Особенности судебного разбирательства дел об определении места жительства и порядка общения с ребенком

По мнению А.М. Нечаевой, принятие обеспечительных мер по спорам о детях означает возможность (и необходимость) использования в подобной ситуации п. 2 ст. 79 СК РФ, допускающего на основании судебного определения временное помещение ребенка в одно из воспитательных, лечебных учреждений, в учреждение социальной защиты населения и другое аналогичное учреждение Нечаева А.М. Судебная защита прав ребенка. - С. 50. Вряд ли можно согласиться с универсальностью предлагаемой А.М. Нечаевой меры, хотя, возможно, в определенных случаях по конкретным спорам о детях принятие такой обеспечительной меры вполне допустимо, например при наличии обстоятельств, непосредственно угрожающих жизни или здоровью ребенка. На закреплении в законодательстве судебной процедуры экстренного отобрания ребенка в течение не более четырех часов в подобных случаях настаивает Л.Ю. МихееваМихеева Л.Ю. Ответственность родителей за воспитание детей: направления реформы законодательства // Семейное и жилищное право. 2005. N 4., с чем нельзя не согласиться.

Новеллы, появившиеся не так давно в СК РФ в связи с принятием Федерального закона от 24 апреля 2008 г. N 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве»Российская газета. 2008. 30 апр., допускающие временное помещение ребенка не только под надзор в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, но и временную передачу такими организациями ребенка в семью граждан (ст. ст. 155.1.-155-2 СК РФ), в случаях, когда родители по уважительным причинам не могут исполнять свои обязанности по отношению к ребенку, не могут рассматриваться как судебные обеспечительные меры по спорам о детях, поскольку не предусматривают использование судебного механизма и прямо не регламентированы как судебные обеспечительные меры по обеспечению иска.

Таким образом, можно констатировать, что до настоящего времени отсутствует надлежащее правовое регулирование в отношении мер по обеспечению иска по спорам о детях, и в действительности вопрос об обеспечительных мерах по таким делам решается непросто.

Согласно ст. 139 ГПК РФ суд производит обеспечение иска во всяком положении дела, если непринятие мер по обеспечению иска может затруднить или сделать невозможным исполнения решение суда. При этом, как сказано в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации, «с учетом требований ч. 3 ст. 140 ГПК РФ судья, допуская меры по обеспечению иска в стадии подготовки дела к судебному разбирательству, не связан инициативой заявителя и должен обеспечить соразмерность мер по обеспечению иска заявленным требованиям».

Таким образом, анализ положений действующего законодательства дают основания для выводов о том, что в качестве обеспечительных мер по спорам о детях в зависимости от конкретной ситуации по делу может быть любая мера, если она направлена на защиту интересов детей, и каждый раз судья, принимая конкретное решение по вопросу об обеспечении такого иска, должен внимательно выяснять, какие именно права и интересы ребенка ущемлены в период производства по делу и возможно ли предлагаемым способом их защитить, не нарушая при этом прав каждого из родителей и самого ребенка.

Даже если оба супруга согласны на развод, им все равно необходимо расторгнуть брак в суде, если в семье есть несовершеннолетние дети. Этого требует закон в целях защиты интересов несовершеннолетних детей.

Вопрос о том, с кем останется ребенок после развода, может быть решен двумя способами. Если родители между собой достигли компромисса, то место жительство ребенка и порядок осуществления родительских прав каждым из супругов могут быть прописаны в соглашении. Такое соглашение об определении места жительства ребенка и порядка общения с ним подписывается обоими супругами и заверяется у нотариуса.

В случае, когда между родителями существует спор по поводу того, где будет проживать несовершеннолетний ребенок после развода, решение принимается только судом.

При возникновении во время развода между супругами могут возникнуть спора о детях, подается исковое заявление:

· об определение места жительства ребенка;

· определение порядка общения с ребенком (того из родителей или иных родственников, которые проживают отдельно).

На судебном заседании должны присутствовать не только сами родители, но и представитель органов опеки и попечительства. Суд принимает решение по поводу места жительства ребенка только после всестороннего изучения дела

Глава 2. Доказательства и доказывание по гражданскому делу по иску об определении места жительства и порядка общения c ребенком

2.1. Доказательства по делам, вытекающим из споров об определении места жительства и порядка общения c ребенком

Судебные доказательства в процессуальном праве представляют собой сложное образование, которое включает в себя различные по происхождению и свойствам элементы. Здесь с формальной точки зрения целесообразно рассматривать доказательства как обособленный класс элементов, требующий структурной систематизации. Следует отметить, что традиционный подход к упорядочению элементов класса судебных доказательствв юридической литературе проявляется в описании отдельных их видов, объединенных каким-либо общим качествомБарбарыкина О.В. О структуре классификации доказательств в гражданском процессе//Российский судья. 2009. N 12 С. 87.

Интерес представляет словосочетание "вид доказательства", которое неоднозначно трактуется учеными-процессуалистами. Дискуссии по поводу того, считать или не считать идентичными по смыслу выражения "вид доказательства" и "средство доказывания", в юридической науке ведутся достаточно долго. По этому поводу А.Г. Коваленко отмечает: "...в литературе термины "средство доказывания" и "вид доказательства" нередко употреблялись, а на практике употребляются как синонимы" Коваленко А.Г. Институт доказывания в гражданском и арбитражном судопроизводстве. М., 2004. С. 72. В настоящее время в процессуальной литературе отсутствует четкое разграничение этих понятий, в результате чего в юридической терминологии существует некоторая неопределенность.

Термин "вид доказательств" было бы целесообразным употреблять, во-первых, в теоретическом аспекте, во-вторых, по отношению к упорядочению структуры доказательств, в-третьих, как название первичных составных элементов в классификационных группах. Тогда термин "средства доказывания", представляющий собой объяснения сторон и третьих лиц, показания свидетелей, письменные и вещественные доказательства, аудио- и видеозаписи, заключения экспертов (ч. 1 ст. 55 ГПК РФ), приобретает практическое значение в судопроизводстве.

Следует отметить, что указанные в ч. 1 ст. 55 ГПК РФ средства доказывания, такие как письменные (ст. 71 ГПК РФ) и вещественные доказательства (ст. 73 ГПК РФ), видеозаписи (ст. 77 ГПК РФ), заключения экспертов (ч. 2 ст. 82 ГПК РФ, ч. 2 ст. 83 ГПК РФ, ч. 1 ст. 86 ГПК РФ), представляют собой визуальный классификационный вид. В свою очередь, объяснения сторон и третьих лиц (ст. 68 ГПК РФ), показания свидетелей (ст. 69 ГПК РФ), аудиозаписи (ст. 77 ГПК РФ) группируются в аудиальный вид. Во втором случае исключением является, во-первых, диспозитивная форма признания объяснений сторон и третьих лиц, предусмотренная ч. 2 ст. 68 ГПК РФ, во-вторых, письменная форма материалов, предоставляемых свидетелем в порядке ст. 178 ГПК РФ в случае использования цифровых или других данных, которые трудно удержать в памяти.

Кроме этого, определенные средства доказывания являются конвертируемыми видами, такие как письменные показания свидетелей, письменные доказательства, протоколы осмотра доказательств, относящиеся к визуальному виду, так как в момент их оглашении судом при исследовании доказательств в порядке ст. 180 ГПК РФ и ст. 181 ГПК РФ воспринимаются участниками процесса аудиальным способом, т.е. переходят в аудиальный вид доказательств. Интересным является по этому поводу мнение А.Т. Боннера. Им обращено внимание на существование таких доказательств, в которых одновременно представлены аудиальный и визуальный классификационные виды. Отмечено, что "визуальный сюжет есть такой же текст, только построенный из другого "материала" и базируется на зрительном ряде, комментируемом словесно"Боннер А.Т. Аудиовизуальное произведение как доказательство в гражданском и арбитражном процессе // Гражданское судопроизводство в изменяющейся России. Саратов, 2007. С. 48 - 59..

Важным доказательством по делам об определении места жительства ребенка являются свидетельские показания.

Например, привлеченная в качестве свидетеля воспитательница детского сада, который посещает ребенок, может пояснить суду, что несовершеннолетний сын посещает детский сад, дать оценку, насколько быстро ребенок адаптировался к условиям дошкольного учреждения. А также важными моментами будут:

- ухожен ли ребенок;

- адекватно ли он реагирует на просьбы и замечания взрослых;

- легко ли идет на контакт с воспитателями;

- как у него складываются отношения со сверстниками;

- принимают ли участие оба родителя в воспитании ребенка;

- всегда ли присутствуют на родительских собраниях;

- как откликаются на просьбы и поручения воспитателей;

- принимают ли посильное участие в жизни группы и детского сада.

На основании свидетельских показаний воспитателя суд может сделать вывод о том, кто из родителей принимает большее участие в жизниребенка, насколько сильно напряженная обстановка в отношениях родителей сказывается на настроении ребенка и т.п.

В соответствии со ст. 71 ГПК РФ письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела, акты, договоры, справки, деловая корреспонденция, иные документы и материалы, выполненные в форме цифровой, графической записи, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или другой связи либо иным позволяющим установить достоверность документа способом. К письменным доказательствам относятся приговоры и решения суда, иные судебные постановления, протоколы совершения процессуальных действий, протоколы судебных заседаний, приложения к протоколам совершения процессуальных действий (схемы, карты, планы, чертежи).

К письменным доказательствам, в частности, относятся заключения органов опеки и попечительства, выписки из истории развития ребенка, справки адресно-справочного бюро, школы, детского дошкольного образовательного учреждения, органов внутренних дел с места жительства, акты обследования жилищных условий.

Особо хотелось бы обратить внимание на положения пункта 3 ст. 65 СК РФ, который обращает внимание суда, разрешающего спор о месте проживания ребенка с родителем, имеющим другой адрес, на перечень обстоятельств, которые надлежит учитывать при рассмотрении соответствующего иска. Их совокупность оценивается органами опеки и попечительства в заключении, предоставляемом суду. Полнота и качество такого заключения во многом зависят от знакомства с домашним бытом ребенка, о котором спорят. Причем качество проводимого обследования зависит, как правило, от непосредственного знакомства с обстановкой в семье, где проживают стороны и находится несовершеннолетний. В подобного рода ситуации без возможности войти в семью нельзя составить столь необходимое суду заключение органов опеки и попечительства. Указанное свидетельствует о необходимости исследования обстоятельств условий жизни ребенка непосредственно до судаНечаева А.М. Право доступа в семью как предпосылка защиты интересов ребенка//Семейное и жилищное право. 2010. N 1. С. 113.

Обязательно составляется акт обследования жилищно-бытовых условий жизни и отца ребёнка, и матери ребёнка, который и является письменным доказательством по делу об определении места жительства ребенка. Орган опеки и попечительства после проведенного обследования составляет свое мнение о том, какое место жительства они полагают возможным определить как место жительства ребёнка. Мнение органа опеки и попечительства, конечно, не всегда совпадает с окончательным мнением суда. Суд вправе сделать собственный вывод, опираясь на акты и заключения органа опеки и попечительства как на одно из доказательств по делу и учитывая все другие доказательства в совокупности.

Нередко по такого рода делам по ходатайству одного из родителей или по инициативе суда назначается психолого-психиатрическая или психолого-педагогическая экспертизы, заключение, является доказательством, позволяющим определить психо-эмоциональный фон ребенка, его отношение к каждому из родителей Соколов Д.Г. Споры о порядке воспитания детей. - М.: «Город 21 века». 2008. С. 34.

Также в качестве доказательств об определении места жительства ребенка сторонами обычно предъявляются следующие документы:

- паспорт;

- свидетельство о заключении брака;

- свидетельство о рождении ребенка;

- выписка из домовой книги;

- выписка из Единого кассового центра по другому супругу;

- подтверждение нахождения ребенка на иждивении у одного из родителей;

- справка 2-НДФЛ о размере заработной платы;

- справка адресного бюро и другие.

Решающим бывает предоставление в суд документов из образовательных, медицинских или иных детских учреждений. Выглядеть это может следующим образом:

«Из материалов дела также видно, что ребенок в период нахождения у матери был неухожен. По объяснениям К.Н. - воспитателя детского сада, который посещает девочка, неоднократно было замечено, что девочка приходила в грязном нижнем белье, у нее не было режима, поскольку днем она никогда не спала. Девочка болезненна, у нее ослаблен иммунитет, из-за чего она часто болеет. Полагает, что девочка обделена родительским вниманием и заботой, немного нервная, нуждается в помощи невропатолога.

Данные обстоятельства подтверждаются и амбулаторной картой на Ч. М., из которой видно, что девочка страдает рядом заболеваний: гипоксией, острым бронхитом, пиодермией, неврозом, поэтому нуждается в лечении. При этом мать безответственно относится к ее здоровью, поскольку нарушала режим лечения, установленный для ребенка, При подозрении на пневмонию и высокую температуру отказалась от госпитализации ребенка.

Давая анализ установленным по делу обстоятельствам, суд пришел к обоснованному выводу о том, что у ответчицы в настоящее время отсутствуют надлежащие условия для воспитания”.

Расссмотрим характеристику отца ребенка: “Отец ребенка имеет все условия для воспитания дочери, что подтверждается актом обследования его жилищно-бытовых условий. Он имеет постоянное место жительства, работу, достаточный заработок”.

В результате проведенных сравнительных характеристик суд примет решение оставить ребенка с отцом.Архив Областного судаг. Ульяновск. 2007. Дело № 33-2007г. 

Решение суда, вынесенное с учетом письменных документов, полученных из детского сада или школы ребенка, из медицинских учреждений, с места работы или учебы родителей, с места их жительства, всегда будет более правильными и объективными.

Вещественные доказательства по рассматриваемой категории дел применяются крайне редко. Такими доказательствами являются предметы, которые по своему внешнему виду, свойствам, месту нахождения или по иным признакам могут служить средством установления обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела. Например, вещественными доказательствами могут быть рисунки ребенка.

Факт подачи родителем иска об определении места жительства ребенка с ним или об определении порядка общения с ребенком сам по себе говорит о том, что судьба ребенка ему не безразлична, если, конечно, нет доказательств наличия у него других мотивов.

По делам рассматриваемой категории стороны, при содействии суда, часто приходят к мировому соглашению.

Как отмечает Ю.П. Свит по своему процессуальному значению определение суда об утверждении мирового соглашения и прекращении производства по делу приравнивается к судебному решению и в случае неисполнения его сторонами подлежит принудительному исполнению Свит Ю.П. Соглашение о детях как способ определения судьбы детей при расторжении брака//Законы России: опыт, анализ, практика. 2008. N 5.

Мировое соглашение может быть утверждено судом только в случае, если оно соответствует законодательству и не нарушает прав и законных интересов третьих лиц.

При отсутствия соглашения между родителями о месте жительства детей, спор разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом их мнения.

Рассмотрим пример. Отец Е.М. обратился в Сенгилеевский районный суд с иском кматери Л.М. о расторжении брака и определении места жительства сына Ш. Суд принял решение определить место жительства Ш.с матерью.

В кассационной жалобе Е.М. просит решение суда отменить в части определения места жительства ребенка с матерью.

"По делу установлено, что после прекращения семейных отношений ребенок проживал с матерью, на его содержание в пользу ответчицы с истца взысканы алименты. На момент рассмотрения спора ребенок проживает с отцом.

Оба родителя работают, характеризуются положительно, имеют нормальные жилищно-бытовые условия для воспитания ребенка. Ребенок привязан и к отцу и к матери, любит их, хотел бы проживать вместе с родителями.

Данное обстоятельство ребенок подтвердил и в судебном заседании.

По заключению органа опеки и попечительства в такой ситуации предпочтительнее, чтобы ребенок проживал с матерью, поскольку это будет отвечать интересам ребенка.

В судебном заседании была допрошена классный руководитель сына сторон М., которая отметила, что ребенок присутствовал при семейных ссорах родителей, отчего у него появился нервный тик. Несмотря на то, что он любит обоих родителей, привязан к ним, считает, что в интересах ребенка он должен жить с матерью.

В судебном заседании были допрошены свидетели Т.И., В.В., Т.М., которые охарактеризовали ответчицу как заботливую мать, занимающуюся воспитанием сына. В то же время они пояснили, что во время семейных ссор истец угрожал ответчице, поднимал на нее руку.

Истец проживает вместе с матерью отца, бабушкой Е.И., с которой у ребенка отношения не сложились, он не слушается ее, что она и подтвердила в суде.

Дав анализ всем представленным суду доказательствам, суд пришел к правильному выводу о том, что ребенок должен проживать с матерью, поскольку это отвечает его интересам.

Материалы дела свидетельствуют о том, что в основном заботу о воспитании и уход за ребенком осуществляла ответчица, она же занималась с ним, помогая в учебе". Архив Ульяновского Областного суда.Дело № 33-2008г.  

Таким образом, можно сделать вывод о том, что для рассмотрения дел данной категории, принимаются к рассмотрению любые доказательства, которые могут как косвенно так и напрямую свидетельствовать о фактах, направленных на осознание того, с кем при разрешении спора будет лучше ребенку.

2.2 Порядок и особенности судебного доказывания по делам об определении места жительства и порядка общения с ребенком

В соответствии со ст. 56, 148 ГПК РФ суды к имеющим значение обстоятельствам, подлежащим доказыванию сторонами, как правило, относят:

- нравственные и иные личные качества родителей (характеризующие их данные, уровень образования родителей, наличие у них работы, в случае отсутствия -- причины незанятости);

- отношения, существующие между каждым из родителей я ребенком (как исполняют родители свои родительские обязанности по отношению к детям, как учитывают их интересы, имеется ли взаимопонимание между каждым родителем и ребенком);

- возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей);

- обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей (уровень преступности в соответствующем населенном пункте, возможность получения образования, медицинской помощи, обеспеченность коммунальными услугами жилья, в котором может проживать ребенок, уровень заболеваемости населения, экологическая обстановка в районе населенных пунктов).

Обязанность доказывания этих обстоятельств распределяется судом между сторонами следующим образом.

- то, что ребенок привязан к истцу и что у него есть возможность обеспечить взаимоотношения ребенка с другими членами семьи и другим родителем; что другой родитель (ответчик) ограничивает право истца на общение с ребенком;

- что он может и способен заниматься воспитанием детей;

- что нравственные и иные личные качества истца (характеризующие данные, уровень образования, наличие работы, в случае отсутствия -- причины незанятости) позволяют ему заниматься воспитанием малолетних детей и являются более высокими, чем у ответчика;

- что отношения, существующие между истцом и ребенком, хорошие: истец принимает меры по содержанию ребенка, учитывает его интересы, имеется взаимопонимание между истцом и ребенком;

- что истец имеет возможность создания ребенку необходимых условий для воспитания и развития, что у него имеются необходимые жилищные условия, достаточный заработок, предметы мебели и вещи для ребенка, что режим его работы не превышает нормальной продолжительности рабочего дня и не позволяет истцу уезжать куда-либо в командировки, по времени превышающие рабочий день; что у истца есть возможность обеспечить посещение ребенком детских дошкольных учреждений и школы, получение им образования, а также возможность уделять необходимое время нравственному и физическому развитию ребенка, наличие или отсутствие у истца другой семьи, проживание с ним родственников или иных лиц;

- что обстоятельства, характеризующие обстановку, сложившуюся в месте проживания истца (уровень преступности в соответствующем населенном пункте, возможность получения образования, медицинской помощи, обеспеченность коммунальными услугами жилья, в котором может проживать ребенок, уровень заболеваемости населения, экологическая обстановка), не могут оказать неблагоприятного воздействия на воспитание и здоровье ребенка.

- что он может и способен заниматься воспитанием детей;

- что его нравственные и иные личные качества (характеризующие данные, уровень образования, наличие работы, в случае отсутствия - причины незанятости) позволяют ему заниматься воспитанием малолетних детей и являются более высокими, чем у истца;

- что отношения, существующие между ним и ребенком, хорошие: он принимает меры по содержанию ребенка, учитывает его интересы, имеется взаимопонимание между ним я ребенком;

- что истец имеет возможность создания ребенку необходимых условий для воспитания и развития, имеются необходимые жилищные условия, достаточный заработок или иной доход, предметы мебели и вещи для ребенка, что режим работы, если она имеется, не превышает нормальной продолжительности рабочего дня и не позволяет уезжать куда-либо в командировки, по времени превышающие рабочий день (если работы нет - наличие уважительных причин ее отсутствия);

Безусловно, суд оценивает представленные сторонами аргументы и доказательства а также все иные факторы в совокупности и принимает решение, в конечном счете исходя из интересов ребенка. В последние годы практика отходит от стереотипных решений определения места жительства детей по месту жительства матери. Этому вопросу посвящены различные работы, и высказывалось мнение по поводу необходимости избегать стандартизации решения в вопросах определения места жительства детей Драгунская Л. Кому передать на воспитание ребенка? (Против любых стереотипов судебных решений) // Российская юстиция. 1996. N 10; Панасюк А. Кому передать на воспитание ребенка? (Об одном стереотипе судебных решений) // Российская юстиция. 1996. N 9..

Основные трудности, связанные с определением места жительства ребенка, возникают в случае, когда родитель, проживающий отдельно от ребенка, желает принимать активное участие в повседневной жизни ребенка.

Последствием определения места жительства ребенка с одним из родителей в случае спора между родителями, как правило, является требование родителя, проживающего отдельно от ребенка, определить порядок осуществления родительских прав. В практике нередки случаи, когда отдельно проживающий от ребенка родитель заявляет о желании забирать ребенка по своему месту жительства в течение рабочей недели с целью участвовать в регулярной жизни ребенка и быть в курсе его интересов.

В действительности осуществление родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка, может быть затруднено в силу объективных обстоятельств, таких, как бытовые трудности, занятость на работе, загруженность ребенка в школе и внеклассными занятиями, а также особенности жизни в больших городах. Однако осуществление родительских прав родителем, проживающим отдельно, ни в коем случае не должно затрагивать интересы ребенка и нарушать его обычную жизнь.

Следует отметить, что суды в процессе подготовки дел к судебному разбирательству устанавливают сторонам сроки:

1) истцу -- для представления дополнительных доказательств, подтверждающих приведенные выше обстоятельства, а также обстоятельства, на которые сторона намерена ссылаться как на основание своих требований;

2) ответчику -- для представления письменных возражений относительно исковых требований и доказательств, подтверждающих перечисленные выше обстоятельства, а также обстоятельства, на которые сторона намерена ссылаться как на основание своих возражений.

Суды также обязывают своим определением органы опеки и попечительства произвести обследование жилищно-бытовых условий истца и ответчика в местах их проживания и представить составленные по результатам обследования акты и заключение органа опеки и попечительства, с отражением мнения органа опеки и попечительства по существу возникшего спора, т.е. с кем из родителей должны проживать дети, исходя из интересов последних, с указанием обстоятельств, послуживших основанием для дачи такого заключения. Указанные документы предоставляются в установленный судом срок.

В случае непредставления истребуемых доказательств в установленный срок суд в соответствии с ч. 3 ст. 57 ГПК РФ имеет право наложить штраф на виновное должностное лицо. В частности в соответствии с указанной нормой должностные лица или граждане, не имеющие возможности представить истребуемое доказательство вообще или в установленный судом срок, должны известить об этом суд в течение пяти дней со дня получения запроса с указанием причин. В случае неизвещения суда, а также в случае невыполнения требования суда о представлении доказательства по причинам, признанным судом неуважительными, на виновных должностных лиц или на граждан, не являющихся лицами, участвующими в деле, налагается штраф.

Следует отметить, что при выполнении задачи, связанной с представлением необходимых доказательств, судья должен учитывать особенности своего положения в состязательном процессе. Судья обязан уже в стадии подготовки дела создать условия для всестороннего и полного исследования обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела. Доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле, но с учетом характера правоотношений сторон и нормы материального права, регулирующей спорные правоотношения. Судья разъясняет, на ком лежит обязанность доказывания тех или иных обстоятельств, а также последствия непредставления доказательств. При этом судья должен выяснить, какими доказательствами стороны могут подтвердить свои утверждения, какие трудности имеются для представления доказательств, разъяснить, что по ходатайству сторон и других лиц, участвующих в деле, суд оказывает содействие в собирании и истребовании доказательств.

Лица, не имеющие возможности представить истребуемые доказательства или представить их в указанный судьей срок, обязаны незамедлительно известить об этом суд с указавшем причин. Непредставление доказательств и возражений в установленный судьей срок не препятствует рассмотрению дела по имеющимся в деле доказательствам.

Глава 3. Судебное решение по делам об определении места жительства и порядка общения с ребенком

3.1 Принятие решения суда

Судебное решение - это выносимое именем государства постановление относительно существа спора сторон в исковом производстве, а также относительно объекта процесса в деле особого производства или в деле, возникшем из публичных правоотношений.

В решении, содержится вывод суда о применении определенной нормы права к конкретному случаю, материально-правовым отношениям сторон.

Своим решением суд восстанавливает нарушенные ответчиком права истца либо отклоняет его необоснованные требования, защищая тем самым права ответчика. В отдельных случаях судебное решение устраняет неясность в содержании или самом факте существования спорного материального правоотношенияГражданский процесс: Учебник//под ред. А.Г. Коваленко, А.А. Мохова, П.М. Филиппова. - М.: "КОНТРАКТ", "ИНФРА-М", 2008. С. 213.

Хотелось бы отметить, что споры об определении места жительства ребенка при раздельном проживании родителей являются одной из распространенных категорий дел в судах.

Обобщение судебной практики показывает, что при вынесении решения об изменении места жительства ребенка, в частности при передаче ребенка от одного родителя к другому, суд должен обстоятельно мотивировать и привести "серьезные основания" для такого решения, в частности: ненадлежащее выполнение матерью (отцом) родительских обязанностей, неблагоприятные условия проживания у матери (отца) и воспитания, личные качества родителей.Судебная практика по семейным спорам / Рук. кол. сост. П.В. Крашенинников. М.: Статут, 2005. С. 169 - 170.

Законодательство предъявляет определенные требования к содержанию судебного решения.

В соответствии со ст. 198 ГПК РФ судебное решение должно состоять из четырех частей: вводной, описательной, мотивировочной, резолютивной.

В вводной части судебного решения указываются: дата и место принятия решения, наименование и состав суда, сведения о секретаре судебного заседания, сторонах и других лицах, участвующих в деле, о представителях, предмете спора или заявленном требовании.

Сведения вводной части располагаются в композиции судебного решения между словами "Именем Российской Федерации" и до слова "Установил".

Описательная часть должна содержать требование истца, возражения ответчика и объяснения других лиц, участвующих в деле.

Заявленные истцом требованиям, могут сводится к устранению препятствий к общению, которое заключается в определении порядка такого общенияНечаева А. М. Судебная защита прав ребенка. С. 47.. Материально-правовую основу такого требования как было показано выше составляют: право родителя, проживающего отдельно от ребенка, на общение с ним (п. 1 ст. 66 СК РФ; право несовершеннолетнего на общение с родителем, проживающим по другому адресу (ст. 55 СК РФ), при осуществлении которого необходимо защищать интересы ребенка; обязанность родителя, с которым проживает ребенок, не препятствовать его общению с другим родителем (п. 2 ч. 1 ст. 66 СК РФ). Суд в своем решении также подтверждает право на общение и одновременно, сообразуясь с конкретной ситуацией (возрастом ребенка, состоянием его здоровья, степенью привязанности к каждому из родителей и т.п.), определяет его порядок (который, с одной стороны, обеспечивает родительские права проживающего отдельно от ребенка истца, с другой - соответствует интересам несовершеннолетнего).

Описательная часть судебного решения заканчивается фразой "Исследовав обстоятельства дела, заслушав объяснения сторон и других лиц, участвующих в деле, суд считает, что иск подлежит удовлетворению (полностью или частично, не подлежит удовлетворению) по следующим основаниям".

Мотивировочная часть судебного решения указывает на окончательный вывод суда по делу и его обоснование.

В мотивировочной части решения должны быть указаны: обстоятельства дела, установленные судом; доказательства, на которых основаны выводы суда; доводы, по которым суд отвергает те или иные доказательства; нормы права, которыми руководствовался суд при вынесении решения.

Например, при разрешении спора об определении места жительства ребенка в мотивировочной части могут быть приняты во внимания и указаны такие обстоятельства как маленький возраст ребенка, его сильная эмоциональная привязанность к матери, большая нуждаемость в материнском уходе в силу его возраста.

При этом в мотивировочной части может быть также указано, что ответчиком не было приведено суду никаких убедительных доводов и доказательств в подтверждение возможности создания более оптимальных условий для воспитания и образования ребенка по сравнению с матерью и что проживание ребенка с ним будет соответствовать интересам ребенка.

Указанные положения мотивировочной части являются основанием для удовлетворения иска матери об определении места жительства ребенка с ней.

Заканчивается мотивировочная часть фразой "С учетом изложенного, на основании (приводятся нормы материального права) и руководствуясь ст. (нормы процессуального права, обычно п. 2 ст. 66 СК), суд решил".

Резолютивная часть решения - окончательный вывод суда об удовлетворении или об отказе в удовлетворении иска (заявленного требования). В ней также приводится распределение судебных расходов, порядок обжалования решения суда.

Данный вывод излагается в форме краткого приказа (взыскать, обязать, возместить, отказать).

Например, если подан иск об определении порядка общения с ребенком, то резолютивная часть судебного решения об определении порядка общения с ребенком будет выглядеть примерно следующим образом:

"1. Исковые требования Петрова Николая Борисовича частично удовлетворить. Определить следующий порядок общения Петрова Николая Борисовича со своими детьми Петровым Павлом Николаевичем 13 декабря 2003 г. р. и Петровым Иваном Николаевичем 13 декабря 2003 г. р.: 1. Обязать Петрову Марину Николаевну каждые вторые и четвертые выходные дни месяца в субботу в 10 ч дня передавать Петрову Николаю Борисовичу детей Петрова Павла Николаевича 13 декабря 2003 г. р. и Петрова Ивана Николаевича 13 декабря 2003 г. р. около дома ее матери Семеновой Анны Ивановны в с. Кольцовка Калининского района Саратовской области, находящегося на ул. Ленина в д. N 35, куда обязать Петрова Николая Борисовича возвращать детей Петровой Марине Николаевне в 16 ч дня в каждое второе и четвертое воскресенье каждого месяца.

Из вышеизложенного следует, что вступившее в силу решение суда об определении места жительства ребенка и (или) установлении порядка общения с ним, является основанием для определения дальнейшей судьбы ребенка, связанной с реализацией его права на совместное проживание с родителями и общение с ними.

3.2 Проблемы исполнения решения суда

Исполнение судебных решений может производиться в добровольном или принудительном порядке. Чтобы быть исполнимым, судебное решение должно вступить в законную силу. По общему правилу судебное решение судов общей юрисдикции, в том числе районных судов и мировых судей, вступает в силу по истечении 10 календарных дней с момента изготовления решения в письменном виде. Обычно решение и оглашается, и изготавливается в письменном виде в день последнего судебного заседания.

Относительно решений судов об определении места жительства ребенка и определении порядка общения с ребенком, А.М. Нечаева высказала мнение о том, что исполнение такого судебного решения является самым уязвимым местом в сфере правового регулирования семейных отношенийНечаева А.М. Исполнение решений по делам, связанным с определением места жительства ребенка, обеспечением права на общение // Исполнение судебных решений судебными приставами-исполнителями по делам о взыскании алиментов и делам, связанным с воспитанием детей. М., 2000. - С. 28..

В том случае если при исполнении решения суда возникает путаница в его понимании родитель или судебный пристав-исполнитель вправе обратиться в суд с заявлением о разъяснении вынесенного решения.

Исполнение судебного решения об определении порядка общения родителя с ребенком является длящимся, то есть "растянутым" во времени. В отличие от исполнения судебного решения об определении места жительства ребенка, когда родитель должен или передать ребенка другому родителю, с которым решением суда определено место жительства ребенка, или не препятствовать проживанию ребенка с таким родителем. Конечно, в дальнейшем, "проигравшая" сторона не должна допускать действий, противоречащих решению суда или прямо нарушающих его.

Процесс исполнения судебных решений, касающихся судьбы детей, является сложным и весьма неоднозначным, так как чаще всего действия родителей по исполнению решения должны иметь регулярный характер. Кроме того, общение с детьми, их воспитание всегда вызывают у родителей сильные эмоции, чаще всего заряд положительной энергии, желание счастья для собственного ребенка, которые сложно совместить с присутствующим иногда чувством обиды, разочарования, злости или эгоизма, которые вызывает осознание принудительной силы судебного решения.

В случае если родитель уклоняется от добровольного выполнения судебного решения, то исполнение производится принудительно. Для этого родителю необходимо обратиться в суд, вынесший решение, с заявлением о выдаче исполнительного листа. Если суд уверен, что исполнение его решения придется производить в принудительном порядке, то он самостоятельно направляет исполнительный лист приставам, обычно путем направления заказного письма с уведомлением. Чтобы не ждать документ по почте, родителю лучше заранее уточнить вопрос об отправке листа с судьей, самостоятельно получить его и передать приставамКузнецова О.В., Слобцов И.А. Споры о детях: определение места жительства ребенка и порядка его общения с родителями. - М., 2009. С. 230.

Подробный порядок исполнительного производства регулируется нормами Федерального закона "Об исполнительном производстве"Федеральный закон "Об исполнительном производстве" от 02.10.2007 N 229-ФЗ (ред. от 21.04.2011) // "Российская газета", N 223, 06.10.2007/ (Далее - ФЗ «Об исполнительном производстве»).. Пристав возбуждает исполнительное производство на основании исполнительного документа по заявлению заинтересованного родителя или на основании исполнительного листа, направленного или переданного из суда.

Исполнительные действия проводятся службой судебных приставов по фактическому месту жительства или нахождения ребенка.

Началом (моментом возбуждения) исполнительного производства является день вынесения постановления о возбуждении исполнительного производства. Судебный пристав-исполнитель определяет время совершения исполнительных действий, которые согласно п. 1 ст. 12 ФЗ “Об исполнительном производстве” могут быть совершены в рабочие дни с 6 часов до 22 часов по местному времени. Правда, возможно на этот счет исключение, когда, по вине должника в эти дни ничего сделать нельзя. Стороны, участвующие в исполнительном производстве, вправе предложить удобное для них время совершения исполнительных действий. При исполнении данной категории исполнительных документов может возникнуть необходимость совершения исполнительных действий в нерабочие дни (так как работающим родителям удобнее общаться с детьми в нерабочие дни), которые могут быть указаны в исполнительном документе. В этих случаях исполнительные действия должны совершаться именно в эти дни с письменного разрешения старшего судебного пристава Савинова М.А. Определение места жительства ребенка и обеспечение его права на общение с отдельно проживающим родителем // Исполнение судебных решений судебными приставами-исполнителями по делам о взыскании алиментов и делам, связанным с воспитанием детей. М., 2000. С. 31.

Наиболее важным на стадии исполнительного производства по данной категории дел является соблюдение в максимальной степени интересов самого ребенка, под которыми понимается создание условий, исключающих причинение несовершеннолетнему душевной и физической травмы в момент исполнения судебного решения. Тем более что интересы несовершеннолетнего подлежат приоритетной защите Долгов Ю.Г. Соблюдение интересов ребенка при исполнении решений суда по делам, связанным с воспитанием детей // Исполнение судебных решений судебными приставами-исполнителями по делам о взыскании алиментов и делам, связанным с воспитанием детей. М., 2000. С. 12..

Для разрешения трудностей психологического и педагогического характера судебный пристав-исполнитель вправе по собственной инициативе или по просьбе сторон привлечь специалиста, обладающего необходимыми знаниями.

В некоторых случаях, для производства исполнительных действий требуются соответствующие расходы, которые могут осуществляться как взыскателем, так и государством. Например, если осуществляется розыск ребенка и у родителя нет возможности авансировать расходы по розыску, такие расходы берет на себя государство, а затем они взыскиваются с должника по постановлению судебного пристава-исполнителя, утвержденному старшим судебным приставом, имеющему силу исполнительного документа. Некоторые авторы считают, что порядок взыскания расходов по розыску ребенка должен быть в обоих случаях одинаков - путем вынесения постановления судебного пристава-исполнителя Долгов Ю.Г. Соблюдение интересов ребенка при исполнении решений суда по делам, связанным с воспитанием детей. С. 13..

Все сказанное выше относительно важности учета мнения ребенка в полной мере относится и к исполнительному производству, являющемуся самостоятельной процессуальной стадией. В этой связи в литературе приводится случай из судебной практики, суть которого заключается в том, что на момент поступления исполнительного документа по конкретному делу к судебному приставу-исполнителю ребенку еще не было 10 лет, однако к началу совершения исполнительных действий он уже достиг указанного возраста. При этом изменилось мнение ребенка по тем вопросам, которые были решены судом.

При наличии обстоятельств, препятствующих совершению исполнительных действий, могут иметь место отсрочка или рассрочка исполнения судебного решения. В подобных случаях судебный пристав-исполнитель по своей инициативе или по заявлению сторон, а также сами стороны вправе обратиться в суд, выдавший исполнительный документ, с заявлением об отсрочке или рассрочке исполнения, а также об изменении способа и порядка исполнения (ст. 22ФЗ “Об исполнительном производстве”), что по делам данной категории вовсе не редкость (ребенок заболел, ответчик уехал в командировку. Согласно п. 1 ст. 38ФЗ “Об исполнительном производстве” судебный пристав-исполнитель может вынести постановление об отложении исполнительных действий по заявлению взыскателя или на основании определения суда, но не более чем на 10 дней. Некоторые авторы считают, что данный срок слишком мал для успешного разрешения сложных психологических проблем, предлагая предоставить судебным приставам-исполнителям возможность самостоятельно определять продолжительность этого срока, но при этом ввести ограничение: данный срок не должен превышать одного месяца. Приостановление исполнительного производства допускается, например, по просьбе должника, находящегося в длительной служебной командировке, из-за его пребывания на лечении в стационаре лечебного учреждения. В случае розыска ребенка судебный пристав-исполнитель по своей инициативе выносит постановление о розыске ребенка. В соответствии с п.4 ст.33 ФЗ “Об исполнительном производстве” розыск объявляется по месту исполнения исполнительного документа или последнему известному месту жительства должника, а также по месту жительства (нахождения) взыскателя, другими словами, каждого из родителей, будь то истец или ответчик. Розыск ребенка осуществляется органами внутренних дел за счет должника. Расходы по розыску ребенка определяются по заявлению органа внутренних дел.

Хотелось бы обратить внимание на некоторые важные моменты, относительно исполнения решения суда по делам об определении места жительства ребенка и порядка общения с ним.

Прежде всего, заметим, что в ситуациях, если иск об определении места жительства ребенка подлежит удовлетворению, может возникнуть проблема отобрания ребенка у родителя-ответчика, который отказывается вернуть несовершеннолетнего истцу, чьи исковые требования суд удовлетворил.

Говоря об отобрании детей у родителей в современном его понимании, применительно к тексту Семейного кодекса, имеет смысл обратить внимание на суть данного понятия. Отобрать - значит взять у кого-либо что-либо вопреки его желанию, воле Толковый словарь современного русского языка / Сост. В.В. Лопатин, Л.Е. Лопатина. М., 2009. С. 456.. Применительно к семейным правоотношениям речь идет об отобрании личного права родителей на семейное воспитание своих детей.

Как совершенно справедливо заметила А.Н. Нечаева особенности споров между раздельно проживающими родителями о месте жительства ребенка с одним из них накладывают отпечаток и на отобрание несовершеннолетнего, переданного решением суда истцу Нечаева А.М. Отобрание детей у родителей//Российская юстиция. 2010. N 7. В бесспорных случаях, когда ответчик готов подчиниться решению суда, происходит передача ребенка истцу. В результате отпадает необходимость в его отобрании у родителя, удерживающего у себя несовершеннолетнего. Но при несогласии с решением суда, когда ответчик удерживает ребенка, не хочет, не намерен вернуть его родителю-истцу, без отобрания не обойтись. Но оно может быть разным по степени своего эмоционального накала. Одно дело, когда родитель, в чью пользу вынесено судебное решение, умело, тактично располагает к себе ребенка, которому предстоит перейти из рук в руки истца, другое, если истец не знает, что ему делать, если ребенка, особенно маленького, трудно оторвать от родителя, к которому он привык. Тогда приходится прибегать к активной помощи представителя органа опеки и попечительства и даже детского психолога. При безуспешности предпринятых усилий имеет смысл отказаться от исполнения судебного решения в порядке, установленном гражданско-процессуальным законодательством. Чтобы избежать осложнений при отобрании детей у родителей в делах подобного рода, имеет прямой смысл подготовиться заранее к акту исполнения судебного решения. Тем более что Семейный кодекс предоставляет такую возможность в ч. 2 п. 2 ст. 79 СК, где сказано: при невозможности исполнения решения суда о передаче ребенка без ущерба его интересам ребенок может быть по определению суда временно помещен в организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, то есть под надзор образовательной, медицинской организации или той, что оказывает социальные услуги, или в некоммерческие организации, если указанная деятельность не противоречит целям, ради которых они созданы. Практически выходом из положения может стать и устройство ребенка, которого не удается вернуть родителю-истцу, в социальный приют для детей.

Особого внимания заслуживает вопрос, о вселении ребенка по решению суда к родителю, не имеющего прав собственности на жилье, где проживает такой родитель. Отметим, что на вселение к родителям несовершеннолетних детей не требуется согласие остальных членов семьи. Однако родитель ребёнка может претендовать на вселение ребёнка в жилое помещение, где этот родитель проживает, только в том случае, если проживание родителя основано на имеющемся у него праве собственности или праве пользования помещением.

Хотелось бы отметить, что Жилищный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004 г. (в ред. от 17.12.2009)Жилищный кодекс Российской Федерации от 29.12.2004 N 188-ФЗ ( в ред. от 30.11.2010) // "Собрание законодательства РФ", 03.01.2005, N 1 (часть 1), ст. 14. (Далее - ЖК РФ) (далее - ЖК РФ ) породил ряд проблем правоприменения, в том числе п. 4 ст. 31 ЖК, согласно которому с прекращением семейных отношений с собственником жилого помещения право пользования им за бывшим членом семьи собственника не сохраняется, если иное не предусмотрено соглашением между собственником и бывшим членом семьи. Первый вопрос, который возникает: становится ли несовершеннолетний ребенок бывшим членом семьи собственника жилого помещения в случае развода родителей (признания брака недействительным) и подлежит ли удовлетворению иск собственника жилого помещения о выселении бывшего супруга вместе с их несовершеннолетним ребенком либо за ребенком сохраняется право пользования жилым помещением в данной ситуации?

Высказаны два противоположных мнения. Так, В.М. Ерошкин отмечает, что дети также могут стать бывшими членами семьи собственника жилого помещения, указывая на то, что «в соответствии с законодательством мы говорим о бывшем члене семьи, а не о бывшем родителе или бывшем ребенке»Ерошкин В.М. О праве детей на пользование жилым помещением // Жилищное право. 2007. N 3. С. 42.. По мнению П.В. Крашенинникова, «не могут стать бывшими членами семьи дети собственника жилого помещения. Не могут прекратиться семейные отношения собственника жилья и его детей. Поэтому столь распространенные сегодня рассуждения о том, что в случае расторжения брака (бывшая) жена с детьми должна идти на улицу, не имеют никаких оснований. Дети, несмотря на расторжение брака их родителями, сохраняют право пользования жилым помещением, принадлежащим одному из родителей, в котором они проживали» Постатейный комментарий к Жилищному кодексу Российской Федерации (под ред. П.В. Крашенинникова) включен в информационный банк согласно публикации - Статут, 2010. С. 415.