или иных лиц, если их действия были совершены до вступления в силу самого Закона.

Одной из наиболее популярных организационно-правовых форм юридического лица в Республике Беларусь является общество с дополнительной ответственностью (ОДО). Значимым условием создания ОДО, корреспондирующим с условием о сравнительно небольшом уставном фонде, является условие о субсидиарной ответственности участников ОДО по обязательствам созданной организации.

Согласно п. 1 ст. 94 Гражданского кодекса Республики Беларусь обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное двумя или более лицами общество, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в пределах, определяемых учредительными документами общества, но не менее размера, установленного законодательными актами.

В силу части первой ст. 95 ГК общество с дополнительной ответственностью вправе после уведомления кредиторов уменьшить (но не менее размера, установленного законодательными актами) или увеличить размер дополнительной ответственности своих участников.

Понятие субсидиарной ответственности, а также условия привлечения к ней сформулированы в п. 1 ст. 370 ГК. Так, до предъявления требования к лицу, которое в соответствии с законодательством или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарная ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику. Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в срок ответа на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.

Условия привлечения к субсидиарной ответственности :

Размер субсидиарной ответственности должен быть определен в учредительных документах ОДО, но не может быть меньше размера, установленного законодательными актами.

Участники ОДО несут субсидиарную ответственность своим имуществом.

Участники ОДО несут субсидиарную ответственность солидарно.

Участники ОДО несут субсидиарную ответственность в случае недостаточности имущества общества для обеспечения его ответственности.

Кредитор вправе предъявить требование к участникам ОДО в случае, если общество отказалось удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответа на предъявленное требование.

Размер субсидиарной ответственности должен быть определен в учредительных документах ОДО, но не может быть меньше размера, установленного законодательными актами.

Участники ОДО несут субсидиарную ответственность своим имуществом.

Участники ОДО несут субсидиарную ответственность солидарно.

Участники ОДО несут субсидиарную ответственность в случае недостаточности имущества общества для обеспечения его ответственности.

Кредитор вправе предъявить требование к участникам ОДО в случае, если общество отказалось удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответа на предъявленное требование.

Декрет Президента Республики Беларусь от 16.03.1999 № 11 "Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования" (с изменениями и дополнениями, далее -- Декрет) устанавливает минимальный размер субсидиарной ответственности участников ОДО. Согласно абзацу второму подп. 29.3 п. 29 Декрета размер субсидиарной ответственности участников ОДО по обязательствам общества определяется его учредительными документами, но не менее чем в сумме, эквивалентной 1200 евро. Таким образом, участники ОДО в учредительных документах общества обязаны определить размер своей субсидиарной ответственности, минимальный размер которой составляет 1200 евро, но может быть установлен и в большем размере. В последнем случае при недостаточности имущества ОДО для удовлетворения требований кредиторов участники ОДО солидарно несут субсидиарную ответственность в размере, превышающем 1200 евро и определенном в учредительных документах.

Участники ОДО привлекаются к субсидиарной ответственности по обязательствам общества в случае экономической несостоятельности (банкротства) последнего, что предусмотрено ст. 9 Закона Республики Беларусь "Об экономической несостоятельности (банкротстве)" Указом Президента Республики Беларусь от 12.11.2003 № 508 "О некоторых вопросах экономической несостоятельности (банкротства)" понятия экономической несостоятельности и банкротства разграничены. Согласно п. 1.4 Указа банкротством признается неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная решением хозяйственного суда о банкротстве с ликвидацией должника -- юридического лица, прекращением деятельности должника -- индивидуального предпринимателя (решение об открытии ликвидационного производства), а под экономической несостоятельностью понимается неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная решением хозяйственного суда об экономической несостоятельности с санацией должника (решение о санации).

В обоих случаях речь идет о неплатежеспособности субъекта хозяйствования. Неплатежеспособность устанавливается в решении хозяйственного суда. Легальное определение неплатежеспособности приведено в ст. 1 Закона о банкротстве. Неплатежеспособность -- это неспособность удовлетворить требования кредитора (кредиторов) по денежным обязательствам, а также по обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Экономическая несостоятельность (банкротство) ОДО является основанием для привлечения его участников к субсидиарной ответственности.

Абзац десятый ст. 75 Закона о банкротстве наделяет управляющего правом предъявлять от имени должника иски в общий суд, хозяйственный суд или иные органы, разрешающие споры в отношении должника. Таким образом, управляющий наделен правом подачи искового заявления о привлечении участников ОДО к субсидиарной ответственности. Поскольку, как уже отмечалось, неплатежеспособность субъекта хозяйствования устанавливается в решении хозяйственного суда, право подать иск о привлечении участников ОДО к субсидиарной ответственности возникает у управляющего с момента вынесения хозяйственным судом либо решения о санации должника, либо решения об открытии ликвидационного производства. Взысканные управляющим суммы субсидиарной ответственности подлежат зачислению на расчетный счет ОДО - должника.

Рассмотрение исков о привлечении участников ОДО к субсидиарной ответственности отнесено действующим законодательством к компетенции хозяйственных судов. Так, в случае если участниками (участником) ОДО являются субъекты хозяйствования, действует общее правило подведомственности, установленное ст. 39 и 41 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь . В случае если участники (участник) ОДО -- физические лица, действует правило подведомственности, установленное подп. 7.2 п. 7 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь, Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 22.06.2000 № 4/3 "О разграничении подведомственности дел между общими и хозяйственными судами". Согласно указанной норме, хозяйственным судам подведомственны споры по заявлениям лиц, имеющих право на обращение в хозяйственный суд, к гражданам, которые в соответствии с законодательством или условиями обязательства несут ответственность дополнительно к ответственности коммерческой организации или индивидуального предпринимателя, являющихся основными должниками (случаи субсидиарной ответственности).