Содержание договора аренды недвижимости

2

Министерство образования Российской Федерации

Московский новый юридический институт

Дипломная работа

по гражданскому праву

на тему:

«Содержание договора аренды недвижимости»

Студентки 6 курса ВО - 2002

____________________________________

Адрес: _____________________________

Зачетная книжка №___________________

Преподаватель_______________________

Установленный срок сдачи работы______

Работа сдана на проверку______________

Работу проверил______________________

Оценка______________________________

Тамбов 2005

Содержание

Введение	3
Глава I. Понятие и сущность договора. § 1. Общая характеристика договора. § 2. Основные принципы договорных отношений. Понятие риска. § 3. Стадии договорного процесса.	10 20 29
Глава II. Аренда недвижимости в современной России. § 1. Категория недвижимости: анализ различных подходов к понятию. § 2. Понятие аренды. Виды аренды. § 3. Содержание договора аренды недвижимости в российском гражданском праве.	39 47 51
Заключение	64
Нормативные акты	68
Материалы юридической практики	69
Литература	70

Введение

Договор аренды недвижимого имущества - очень распространенная сделка, и в современной российской юридического практике нередко рассматриваются споры, связанные с данной проблемой. Неудивительно, что в этой области возникает множество вопросов. С одной стороны, сказывается несовершенство правового регулирования в данной сфере, а с другой - нечеткое представление субъектов гражданского оборота о понятиях «недвижимость», «договор», «аренда».

Основные принципы договорных отношений изложены в первой части Граж-данского кодекса:

равенство сторон;

неприкосновенность частной соб-ственности;

свобода договора;

недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела;

необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты.

Вторая часть Кодекса, посвященная отдельным видам обязательств, также соответствует этим принципам. Кроме того, она более детально решает другую важную задачу, которая преследовалась при разработке Кодекса, -- обеспечение стабильности договорных отношений пу-тем установления единых правил пове-дения для всех участников договорных отношений.

До принятия Гражданского кодекса в 1995--1996 гг. старый Гражданский ко-декс РСФСР не отражал регулирование новых рыночных отношений, а помимо него действовало множество норматив-ных документов Президента, Прави-тельства, министерств и ведомств, зача-стую противоречиво и чрезмерно регу-лировавших договорные отношения.

Новый ГК РФ устранил эти противоре-чия, установив и максимально детализи-ровав основные правила поведения в сфе-ре договорных отношений, оставив на ус-мотрение сторон все остальные вопросы.

Для предпринимательских отношений это означает, что при заключении дого-воров стороны руководствуются положе-ниями Кодекса о соответствующем виде договоров, а если этих положений недо-статочно или Кодексом сторонам предо-ставлено право выбора из нескольких условий, то стороны устанавливают соб-ственные условия договора. Главное, что-бы эти условия не противоречили общим положениям Кодекса.

Естественно, что некоторые виды обя-зательств настолько сложны, что не могут быть полностью урегулированы од-ним кодексом (например, страхование). Поэтому нормы гражданского права мо-гут содержаться в других, принятых в соответствии с Кодексом законах. При-чем в Кодексе специально установлено, что нормы гражданского права, содержа-щиеся в других законах, должны соот-ветствовать ГК.

Вторая часть ГК РФ состоит из 31 главы, двадцать шесть из которых по-священы отдельным видам договоров и пять -- обязательствам, возникающим не из договоров, -- из деятельности в чужом интересе без специального пору-чения, из объявления конкурса, из пуб-личного обещания награды, из причине-ния вреда и из неосновательного обога-щения.

В зависимости от особенностей регу-лируемых отношений главы Кодекса об отдельных видах обязательства можно разделить на несколько подгрупп. Сна-чала идут главы, включающие положения об отчуждении имущества в соб-ственность (купля-продажа, мена, даре-ние), далее -- о предоставлении имуще-ства в пользование (аренда, наем жило-го помещения, безвозмездное пользова-ние имуществом), потом идут главы, ка-сающиеся выполнения работ (подряд, научно-исследовательские и опытно конструкторские работы). Затем следует комплекс глав о договорах об оказании услуг. Среди последних обычно выделяют два достаточно крупных раздела. Первый -- это банковские услуги (банковский вклад, банковский счет). Второй -- посреднические услуги (договор поручения, договор комиссии, агентский договор).

В данной работе будет говориться, прежде всего, о договоре аренды недвижимости.

Недвижимость (недвижимые вещи) - это объекты, перемещение которых в пространстве невозможно без несоразмерного ущерба их назначению.

Права на недвижимость - такие, как право собственности, иные вещные права, а также ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации учреждениями юстиции в едином государственном реестре. Таким образом, гражданский оборот недвижимости несколько осложнен, поскольку по общему правилу сделки с ней подлежат государственной регистрации, то есть работоспособность такого имущества требует соблюдения дополнительных формальностей.

В случаях, предусмотренных законом, наряду с государственной регистрацией может осуществляться специальная регистрация или учет отдельных видов недвижимости (например, специальная регистрация промышленного предприятия как источника повышенной опасности, учет зданий и сооружений как памятников истории и культуры и т. п.).

К недвижимости относятся земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей, в том числе леса, многолетние насаждения, здания, сооружения. Особой разновидностью недвижимого имущества признается предприятие как особый единый имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности.

В то же время в Гражданском Кодексе Российской Федерации нашел отражение и иной критерий отнесения вещей к недвижимости, опирающийся на сугубо юридическое свойство - требование государственной регистрации отдельных объектов, например, воздушных и морских судов, судов внутреннего плавания, искусственных космических объектов. Регистрация прав на эти объекты осуществляется в особом порядке. Регулирование отношений по поводу недвижимости, как правило, носит специальный характер, что находит выражение, например, в обязательствах по передаче ее в собственность, в использование и др. Юридический энциклопедический словарь / гл. ред. О. Е. Кутафин. - М.: Большая Российская энциклопедия. - 2003. - С. 291 - 292.

Как отмечает исследователь Л. Щенникова, нет, пожалуй, в гражданском праве другой такой категории, к которой все мы были бы столь неравнодушны, как недвижимость.

Самым простым и очевидным интерес к недвижимости оказывается у самих собственников недвижимых вещей, так назы-ваемых «владельцев заводов, домов, пароходов».

Интересом более высокого порядка выступает инте-рес политический. Любая консервативная партия, по утверждению К. Победоносцева, ученого циви-листа и политического деятеля России XIX в., сильна поддержкой интересов владельцев недвижимости, а, собственно поземельное владение выступает луч-шим обеспечением гражданского порядка. Побе-доносцев К.П. Курс гражданского права. Первая часть. - М., 2002. - С. 89.

Наконец, к недвижимости можно обнаружить и социальный или общеграж-данский интерес, выражающийся формулой «инте-рес всякого и каждого» субъекта гражданского права. «В чем состоит данный интерес, - продолжает рассуждать Л. Щенникова, - образно опи-сал американский писатель А. Бирс в одном из своих сатирических произведений под названием «Сло-варь Сатаны». Если земля, рассуждал А. Бирс, это часть суши, рассматриваемая как собственность, то она принадлежит А, Б и В. Отсюда следует вывод, что на ней уже нет места Г, Д и Е, которые еще народятся. Так что само их рождение, с печалью от-мечал американец, равно как и последующая жизнь противозаконны. Этот гротеск сатирика не может не наталкивать на мысль о том, что имущественные права на недвижимость, оформленные законодательно, в конечном счете, оказывают влияние на саму жизнь».

Итак, актуальность работы очевидна. Она базируется на том, что любое физическое и юридическое лицо неминуемо сталкивается с проблемой недвижимости, и часто - с вопросами аренды недвижимости, без которых трудно представить любую деятельность, в том числе предпринимательскую.

Для начала необходимо определить суть понятия «договор аренды недвижимости». Договором аренды (имущественного найма) признается гражданско-правовой договор, в силу которого арендодатель обязуется предоставить арендатору определенное имущество во временное владение и (или) во временное пользование, а арендатор должен уплачивать за это арендодателю арендную плату (ст. 606 ГК РФ).

В ГК РФ договору аренды посвящена глава 34 (более шестидесяти статей). Давая понятие договора аренды, законодатель исходит из того, что данный договор представляет собой обычный самостоятельный вид договорных обязательств, такой же, как договор купли-продажи и т.п.

Таковы общие понятия, связанные с проблемой договора аренды недвижимости в современном российском гражданском праве. Глубокий анализ названных понятий составляет одну из задач данной дипломной работы

Надо заметить, что анализ различных периодических изданий (таких как журналы «Юридический мир», «Хозяйство и право», «Актуальные проблемы правоведения», «Российская юстиция», «Законность», «Бухгалтерский учет», «Журнал российского права» и другие) позволяет говорить о том, что проблема, которая рассматривается в данной работе, освещена недостаточно. Однако целый ряд исследователей, например, Екимов С. А., Пугинский Б. И., Гусев И., Щенникова Л., Касаткина Ю. О., Ломидзе О., Егоров А., так или иначе затрагивают проблему договора аренды недвижимости. Они анализируют различные подходы к понятию недвижимости, комментируют основные принципы договорных отношений, а также обращают внимание на сложные моменты трактовки некоторых законодательных актов.

Цель исследования: раскрытие содержания договора аренды недвижимости в современном российском гражданском праве.

Задачи исследования:

Ш рассмотреть отдельные понятия «договор», «аренда», «недвижимость»;

Ш проанализировать понятие «договор аренды недвижимости» с точки зрения ГК РФ;

Ш изучить и сопоставить мнения исследователей об аренде недвижимости в современной России.

Структура работы. Дипломная работа «Содержание договора аренды недвижимости» состоит из введения, двух глав и заключения.

В первой главе работы «Понятие и сущность договора», во-первых, рассматривается проблема понятия договора как такового. Опираясь на работы О. Ломидзе, Э. Ломидзе, С. А. Екимова, В. Груздева и других, я анализирую договорной процесс и его существование в законодательстве.

Во-вторых, исследую принципы договорных отношений и вопрос о распределении неблагоприятных последствий случая между сто-ронами договорного обязательства; проблема рассматривается на примерах некоторых наибо-лее распространенных договорных конструкций.

В-третьих, рассматриваю дискуссионный вопрос процесса заключения договора, его стадий.

Глава вторая называется «Аренда недвижимости в современной России». В ней я перехожу непосредственно к рассмотрению проблемы договора аренды недвижимости, в связи с чем подробно изучаю категорию недвижимости, провожу анализ различных подходов к понятию. Затем ввожу понятие аренды как таковой, в том числе подробно перечисляю виды аренды.

Тема дипломной работы наиболее полно раскрывается в § 3 второй главы работы, поскольку изученные ранее понятия и нюансы проблемы позволяют плодотворно рассуждать о содержании договора аренды недвижимости в российском гражданском праве. Здесь я обращаюсь, прежде всего, к мнению таких ученых, как Л. Щенникова, С. П. Гришаев.

При написании дипломной работы использовались материалы арбитражной практики.

Заключение содержит практические выводы, сделанные в результате исследования.

Список нормативных актов составляет 11 наименований.

Список используемой литературы составляет 22 наименования книг и статей.

Глава I. Понятие и сущность договора.

§ 1. Общая характеристика договора.

Договор -- это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изме-нении или прекращении гражданских прав и обязанностей, которые и состав-ляют его практическую суть. Он явля-ется основным средством регулирова-ния деятельности участников рыночных отношений

Любой договор -- это сделка, и поэто-му, как и любая сделка, он устанавли-вает, прекращает или изменяет граж-данские права и обязанности. Именно поэтому к договорам применяются пра-вила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9 ГК РФ. А к обязательствам, которые возникают из договоров, применяются общие положе-ния об обязательствах.

Стороны договора (физические и юридические лица) свободны в заклю-чении договора, они обладают свободой воли, имущественно независимы и са-мостоятельны. В совокупности эти при-знаки образуют один из фундаменталь-ных принципов гражданского права -- принцип свободы договора.

Принцип свободы договора имеет ог-ромное значение для предприниматель-ской деятельности. Свобода договора выражается и находит свое применение в следующих трех основополагающих правилах, которые создают основу пред-принимательства в современном его по-нимании.

Стороны договора самостоятельно определяют, с кем вступать в договор-ные отношения и вступать ли в них вообще. Понуждение к заключению договора допускается лишь в случаях, пря-мо оговоренных в законодательстве или добровольно принятым обязательством.

Стороны сами определяют вид договора, который они будут использовать. Причем перечень видов договоров, пре-дусмотренных ГК РФ, не является исчер-пывающим. В случае, если ни один из них стороны не устраивает, они могут исполь-зовать свой собственный вид договора. Единственное условие -- такой договор не должен противоречить основным прин-ципам гражданского права. Возможно также использование так называемой смешанной формы договора, который со-держит в себе условия различных видов договоров, предусмотренных ГК РФ.

Стороны сами определяют условия договора по своему усмотрению. Договор не может противоречить за-конам и иным правовым актам, действу-ющим в момент его заключения. Если после заключения договора принят за-кон, устанавливающий иные правила, чем те, которые действовали при его заключении, условия заключенного до-говора сохраняют силу, за исключени-ем случаев, когда в законе установлено, что его действия распространяются на отношения, возникшие из ранее заклю-ченных договоров.

Большое значение для предпринима-тельской деятельности имеет разделение договоров на возмездные и безвозмездные. Возмездным признается такой договор, по которому одна из сторон должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязан-ностей. По своей сути возмездный дого-вор создает сложное обязательство, в ко-тором каждая из сторон является одно-временно и кредитором, и должником, -- в отношении того, что одна сторона дол-жна сделать для другой, она является должником, в отношении же того, что она вправе потребовать от другой стороны, она является кредитором. В подавляю-щем большинстве гражданско-правовые договоры являются возмездными.

Если в договор не включено условие об оплате, то по общему правилу дого-вор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа самого договора не вытекает иное.

Возмездный договор имеет свою цену, установленную соглашением сторон. В некоторых случаях применяются цены, устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то органами. В случаях, когда цена в договоре не пре-дусмотрена и не может быть определе-на, исходя из условий договора, испол-нение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обсто-ятельствах обычно назначается на ана-логичные товары, работы или услуги. При этом наличие сравнимых обстоя-тельств, позволяющих однозначно оп-ределить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказа-но заинтересованной стороной.

Безвозмездным признается такой до-говор, по которому одна сторона обязу-ется предоставить что-либо другой сто-роне без получения от нее платы или иного встречного предоставления (дого-вор дарения, договор безвозмездного пользования имуществом). Однако в со-временной предпринимательской прак-тике безвозмездные договоры практи-чески не встречаются.

Одной из наиболее частой в предпри-нимательской деятельности разновидно-стей договоров является публичный до-говор -- договор, заключенный коммер-ческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, вы-полнению работ или оказанию услуг, ко-торые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществ-лять в отношении каждого, кто к ней об-ратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услу-ги связи и т. п.). Коммерческая организа-ция не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, за ис-ключением случаев, предусмотренных законом или иными правовыми актами. Не допускается также отказ коммерчес-кой организации от заключения публич-ного договора при наличии у нее возмож-ности предоставить потребителю соответ-ствующие товары, услуги или выполнить для него соответствующие работы. Разно-гласия сторон по отдельным условиям публичного договора могут быть переда-ны потребителем на рассмотрение суда, независимо от согласия на это коммерчес-кой организации. При разрешении споров по искам потребителей о понуждении коммерческой организации к заключе-нию публичного договора необходимо учитывать, что бремя доказывания отсут-ствия возможности передать потребите-лю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги возложено на коммерческую организацию.

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в надлежащих случаях форме, достигну-то соглашение по всем его существен-ным условиям. Таковыми являются ус-ловия о предмете договора, условия, приведенные в законе или иных право-вых актах как существенные или необ-ходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно ко-торых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В договоре может быть предусмотре-но, что его отдельные условия опреде-ляются примерными условиями, разра-ботанными для договоров соответству-ющего вида и опубликованными в печа-ти. Примерные условия могут быть из-ложены в форме примерного договора или иного документа, их содержащего.

Стоит отметить, что при толковании условий договора принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. В случае неясности их значения оно устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) от одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения). Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта при условии, что акцепт по-лучен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока, а при отсутствии в оферте срока для акцепта -- до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актам: Если срок для акцепта не определен ни самой офертой, ни законом или иными правовыми актами, договор считается заключенным при условии, что акцепт получен в течение нормально необходи-мого для этого периода времени.

Если в оферте, законе, иных правовых актах, помимо срока для акцепта офер-ты, определен срок для ее рассмотрения и извещение об акцепте направлено ад-ресату в пределах указанного срока, до-говор должен признаваться заключен-ным даже в том случае, если извещение об акцепте получено адресатом с опозда-нием, за исключением случаев, когда сторона, направившая оферту, немед-ленно уведомит другую сторону о полу-чении ее акцепта с опозданием.

Необходимо иметь в виду, что акцеп-том, наряду с ответом о полном и безого-ворочном принятии условий оферты, признается совершение лицом, получив-шим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором.

Кроме того, для признания соответ-ствующих действий адресата оферты акцептом Кодекс не требует выполнения условий оферты в полном объеме. В этих целях для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцеп-та срок. Если в договоре не указано мес-то его заключения, договор признается заключенным в месте жительства граж-данина или в месте регистрации юриди-ческого лица, направившего оферту.

Особое значение для практического применения имеет форма заключения договора. Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не предусмотре-на определенная форма. Однако Кодек-сом специально установлено общее пра-вило о том, что сделки юридических лиц между собой, а также с физическими лицами обязательно должны быть зак-лючены в письменной форме.

Договор в письменной форме должен быть совершен путем составления доку-мента, выражающего его содержание и подписанного лицом или лицами, совер-шающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами. Законом, иными правовыми актами и соглашени-ем сторон могут устанавливаться допол-нительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (бланк оп-ределенной формы, скрепление печатью и т. п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если та-кие последствия не предусмотрены, при-меняются правила несоблюдения простой письменной формы сделки. Это означает, что несоблюдение такой формы лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства. В случаях, прямо указан-ных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной фор-мы сделки (в том числе внешнеэкономи-ческой) влечет ее недействительность.

Договор в письменной форме может быть заключен:

путем составления одного доку-мента, подписанного сторонами;

обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от
стороны по договору;

путем совершения лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению
указанных в ней условий договора - так называемых конклюдентных действий.

Использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронной и цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Принятый 10 янва-ря 2002 года Закон № 1-ФЗ «Об элект-ронно-цифровой подписи» наконец-то заполнил правовой пробел, который не позволял на практике широко использо-вать средства электронно-цифровой подписи при заключении сделок. После создания соответствующей рыночной инфраструктуры электронно-цифровая подпись прочно войдет в повседневный коммерческий документооборот.

На практике положения Кодекса о форме договора означают, что:

для подтверждения факта заключения большинства стандартных дого-воров (купля-продажа, поставка), используемых в повседневной предпринимательской деятельности, совсем необязательно предоставлять письменный договор. Достаточно предоставить письменные и другие доказательства, под-тверждающие совершение контрагентом по сделке действий по выполнению указанных в ней условий. Например,
договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара. А отсутствие у покупателя указанных документов не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и его условий;

вопреки распространенному мнению, для подтверждения факта заключения большинства стандартных договоров (купли-продажи, поставки), используемых в повседневной предпринимательской деятельности, также, как правило, не требуется и наличие на договоре печати организации, достаточно только подписи уполномоченного лица.

В некоторых случаях законом прямо предусмотрена обязанность сторон к заключению договора. Например, побе-дитель конкурса (аукциона) имеет пра-во требовать заключения договора от продавца, а банк обязан заключить до-говор банковского счета с клиентом, об-ратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для откры-тия счетов данного вида условиях.

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Кодексом установлено, что законом или договором может быть пре-дусмотрено, что окончание срока дей-ствия договора влечет прекращение обя-зательств сторон по договору.

Это озна-чает, что истечение установленного в до-говоре срока его действия не ведет к прекращению обязательства. Как правило, вытекающие из договора обязательства сторон сохраняются до их надлежащего исполнения. Окончание срока действия договора не освобождает стороны от от-ветственности за его нарушение.

В случаях, когда в соответствии с ГК РФ или иными законами заключение до-говора обязательно для стороны, напра-вившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту догово-ра, эта сторона обязана в течение трид-цати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону либо о принятии договора в ее редакции, либо об отклонении протокола разногла-сий. Если сторона, для которой в соответ-ствии с ГК РФ или иными законами зак-лючение договора обязательно, уклоняет-ся от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Договор может быть заключен путем проведения торгов с лицом, выиграв-шим торги. В некоторых случаях, ука-занных в ГК РФ или иных законах, до-говоры о продаже вещи или имуще-ственного права могут быть заключены только путем проведения торгов. На-пример, заложенное имущество прода-ется только на торгах. Торги проводят-ся в форме аукциона или конкурса, ко-торые в свою очередь могут быть открытыми или закрытыми. В открытом аукционе или конкурсе может принимать участие любое лицо, в закрытом принимают участие только лица, специально приглашенные.

В практическом понимании для большинства предпринимателей именно договор служит фундаментальной основой рыночных отношений и является основным инструментом правового регулирования деятельности предпринимательства. Значение договора для предпринимательства хорошо объясняют извест-ные большинству юристов выработан-ные еще древнеримскими юристами правила о том, что договор имеет силу закона для сторон, его заключивших, а условия договора неизменны. Именно поэтому основная задача положений Гражданского кодекса об изменении расторжении договоров - сохранение стабильности договорных отношений.

Для изменения или расторжения до-говора требуется взаимное согласие сто-рон, если иное не предусмотрено зако-нодательством или самим договором. При изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде. При расторжении договора обязатель-ства сторон прекращаются.

По требованию одной из сторон дого-вор может быть изменен или расторгнут по решению суда в следующих случаях:

при существенном нарушении договора другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной
из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что
была вправе рассчитывать при заключении договора;

в связи с существенным изменением обстоятельств. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть,
договор вообще не был бы ими заключен
или был бы заключен на значительно от-личающихся условиях. По своей сути су-щественное изменение обстоятельств - это нечто среднее между форс-мажорными обстоятельствами и нормальными условиями для исполнения договора;

в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или самим договором.

В случае полного или частичного от-каза от исполнения договора одной из сторон, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, дого-вор считается соответственно расторг-нутым или измененным.

Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоя-тельствами или о его расторжении, до-говор может быть расторгнут, а в случа-ях, когда расторжение договора проти-воречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значитель-но превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях, договор может быть из-менен судом по требованию заинтересо-ванной стороны только при наличии од-новременно следующих условий:

если в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

если изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть, хотя проявила такую степень заботли-вости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

если исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

если из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет
заинтересованная сторона.

При расторжении договора вслед-ствие существенно изменившихся обсто-ятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора. Наделение суда столь широкими полномочиями вызвано самой исключительностью таких мер, как расторжение или изменение договора в судебном порядке.

Соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обы-чаев делового оборота не вытекает иное. Екимов С. А. Понятие и общая характеристика договора // Журнал российского права. - 2002. - № 10. - С. 88 - 92.

§ 2. Основные принципы договорных отношений. Понятие риска.

Об основных принципах договорных отно-шений, изложенных в первой части Граж-данского кодекса, я уже упоминала. Это равенство сторон; неприкосновенность частной соб-ственности; свобода договора; недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела; необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты.

Однако бывают случаи, когда принципы могут быть нарушены. Зачастую взаимодействие сторон в процессе исполнения договорного обязательства под-вержено влиянию различных обстоятельств, не зависящих от контрагентов. Сущест-вует вероятность, что лицо, вступившее в договорное правоотношение ради получе-ния определенного социального блага, этого блага не получит. По ряду причин, в частности в связи с вещественностью объекта и возможным негативным влиянием на него, вплоть до уничтожения, как действий (бездействия) иных субъектов, так и природных явлений; невозможностью достижения результата (положительного эф-фекта) договора по объективным причинам. Вмешательство случая -- не зависящих от стороны данного обязательства непредвиденных обстоятельств и, как следствие, неисполнение стороной возложенной на нее обязанности, несмотря на должную степень проявленной ею заботливости и осмотрительности, предполагает неблаго-приятные имущественные последствия.

Вероятность случая, влекущего неблагоприятные имущественные последствия, обусловливает потребность в нормативном решении вопроса о распределении этих последствий между взаимодействующими сторонами. Анализ действующего законо-дательства позволяет привести многочисленные примеры, когда данный вопрос раз-решается с помощью нормативных установлений, оперирующих термином «риск». М. Танаев, исследуя понятие «риск» в Гражданском кодексе РФ, справедливо обра-щает внимание на «многоязычность этого слова, что требует максимально корректно-го его использования, с четким указанием (определением) того аспекта этого поня-тия, который конкретно подразумевается» Танаев В. М. Понятие "риск" в Гражданском кодексе Российской Федерации / Актуальные проблемы граждан-ского права / Под ред. С. С. Алексеева; Исследовательский центр частного права. Уральский филиал. Российская школа частного права. Уральское отделение. -- М: Статут. - 2000. - С. 9.. Здесь и далее понятие «риск» употребля-ется в значении возможной опасности имущественных потерь.

Положения, направленные на распределение рисков между сторонами договор-ного обязательства, служат эффективным приемом воздействия на экономический оборот. Законодатель использует нормативные установления о распределении рис-ков в целях обеспечения соответствия реального поведения сторон в процессе ис-полнения обязательства установленной законом и условиями договора модели. Это достигается путем закрепления негативных последствий для той стороны правоотно-шения, чье поведение не соответствует границам дозволенного (возможного и/или необходимого) поведения, и позитивных -- для той стороны, чье поведение им соответствует. Например, негативные последствия случайной гибели товара, произо-шедшие после исполнения продавцом обязанности по его предоставлению в распо-ряжение покупателя, отнесены положениями ст. 458 и п. 1 ст. 459 ГК РФ на последнего. Негативные последствия случайной гибели (повреждения) материалов, обору-дования и вещей, предназначенных для переработки (обработки), а также результа-та выполненной работы возлагаются на сторону, допустившую просрочку передачи или приемки результата работы - п. 2 ст. 705 и п. 7 ст. 720 ГК РФ.

Далее. Посредством решений в сфере распределения рисков устанавливаются до-полнительные (по сравнению со смежными договорными конструкциями) возможно-сти для одной из сторон правоотношения за счет противоположной его стороны. Так, нормы п. 2 ст. 595 ГК РФ предоставляют право плательщику постоянной ренты тре-бовать прекращения обязательства по выплате ренты либо изменения условий ее выплаты при случайной гибели или случайном повреждении имущества, переданно-го под выплату ренты за плату. Диспозитивное правило ст. 669 Кодекса, в отличие от общих положений об аренде, возлагает риск случайной гибели или случайной порчи имущества, арендованного по договору лизинга, на арендатора (с момента передачи ему арендованного имущества). Положения ст. 696 возлагают на ссудополучателя риск случайной гибели или случайного повреждения вещи в случаях использования вещи не по назначению, передачи ее третьему лицу без согласия ссудодателя, а также, если ссудополучатель мог предотвратить ее гибель или порчу, пожертвовав своей вещью, но предпочел сохранить свою вещь.

Несложно заметить, что нормы п. 2 ст. 595 и ст. 696 ГК РФ отражают различное отношение гражданского законодательства к правоприобретателям по возмездной и по безвозмездной сделке.

Законодательные решения, нашедшие отражение в ст. 459, 595, 669, 696, 705, 741 ГК РФ, характеризуются рядом общих черт. Для их применения не имеет значе-ния сопряженность обязательства с осуществлением стороной предпринимательской деятельности. Речь идет о возложении на одну из сторон взаимодействия неблаго-приятных последствий любого случая, как простого, так и непреодолимой силы. Кроме того, соответствующие законодательные положения оперируют термином «риск». Между тем отмеченные примеры не исчерпывают нормативных предписаний в сфере распределения неблагоприятных последствий случая между сторонами гра-жданско-правового обязательства. Распределение данных последствий может обес-печиваться и без употребления термина «риск».

Рассмотрим правило п. 3 ст. 401 ГК РФ, согласно которому неисправный субъект предпринимательской деятельности несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. На-званное положение породило не утихающие споры. Один из центральных вопросов: допустима ли ответственность без вины, и если да, каково ее основание?

Ответ, в частности, зависит от того, какое значение каждый ученый придает субъективной стороне. Авторы, полагающие вину обязательным условием ответственности, счита-ют, что здесь речь об ответственности вообще не идет См.: Архипов Д. Возложение на предпринимателя неблагоприятных последствий случая в обязательствах из договора (теоретическое осмысление новеллы п. 3 ст. 401 Гражданского кодекса РФ) Хозяйство и право, 2002, № 12, с. 57. Следует отметить, что Д. Архипов "придерживается принципа «ответственность только за вину' без каких-либо исключений». -- См.: там же, С. 53.. Пример иной точки зрения -- позиция, согласно которой главный критерий -- противоправность, ответствен-ность же может возлагаться на началах риска Ойгензихт В. А Проблема риска в гражданском праве -- Душанбе: Ирфон, 1972, С. 77.. Здесь в качестве субъективного осно-вания ответственности предлагается рассматривать риск. Далее. В специальной юри-дической литературе встречается указание на общее правило о безвиновной ответст-венности должника по обязательству, связанному с осуществлением предпринима-тельской деятельности Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право: Общие положения. -- М.: Статут, 1998. - С. 615..

Формулировка первого абзаца п. 1 ст. 401 ГК РФ позволяет сделать вывод, что в третьем пункте данной статьи речь также идет об ответственности. Это находит от-ражение и в современных учебниках гражданского права. Авторы соответствующих разделов отмечают общий характер правила, согласно которому вина является условием ответственности, и наличие отступлений от него Гражданское право: Учебник. Часть первая / Под ред. А. Г. Калпина. А. И. Масляева. -- М.: Юристъ. 1997. С. 449; Гражданское право России. Общая часть: Курс лекций / Отв. ред. О Н. Садиков. -- М.: Юристь, 2001. с. 683; Гражданское право Учебник. Ч. I Изд третье, перераб. и доп. / Под ред. А. П. Сергеева. Ю. К. Толстого. -- М.: Проспект. 1998. С. 577, 580; Гражданское право: Учебник В 2-х т. Т. I / Отв. ред. Е. А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. -- М.: БЕК. 2000, с 450, Гражданское право России: Учебник. Часть первая / Под ред. 3. И. Цыбуленко. -- М.: Юристь, 1998. с. 433.. Господствует, таким образом, точка зрения, согласно которой вина не во всех случаях выступает условием граж-данско-правовой ответственности, равно как не во всех случаях привлечение к граж-данско-правовой ответственности требует полного состава правонарушения.

Ссылка на статью закона сама по себе, конечно, не разрешает проблемы теорети-ческого осмысления положений п. 3 ст. 401 ГК РФ. Действительно, возможно, иной подход обеспечит новые эффективные приемы правового регулирования и позволит найти более сбалансированные решения. Поэтому центральным представляется во-прос о целесообразности при моделировании нормативных установлений отталки-ваться от позиции, признающей вину обязательным условием ответственности. От-кроет ли данная основа новые возможности совершенствования законодательства? Представляется, что такой перспективы нет. Принятие рассматриваемой позиции в качестве основы нормотворчества приведет к утрате общих правил, как следствие -- обусловит необходимость усложнений правового регулирования, практическая по-требность в которых вызывает сомнения. Если же не обеспечить отграничение ответ-ственности от обязанности претерпевать негативные последствия случая, за которые никто не отвечает, на уровне конкретных нормативных решений, то бессмысленно отказываться от единого термина. Следовательно, применение единого подхода, а значит, и единого термина вполне оправданно. Другой вопрос: вытекает ли из фор-мулировки п. 3 ст. 401 ГК РФ вывод об общем правиле безвиновной ответственности должника по обязательству, связанному с осуществлением предпринимательской деятельности? Думается, наиболее полно отражает сущность правила п. 3 ст. 401 формулировка, согласно которой ответственность лица, не исполнившего или не-надлежащим образом исполнившего обязательство при осуществлении предприни-мательской деятельности, не зависит от его вины См., например: Гражданское право: Учебник. В 2-х т. Т.) / Отв. ред. Е. А. Суханов, с. 451 (автор соответствую-щей главы -- Е А. Суханов); Гражданское право России: Учебник. Часть первая / Под ред. 3. И. Цыбуленко. с. 433(автор соответствующей главы -- В А. Тархов). Случаи, в которых ответственность наступает независимо от вины, исследуются в работе В П Грибанова. Автор отмечает: «Ответственность независимо от вины означает, что она может быть возложена на правонарушителя не только при наличии его вины, но также и при случайном неисполнении обязательства или случайном причинении вреда». -- См.: Грибанов В. П Ответственность за нарушение гражданских прав и обязанностей / Осуществление и защита гражданских прав. Изд.2-е, стереотип. -- М.: Статут, 2001.. Возможно, ненадлежащее испол-нение (неисполнение) обязанности связано с тем, что должник не проявил должную степень заботливости и осмотрительности. Возможно, оно обусловлено случаем Раскрывая содержание понятия «случай», в юридической литературе подразумевают под ним такие обстоятельства (либо события, либо последствия), которые позволяют говорить о невиновности должника, если неисполнение обусловлено ими. В. А. Тархов понимает под случаем «последствия, которые не охватываются и не должны охватываться предвидением обязанного лица, не могут быть поставлены ему в вину». -- См.: Тархов В. А. Гражданское право. Курс. Общая часть -- Уфа: Уфимский юридический институт МВД РФ, 1998, с. 304. В. В. Витрянский отмечает: «первым предметом доказывания со стороны должника, стремящегося освободиться от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, является наличие обстоятельств, свидетельствующих о невозможности исполнения обязательства надлежащим образом. В качестве таковых закон как общее правило признает действие внешних, не зависящих от должника сил, которые по цивилистической традиции именуются случайными обстоятельствами (casus)». -- См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В Указ, соч., с. 614.. Однако вопрос о причинах неисполнения (ненадлежащего исполнения) обязательст-ва по общему правилу п. 3 ст. 401 ГК РФ значения не имеет, соответственно -- ис-следованию не подлежит. Безразличие права к наличию (отсутствию) вины неис-правного предпринимателя простирается до непреодолимой силы -- по выражению Д. И. Мейера, «случайности высшей категории, никакими средствами неотврати-мой Мейер Д. И. Русское гражданское право. В 2-х ч По исправл. и доп. 8-му изд., 1902. Изд 2-е, ислр -- М.: Статут. 2000, С. 245.. Применительно к случаю неисполнения или ненадлежащего исполнения обя-зательства при осуществлении предпринимательской деятельности гражданское за-конодательство, по сути, вводит общее правило, согласно которому учитывается только такая невиновность должника, которая обусловлена непреодолимой силой.

Негативные последствия любого иного случая, кроме непреодолимой силы, заведо-мо отнесены на неисправного субъекта предпринимательской деятельности. Однако данное общее правило предполагает возможность исключений.

Иное может быть закреплено с помощью различных приемов правового регули-рования. В частности, посредством правила об ответственности при наличии вины -- см., например, ст. 538, п. 2 ст. 547, п. 1 ст. 777 ГК РФ. Далее. Путем уточнения вида вины, например установления ответственности за умысел и грубую неосторожность, -- см., например, п. 2 ст. 901 ГК РФ. Кроме того, путем ограничения размера ответ-ственности, например установления права кредитора потребовать возмещения толь-ко реального ущерба, но не упущенной выгоды -- см. п. 1 ст. 547, ст. 692, п. 2 ст. 777, п. 2 ст. 796, п. 2 ст. 902 ГК РФ; установления исключительной законной неус-тойки. Наконец, отступление от общего правила п. 3 ст. 401 может быть установлено путем расширения, по сравнению с данной нормой Кодекса, перечня обстоятельств, на которые в соответствии с п. 3 ст. 401 вправе ссылаться лицо, чтобы избежать ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности. Думается, при установлении таких дополнительных обстоятельств законодателю следует исходить из того, что они должны соответствовать критериям простого случая, то есть исключать виновное неисполнение обязательства Во всяком случае в виде общего правила, поскольку случаи, в которых основанием для освобождения от ответ-ственности служит обстоятельство, предполагающее вину неисправного должника, законодательству известны. Подразумевается понятие «навигационная ошибка» в заграничных морских перевозках -- ст 167 Кодекса торгового мореплавания (КТМ) от 30 апреля 1999 года № 81-ФЗ (с изм. от 26 мая 2001 года)..

Доказывая, что неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательства обу-словлено случаем, должник тем самым обосновывает свою невиновность. При этом перечень случайных обстоятельств, на которые может ссылаться должник-пред-приниматель, может быть расширен законом или договором до такого предела, что это, по сути, будет означать ответственность должника при наличии его вины. Со-кращение или расширение перечня случайных обстоятельств, на которые может ссы-латься неисправный предприниматель, стремящийся избежать применения к нему мер ответственности, означает соответственно повышение или сокращение вероятно-сти отнесения на него неблагоприятных последствий случая. Путем дополнения под-лежащих учету обстоятельств сокращается перечень случаев, неблагоприятные по-следствия которых заведомо будут возложены на неисправного должника-предпринимателя.

Таким образом, решение вопроса об адресате неблагоприятных последствий слу-чая может обеспечиваться с помощью различных приемов, не только посредством установления правил, оперирующих термином «риск», но и методом определения круга обстоятельств, на которые может ссылаться неисправный контрагент.

Определение на основании норм п. 3 ст. 401 ГК РФ адресата неблагоприятных последствий случая, воспрепятствовавшего получению стороной договорного обяза-тельства ожидаемого блага, опосредуется ответственностью и, соответственно, пред-полагает констатацию того, что обязанность контрагента не может считаться испол-ненной. Поскольку речь идет об ответственности, возложение неблагоприятных по-следствий случая на неисправного контрагента посредством положений п. 3 ст. 401 по общему правилу обеспечивает возможность применения к неисправному контр-агенту меры ответственности. Тем самым на неисправного контрагента возлагаются не только прямые, но и косвенные неблагоприятные последствия случая.

Неблагоприятные имущественные последствия, о которых идет речь, могут найти различное проявление. Это зависит от ряда причин, в частности от характера обяза-тельства, содержания договора, связанности обязательства с предпринимательской деятельностью сторон (стороны).

В конечном счете речь идет о возможности имущественных потерь, причина которых:

неполучение субъектом предусмотренной договором оплаты (иного предостав-ления) из-за обстоятельств, которые потенциальный получатель платежа не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело. Пример: товар, переданный перевозчику и отчужденный с обязанностью продавца по доставке, случайно погиб в пути;

возникновение у субъекта обязанности по оплате контрагенту определенной денежной суммы (передаче иного предоставления) либо отсутствие возможности вернуть уплаченную в качестве предварительной оплаты (аванса) сумму (возможности
возврата переданного предоставления) при заведомой невозможности получить фактически то предоставление, ради которого субъект вступил во взаимодействие (заведомой невозможности претендовать на встречное предоставление). Примеры: оплата товара, случайно погибшего в пути и отчужденного без обязательства продавца по доставке товара покупателю; недостижение результата работы по причине,
указанной в п. 2 ст. 713 ГК РФ, при наличии условия, предусмотренного п. 3 ст. 713; оплата стоимости научно-исследовательской работы, проведенной до выявления невозможности получить результат, -- ст. 775 ГК РФ;

возникновение у субъекта обязанности возместить стоимость случайно погибшей чужой вещи (стоимость ее повреждения) при перемещении на него законом или договором с собственником риска случайной гибели (повреждения)
п. 211 ГК РФ;

применение стороной обязательства, не получившей того блага, на которое она рассчитывала, или по ее требованию способов защиты нарушенного права, несмотря на то, что неисправный контрагент проявил надлежащую степень заботливости и осмотрительности. Это неблагоприятное последствие может наступать в совокупности с иным последствием из отмеченных ранее. Пример: применение мер ответственности в соответствии с п. 3 ст. 401 ГК РФ.

Далее вопрос о распределении неблагоприятных последствий случая между сто-ронами договорного обязательства рассматривается на примерах некоторых наибо-лее распространенных договорных конструкций. При этом решения законодателя, сформулированные с использованием понятия «риск» и рассчитанные на всех субъек-тов гражданского права, сопоставляются с решениями, распределяющими неблаго-приятные последствия случая посредством иных приемов, в частности путем измене-ния перечня случайных обстоятельств, на которые вправе ссылаться не исполнивший свое обязательство предприниматель с целью избежать ответственности. Наблюда-ются ли здесь функциональные связи дополнения и/или исключения? Данный во-прос нуждается в изучении на конкретных примерах. Кроме того, заслуживает вни-мания вопрос о том, насколько эффективно используется законодателем полезный потенциал решений в области распределения риска случайной гибели (случайного повреждения) материального объекта.