Особенности создания и деятельности акционерных обществ различного типа

п) Дополнительными признаками полного товарищества являются:

потенциальный кредит полного товарищества основан не на размере его уставного фонда, а на имущественном положении и деловой репутации его участников;

одно лицо может быть участником только одного полного товарищества либо полным товарищем только в одном коммандитном товариществе (п. 2 ст. 66 ГК Республики Беларусь);

полное товарищество - всегда "открытое" товарищество, в отличие, например, от такой разновидности простого товарищества, как "негласное товарищество", т.е. участие лица в полном товариществе всегда известно третьим лицам. При этом по другому основанию полное товарищество является самым закрытым из всех видов хозяйственных товариществ и обществ, поскольку доли участия в нем могут быть отчуждены только с согласия всех остальных участников. Любые соглашения, противоречащие этому правилу, являются ничтожными (данное положение в полной мере распространяется и на сделки между участниками полного товарищества);

разногласия между полными товарищами - возможная основа для прекращения товарищества, поскольку, как правило, управление деятельностью полного товарищества осуществляется исходя из принципов обязательственного права, по общему согласию всех участников (п. 1 ст. 68 ГК Республики Беларусь);

в полном товариществе присутствует запрет на конкуренцию между товарищем и товариществом (п. 3 ст. 70 ГК Республики Беларусь). В соответствии с п. 1 ст. 6 Закона Республики Беларусь от 10 декабря 1992 г. "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции" (в редакции Закона Республики Беларусь от 10 января 2000 г. N 364-З) запрещаются и в установленном порядке признаются недействительными заключение и осуществление в любой форме соглашений (согласованных действий) между хозяйствующими субъектами, если это имеет целью или результатом (может иметь своим результатом) исключение или ограничение доступа на товарный рынок других хозяйствующих субъектов или необоснованное ограничение производства товаров, а также подконтрольность реализации товаров на товарном рынке или отказ от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками) или иные последствия, которые устраняют или могут ограничить конкуренцию, препятствуют ее установлению или развитию (могут повлечь устранение, ограничение конкуренции, или воспрепятствовать ее установлению или развитию). Тем самым с момента принятия новой редакции Антимонопольного закона в Республике Беларусь наблюдается конфликт между ним и Гражданским кодексом Республики Беларусь, так как указанный Закон не предусматривает возможности установления в ином законодательстве изъятия из данного правила. (При этом данный конфликт в силу ст. 3 ГК Республики Беларусь и Закона Республики Беларусь от 10 января 2000 г. "О нормативных правовых актах Республики Беларусь" решается в пользу ГК).

Таковы основные признаки полного товарищества по законодательству Республики Беларусь. При этом указанные выше признаки полного товарищества в той или иной мере использованы в правовых конструкциях всех остальных видов хозяйственных обществ и товариществ, тем самым полное товарищество предстает в виде архетипа хозяйственных обществ и товариществ.

Признаки полного товарищества в соответствии с ГК Республики Беларусь, во многом схожи с признаками урегулированного в ГК простого товарищества.

Это объясняется тем, что простое товарищество - это то же полное товарищество, но без прав юридического лица (хотя если подходить к данному вопросу исторически, то простое товарищество - это римское societas, т.е. объединение неизвестное третьим лицам, а известное только участникам объединения (негласное товарищество по законодательству Республики Беларусь).

Несмотря на близость договора простого товарищества по своим правовым признакам к полному товариществу, наблюдаются и отличия данных правовых конструкций. При этом наряду с главным отличием, состоящим, как указано, в том, что полное товарищество является юридическим лицом, тогда как простое товарищество рассматривается исключительно как вид обязательства, существует и ряд иных отличий. Например, полное товарищество, даже при осуществлении им благотворительной деятельности, рассматривается как коммерческая организация, т.е. является прежде всего участником хозяйственного оборота, простое же товарищество может создаваться не только для осуществления предпринимательской деятельности, но и в целях, не связанных с извлечением прибыли (например, строительство и эксплуатация жилых домов и т.п.). В силу этого в простом товариществе, созданном не в сфере осуществления предпринимательской деятельности, ответственность участников по обязательствам товарищества не солидарная, а долевая.

В качестве общего вывода о правовой природе полного товарищества необходимо отметить схожесть данного института в гражданском законодательстве Республики Беларусь с институтом "полное товарищество" в крупных правовых системах мира в силу единого исторического происхождения указанной организационно-правовой формы применительно к внешним признакам функционирования полного товарищества (его участия в имущественном обороте). Что касается его внутренней природы, то и здесь наблюдается значительное сходство, отличие же присутствует лишь по линии "полное товарищество - юридическое лицо" - "полное товарищество без прав юридического лица".

Полное товарищество имеет свое фирменное наименование, которое должно содержать имена (наименования) всех его участников, а также слова "полное товарищество" либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и "полное товарищество" (п. 3 ст. 66 ГК Республики Беларусь).

Подобный подход законодателя к регламентации фирменного наименования полного товарищества объясняется тем, что полное товарищество настолько неразрывно связано со своими участниками, что надлежащего отделения товарищества от его участников не происходит, и это находит свое отражение в наименовании полного товарищества - личные имена (наименования) участников становятся составляющими наименования юридического лица (что еще раз подтверждает внутреннюю противоречивость придания полному товариществу прав юридического лица).

Использование термина "компания" в наименовании полного товарищества имеет исторические корни. Как указывалось выше, первыми полными товариществами были торговые компании Италии, термин "компания" происходит от слова "cumpanis", т.е. совместное потребление хлеба, (что указывает на то, что вначале это понятие относилось к членам одной семьи).

При этом невключение в наименование полного товарищества всех имен (наименований) товарищей нарушает принцип "истинности фирмы полного товарищества", т.е. участники имущественного оборота не получают информации обо всех лицах стоящих за полным товариществом, хотя соблюдение в настоящее время этого принципа ничего не дает для устойчивости хозяйственного оборота.

Коммандитным товариществом по законодательству Республики Беларусь признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников (вкладчиков, коммандитов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 81 ГК Республики Беларусь).

В соответствии с данным определением можно выделить следующие основополагающие признаки правовой конструкции "коммандитное товарищество" по законодательству Республики Беларусь:

а) как и полное товарищество, коммандитное товарищество является юридическим лицом, коммерческой организацией вне зависимости от осуществляемой деятельности (п. 2, ст. 46 ГК Республики Беларусь); создается и действует на основе договора (п. 1 ст. 82 ГК Республики Беларусь), представляет собой разновидность товарищеских (не меновых) отношений и объединения лиц, а не только имущества; настолько неразрывно связано с участниками - полными товарищами, что надлежащего отделения товарищества от его участников - полных товарищей не происходит; создается не для совместного владения имуществом, а для совместной деятельности в целях приращения данного имущества, является собственником своего имущества (п. 3 ст. 214 ГК Республики Беларусь); участникам коммандитного товарищества принадлежат лишь обязательственные права по отношению к коммандитному товариществу (п. 2 ст. 44, п. 4 ст. 214, п. 1 ст. 63 ГК Республики Беларусь); предпринимательскую деятельность от имени товарищества осуществляют полные товарищи (п. 2 ст. 81 ГК Республики Беларусь), т.е. в коммандитном товариществе отсутствуют органы управления; кредит товарищества основан не на размере его уставного фонда, а на имущественном положении и деловой репутации его участников - полных товарищей;

б) коммандитное товарищество характеризуется наличием двух категорий участников с различным правовым статусом ("дуализм статуса участников коммандитного товарищества"). То есть коммандитное товарищество является союзом с одной стороны, индивидуальных предпринимателей и коммерческих организаций, и с другой стороны - инвесторов;

в) правовое положение полных товарищей в коммандитном товариществе соответствует правовому положению полных товарищей в полном товариществе (с учетом того, что полные товарищи в коммандитном товариществе должны считаться с правами коммандитов) и регулируется едиными правовыми нормами (п. 2 ст. 81 ГК Республики Беларусь), за исключением случаев, когда в коммандитном товариществе лишь один полный товарищ (неограниченно ответственный участник);

г) коммандит (вкладчик) не является предпринимателем. В качестве вкладчика может выступать как гражданин, так и юридическое лицо. Вкладчики не имеют личных прав в коммандитном товариществе, а вследствие этого и не несут никаких обязанностей, за исключением внесения вклада. Все права вкладчиков носят либо имущественный характер, либо связаны с имущественным характером;

д) одно лицо может быть полным товарищем только в одном коммандитном товариществе либо участником только одного полного товарищества (п. 3 ст. 81 ГК Республики Беларусь);

е) в коммандитном товариществе должно быть одновременно не менее одного полного товарища и одного вкладчика;

ж) уставный фонд коммандитного товарищества составляют не только вклады полных товарищей, но и вклады коммандитов.

Таким образом, коммандитное товарищество достаточно близко к полному товариществу, поэтому ГК Республики Беларусь (п. 5 ст. 81) предусматривает, что коммандитное товарищество регламентируется нормами о полном товариществе в части, не противоречащей положениям о коммандитном товариществе.

Однако у коммандитного товарищества есть сходство с полным товариществом, и к нему могут применяться положения о полном товариществе лишь в случае, если в коммандитном товариществе несколько полных товарищей. В случае же, если в коммандитном товариществе есть лишь один участник, который несет полную ответственность по его обязательствам, то на такое коммандитное товарищество правила о полном товариществе не распространяются, так как единственный его "полный товарищ" будет действовать исходя из своей собственной единоличной воли и так называемая "товарищеская воля" будет отсутствовать. В силу этого порядок принятия решений в таком товариществе никак не будет соотноситься с порядком принятия решений в полном товариществе. Указанное относится и к вопросам ведения дел товарищества, распределения прибылей и убытков, изменения состава участников.

Применительно к праву Республики Беларусь данные отношения необходимо рассматривать исходя из того, что п. 1 ст. 81 ГК Республики Беларусь, в котором содержится дефиниция коммандитного товарищества, предусматривает, что в коммандитном товариществе может быть один или несколько вкладчиков, однако применительно к определению полных товарищей законодатель абсолютно верно использует конструкцию множественного числа, а не единственного числа ("наряду с участниками: (полными товарищами)"). Однако уже в п. 1 ст. 85 ГК Республики Беларусь законодатель указывает на то, что в отличие от полного товарищества коммандитное товарищество сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик. Тем самым законодатель допускает возможность сохранения коммандитного товарищества и с одним полным товарищем.

Однако законодатель все-таки не предоставляет возможности создания коммандитного товарищества с одним полным товарищем. (Такую возможность следует предусмотреть, при этом одновременно необходимо урегулировать две разновидности коммандитного товарищества, а именно: "коммандитное товарищество на основе полного товарищества" (сохранив действующие подходы к его регулированию) и "коммандитное товарищество - с одним неограниченно ответственным участником".

Указанное выше позволит расширить географию применения коммандитного товарищества, так как в этом случае даже одно лицо сможет под свое собственной имя объединить ряд вкладчиков и тем самым создать финансовую основу для деятельности соответствующего товарищества. Например, во Франции Ив-Сен Лоран под свое достаточно известное имя модельера одежды объединил ряд вкладчиков и создал дом моды "Ив-Сен Лоран" в форме коммандитного товарищества.)

При наличии в коммандитном товариществе лишь одного участника с неограниченной ответственностью по его обязательствам именно данное лицо и будет осуществлять единолично все действия, связанные с управлением коммандитным товариществом и ведением его дел. В этом случае будет наблюдаться реализация единоличной воли, а не коллективной воли, как в полном товариществе. В связи с этим на коммандитное товарищество может частично распространяться законодательство о полном товариществе, но лишь в отношении тех коммандитных товариществ, в которых участвуют несколько лиц с неограниченной ответственностью по обязательствам товарищества. Если же в коммандитном товариществе есть лишь одно такое лицо, то на него ни при каких условиях не может распространяться положение о солидарной ответственности полных товарищей между собой по обязательствам коммандитного товарищества, либо норма, касающаяся управления товарищества по общему согласию всех участников, либо положения, относящиеся к изменению состава участников товарищества, или к принятию решения о его реорганизации или ликвидации.

Коммандитное товарищество в праве Республики Беларусь имеет свое фирменное наименование, которое должно содержать имена (наименования) всех его полных товарищей, а также слова "коммандитное товарищество" либо имя (наименование) не менее одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и "коммандитное товарищество" (п. 4 ст. 81 ГК Республики Беларусь). Наименование коммандитного товарищества, как в современном законодательстве Беларуси, так и в ранее действовавшем на данной территории законодательстве Российской империи и Советского Союза, предусматривает включение в него имен полных товарищей, а также указания на "компанию" в силу того, что в коммандитном товариществе всегда есть участники (вкладчики), чьи имена не должны содержаться в наименовании коммандитного товарищества.

4. Простые и именные акции: понятие, порядок выпуска и реализации их

АКЦИЯ - ценная бумага, представляющая собой свидетельство о вложении определенной доли капитала или средств в акционерное общество и дающая право на получение некоторой части его прибыли в виде дивиденда. В отличие от держателей облигаций, которые выступают кредиторами корпорации или акционерных обществ, акционеры являются ее собственниками. Это дает им возможность принимать участие в голосовании по вопросу выборов в совет директоров компании и дележе будущего дохода, если будет решено распределить его по акциям. По акционерному праву и уставам акционерного общества акции выпускаются в равных долях акционерного капитала и круглых суммах.

Простая акция - ценная бумага, удостоверяющая право владельца на долю собственности акционерного общества при его ликвидации, дающая право ее владельцу на получение части прибыли общества в виде дивиденда и на участие в управлении обществом.

Привилегированная акция - ценная бумага, дающая право ее владельцу на получение дивиденда в качестве фиксированного процента, право на долю собственности при ликвидации общества и не дающая права голоса на участие в управлении обществом.

Обязательными реквизитами акции являются:

наименование ценной бумаги - "акция", номинальная стоимость, вид акции (именная или на предъявителя);

полное наименование и юридический адрес эмитента;

полное наименование или имя покупателя акции либо указание, что акция на предъявителя;

место, дата выпуска, номер государственной регистрации, серия и порядковый номер акции;

образец подписи (факсимиле) уполномоченных лиц эмитента и перечень прав, предоставляемых владельцам акций.

Вышеназванные реквизиты содержатся в реестре акционеров. Порядок ведения реестра акционеров определяется центральным органом, осуществляющим контроль и надзор за рынком ценных бумаг.

Все выпускаемые акционерным обществом акции обеспечиваются его имуществом.

При отсутствии имущества производится предварительная подписка на акции, средства от которой не могут быть использованы до проведения государственной регистрации акций.

Решение о выпуске акций принимается учредительной конференцией или общим собранием акционеров.

Решение о выпуске акций должно содержать сведения, определяемые центральным органом, осуществляющим контроль и надзор за рынком ценных бумаг.

Акции выпускаются при создании акционерного общества либо при увеличении его уставного фонда. Выпуск акций создаваемым открытым акционерным обществом включает в себя проведение открытой подписки, регистрацию акций и их фактическое размещение на условиях и по итогам подписки. Порядок проведения открытой подписки на акции создаваемого открытого акционерного общества определяется законодательством.

Акции выпускаются в размере оплаченного уставного фонда создаваемого акционерного общества и размещаются среди инвесторов на условиях и по итогам подписки.

Дополнительный выпуск акций, осуществляемый в связи с увеличением уставного фонда путем подписки, возможен только после полной оплаты акций и их государственной регистрации. Решение о дополнительном выпуске акций принимается общим собранием акционеров по окончании подписки.

Размещение дополнительного выпуска акций открытого акционерного общества возможно в форме распределения между участниками общества, открытой продажи либо по итогам подписки.

Подписка на акции либо их продажа первому владельцу по цене ниже номинальной стоимости не допускается. При этом номинальная стоимость акций должна быть выражена только в национальной денежной единице. Открытая продажа дополнительного выпуска осуществляется на основе договора купли-продажи путем внесения инвестором взноса на расчетный счет эмитента в учреждении банка. Инвестор приобретает право владельца на акции после их полной оплаты, а на их отчуждение - в порядке, предусмотренном законодательством.

Список использованных источников

1. Гражданский кодекс Республики Беларусь № 218-З от 7 декабря 1998 г. (в ред. от 29.12.2006 года) // Консультант Плюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Национальный центр правовой информации Республики Беларусь. - Минск, 2008.

2. Закон Республики Беларусь "О хозяйственных обществах"

3. Постановление Комитета по ценным бумагам при Совете Министров Республики Беларусь от 11 апреля 2006 года № 09/П «Об утверждении инструкции о порядке выпуска и государственной регистрации ценных бумаг» // Консультант Плюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Национальный центр правовой информации Республики Беларусь. - Минск, 2008.

4. Закон Республики Беларусь «О ценных бумагах и фондовых биржах» от 12 марта 1992 г. N 1512-XII (с изм. и доп.) // Консультант Плюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Национальный центр правовой информации Республики Беларусь. - Минск, 2008.

5. Колбасин Д.А. Гражданское право. Особенная часть: учебное пособие / Д.А. Колбасин. - Минск: Амалфея, 2006. - 768 с.

6. Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Беларусь (постатейный): В 3 т. Т. 2. Рук. авт. коллектива и отв. ред. - доктор юрид. наук, проф., засл. юрист БССР В.Ф.Чигир. - Минск, 2006.

7. Савичев Г.П. Гражданское право: Учебник. В 2 т. Т. II. Полутом 2. / Отв. ред. Е.А.Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. - М., 2005.