Оспаривание записи об отцовстве (материнстве) в большинстве случаев обосновывается отсутствием кровного родства между ребенком и лицом, записанным отцом (матерью) в записи акта о рождении. При этом суд принимает во внимание любые доказательства, предоставленные сторонами, и с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица.

Законодательство Италии устанавливает, что при оспаривании происхождения ребенка допускается использование любых средств, способных доказать, что заявитель не является ребенком женщины, которую он называет матерью, ли он не является ребенком мужа матери, когда факт материнства доказан [45; 56].

СК РФ, в отличие от КоБС РСФСР 1969 г., не предусматривает срок исковой давности для оспаривания отцовства. В соответствии с действующим законодательством лицо, состоящее в браке с матерью и записанное отцом ребенка, может оспорить эту запись в любое время.

В результате возможна ситуация, когда супруг матери ребенка, знавши, что не является отцом ребенка, не оспаривает в течение длительного времени запись об отце ребенка, ребенок считает его своим отцом, привыкает к нему, а он по каким-либо причинам по прошествии многих лет решает оспорить запись. Тем самым ставятся под удар интересы ребенка, такие как стабильность родительских отношении [46; 51].

Следует согласиться с Н.М. Костровой, данная проблема действительно существует и стоит достаточно актуально, т.к. в случае оспаривания отцовства, когда ребенок лишается отца либо на его место приходит другой мужчина, изменение состава семьи, как правило, негативно влияет на психологическое здоровье ребенка. Интересы ребенка в семейных отношениях всегда должны стоять на первом месте [34; 73].

В отношении детей рожденных до 1 марта 1996 г., применяются правила ч.5 ст. 49 КоБС РСФСР о возможности оспаривания записи об отце или матери ребенка в течение 1 года с момента, когда лицу, записанному в качестве отца или матери, стало или должно было стать известным о произведенной записи.

В законодательстве ряда зарубежных стран такой срок оспаривания отцовства мужем предусмотрен. Например, в Германии этот срок равен двум годам с момента, когда муж узнал об обстоятельствах, свидетельствующих о внебрачном рождении ребенка. В Германском гражданском Уложении предусмотрено не только право мужа, оспорить отцовство, но и право родителей мужа оспаривать отцовство в случае смерти мужа, если он не знал о рождении ребенка до смерти, причем течении срока начинается с момента, когда родители мужа узнали о его смерти и рождении ребенка [32; 21]. Однако это право родителей мужа на оспаривание исключается, если сам муж не хотел оспаривать брачное происхождение ребенка

В США при рассмотрении дел об оспаривании отцовства происходит конфликт интересов заинтересованного в опровержении лица, мужа матери ребенка и самого ребенка. Самым распространенным подходом при решении такой категории дел в США является следование принципу приоритета интересов ребенка, а именно сохранению устойчивой домашней среды и эмоциональной связи с каждым из родителей. Поэтому законодатель при конфликте интересов отдает предпочтение презумпции отцовства мужа матери ребенка, поскольку вмешательство в существующие семейные отношения иного лица, попытка замены одного отца на другого может причинить большой психически и эмоциональный вред ребенку и даже нанести ему психическую травму.

Требование об исключении записи об отце, произведенной в актовой записи о рождении в соответствии с п.1,2 ст.51 СК РФ (на основании записи о браке родителей ребенка или на основании добровольного, или судебного установление отцовства лица), и внесении новых сведении об отце (т.е. об установлении отцовства другого лица) рассматриваются судом в исковом порядке, даже если между заинтересованными лицами (например, между матерью ребенка и лицом, записанным в качестве отца, и фактическим отцом ребенка) отсутствует спор по этому вопросу [37; 51]

В случае удовлетворения исковых требований истца об оспаривании записи об отце (матери) в книги записи о рождении органы загс на основании решения суда исключают из актовой записи о рождении ребенка сведения об отце (матери) ребенка. С момента исключения сведений об отце (матери) в актовой записи о рождении ребенка прекращаются соответствующие права и обязанности родителей и детей, основанные на происхождении детей. [49; 40].

Так, в 2006 году в Дзержинский районный суд г. Перми обратился Рахматуллин Ф.Ф. с иском к Рахматуллиной Н.В. об оспаривании отцовства и признание актовой записи недействительной. В заявление истец указал, что ранее состоял с ответчицей в браке, который был, расторгнут 28.10.2004 г.

Так же Рахматуллин Ф.Ф. указал, что в мае 2003 г. Ответчица переехала жить к Ложкину 5 марта 2004 г. У нее родилась дочь. В январе 2005 г. истцу стало известно, что она записала дочь на его фамилию. А в марте Рахматуллин Ф.Ф. получил исковое заявление о взыскании алиментов. В ходе судебного разбирательства истец предъявил ходатайство об отказе от иска к Рахматуллиной Н.В., обосновав это тем, что ответчица обязалась отозвать заявление о взыскании с него алиментов. Судом производство по делу было прекращено. Отдел Загс Дзержинского района г. Перми исключил из актовой записи о рождении ребенка сведения об отце ребенка (Архив Дзержинского районного суда города Перми 2006 г., дело №2-65-06) [66].

Инициаторами предъявления иска могут выступать, записанные в качестве отца или матери ребенка; лица, фактически являющиеся отцом или матерью ребенка; опекун (попечитель) ребенка, опекун родителя, признанного судом недееспособным. Предъявить иск может и сам ребенок по достижении им совершеннолетия.

Закон вводит некоторые ограничения по реализации права на оспаривание записи об отцовстве (материнстве) с целью защиты, прежде всего интересов ребенка (п.2,3 ст.52 СК). Эти ограничения заключаются в том, что некоторые лица не вправе при оспаривании отцовства (материнства) ссылаться на отсутствие кровной связи с ребенком как основание своих исковых требований, но могут оспаривать отцовство (материнство) по иным основаниям:

Не могут быть удовлетворены требования об оспаривании отцовства лица, не состоящего в браке с матерью ребенка, но записанного органом загс отцом ребенка по совместному заявлению с матерью или собственному заявлению, а равно по решению суда, если в момент записи этому отцу было известно, что оно фактически не является отцом ребенка (п.2 ст.52 СК).

Закон запрещает супругу при оспаривании отцовства ссылаться на факт применения метода искусственного оплодотворения или на имплантацию эмбриона, если им предварительно было дано письменное согласие на производство операции такого вида жене (п. 3 ст.52 СК).

Не допускается спор о действительном происхождении ребенка, выношенного и рожденного суррогатной матерью, уже после записи его родителей в книге записи рождении. Супруги, давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, а также суррогатная мать не вправе при оспаривании материнства и отцовства после совершения записи родителей в книге записей рождении ссылаться на эти обстоятельства.

В толковании ст. 49 и п. 1 ст. 52 СК РФ, в их сопоставлении можно согласиться с И.В. Решетниковой, что фактически воспитатель ребенка вправе оспаривать актовую запись об отцовстве (но не о материнстве) ребенка только в том случае, если ему

Известен фактический отец ребенка и целью его обращения в суд является установление отцовства конкретного лица. Если же целью обращения в суд является только исключение сведении об отце ребенка в актовой записи о его рождении, то в таком случае фактического воспитателя следует признать ненадлежащим истцом, поскольку п. 1 ст.52 СК РФ он таким правом не наделен.

Нам представляется целесообразным разрешить фактическому воспитателю, оспаривание актовой записи не только об отце, но так же и о матери ребенка. Ребенок имеет право знать своих родителей, если исходить из положения что фактический воспитатель может оспаривать только актовую запись об отцовстве, получается, что ребенок имеет право знать своего биологического отца, но не мать.

Мы согласны с И.В. Решетниковой, что закон в ряде случаев заведомо определяет возникновение отцовства и материнства с согласия лиц, не являющихся кровными родителями ребенка, запрещая при этом последующее оспаривание актовой записи лицам, записанным в качестве отца или матери по мотивам отсутствия кровного родства. Утверждая родство без кровных связей, законодатель преследует, прежде всего, защиту интересов ребенка, к тому же, признавая отцом чужого ребенка, мужчина как бы подтверждает желание взять на себя определенные обязательства по отношению к ребенку, при этом он учитывает (должен учитывать) все возможные правовые последствия для себя. В подобной ситуации законодатель не допускает оспаривание отцовства (материнства), поскольку последующая отмена, аннулирование первоначального принятого решения явно нарушает интересы ребенка.

Но закон не запрещает оспаривание отцовства (материнства) самому ребенку по достижению им совершеннолетия, а так же лицам, уполномоченным на обращение в суд в интересах несовершеннолетнего ребенка, а так же самими лицами, записанными родителями ребенка, если последними предъявлен иск по иным основаниям (например, в связи с несоответствием их волеизъявления действительным намерениям). [62; 52]

В последнем случае записанные родителями лица вправе оспаривать актовую запись по мотивам заблуждения (например, лицо желало усыновить ребенка, а не установить отцовство), применения к ним угроз, шантажа, насилия, стечения тяжелых семейных обстоятельств, нахождения в состоянии, когда указанное лицо не способно было понимать значение своих действии или руководить ими либо находилось в состоянии материальной, служебной или иной зависимости и др. Поэтому предмет доказывания в указанных случаях, а так же в случаях оспаривания актовой записи, произведенной на основании презумпции отцовства мужа матери ребенка, зависит от того, по какому основанию оспаривается актовая запись об отце ребенка. В связи с этим суд принимая исковое заявление, должен установить, относится ли истец к категории лиц, которым предоставлено право оспаривания актовой записи об отцовстве или материнстве по соответствующим основаниям, которые должны быть непременно указаны в исковом заявлении и подлежат уточнению (конкретизации) при подготовке дела к судебному разбирательству.

В зависимости от оснований заявленного требования определяются юридически значимые обстоятельства, подлежащие доказыванию сторонами.

Если предметом спора является, лишь несоответствие произведенной записи установленным законом правилам о совершении такой записи безотносительно к отцовству (материнству) конкретного лица, возникает вопрос о пределах заявленных требовании (ст.196 ГПК) и возможности суда выйти за эти пределы, поскольку исключение сведении об отце или матери ребенка при отсутствии сведении о других лицах, имеющих право быть записанными в качестве отца или матери, нарушает интересы ребенка, превращающегося в таком случае в «найденного» по терминологии действующего законодательства.

Несомненно, суд в подобных ситуациях должен учитывать и руководствоваться тем, что защита прав и интересов ребенка стоит на первом месте. Отсутствие сведений об отце в актовой записи лишает ребенка права на содержание от юридического отца.

В процессе рассмотрения дел данной категории каждая из сторон предоставляет определенные доказательства. Истец представляет доказательства отсутствие кровного родства с ребенком либо доказательства несоответствия произведенной записи, установленным на момент регистрации рождения ребенка (или установлении отцовства) правилам ее совершения (в зависимости от основания заявленного требования); доказательства об отсутствии либо вынужденного согласия на установление отцовства и др. Ответчик представляет доказательства, подтверждающие его возражения против иска, в том числе доказательства неуважительности причин пропуска истцом предусмотренного ч. 5 ст. 49 КоБС РСФР годичного срока оспаривания актовой записи, если ребенка родился до 1 марта 1996 г.

Стороны могут заявить ходатайства об оказании содействия в собирании доказательств (сведении из родильного дома (отделения), загса, медицинского учреждения, производившего операцию по искусственному оплодотворению или имплантацию эмбриона либо имитировавшего беременность с целью усыновления новорожденного ребенка, документов следственных органов, проводивших расследование по факту кражи, подмены ребенка и др.), просить суд о назначении экспертизы. Так же необходимыми документами при рассмотрении дел относятся: копия свидетельства о рождения ребенка; доказательства по существу заявленного требования (медицинские документы, подтверждающие невозможность супруга иметь детей, письма, документы, подтверждающие согласие супругов на искусственное оплодотворение, заключение экспертизы об отцовстве (материнстве) конкретного лица, наличие (отсутствие) согласия суррогатной матери и др.); доказательства отсутствия волеизъявления при записи мужчины отцом ребенка (в зависимости от правовой позиции); иные доказательства.

Ограничения требования лица об оспаривании отцовства, указанное в п.2 ст.52 СК РФ, тем обстоятельством, что в момент записи этому лицу было известно, что он фактически не является отцом ребенка. Законодатель специально подчеркивает, что это исключение предусмотрено для лица, записанного отцом ребенка на основании п 2.ст 51 СК РФ, т.е. для лица, не состоящего в браке с матерью ребенка и добровольно признавшим свое отцовство в органах загса. Таким образом, можно сделать вывод о том, что это правило не распространяется на лицо, состоящее в браке с матерью ребенка. Значит, супруг матери ребенка может оспорить запись об отцовстве независимо от того, знал ли он в момент записи, что фактически не является отцом ребенка [53; 51] Например, в США исходя из интересов ребенка, презумпция отцовства мужа матери ребенка может быть опровергнута только в судебном порядке.

Доказательства, необходимые для опровержения отцовства, различные в разных штатах. Рассматривая возможность оспаривания презумпции отцовства можно разделить все штаты на четы категории. В некоторых штатах данная презумпция является фактически неопровержимой, в других ее можно оспорить, руководствуясь интересами ребенка. В третье группе штатов можно, оспорить презумпцию, руководствуясь интересами ребенка только в ходе бракоразводного процесса, и в четвертой - данную презумпцию может оспорить любой человек, у кого есть основания, что он родитель ребенка. Так семейный кодекс штата Калифорния устанавливает, что презумпция отцовства мужа матери ребенка опровергается, если генетически анализ покажет, что муж матери ребенка не является биологическим отцом ребенка. Причем муж матери ребенка может обратиться в суд о проведении такого анализа, только в течение двух лет с момента рождения ребенка. [31; 50].

Согласно п.3 ст. 52 СК РФ супруги, давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, а так же суррогатная мать не вправе при оспаривании материнстве и отцовства после совершения записи родителей в книге записи рождении ссылаться на эти обстоятельства.

Если суррогатная мать дала согласие после рождения ребенка на его передачу заказчикам, впоследствии у нее не будет шанса оспорить материнство. То же самое касается и генетических родителей. Передача им ребенка зависит только от воли вынашивающей матери: если она пожелает оставить ребенка себе, оспорить родительские права суррогатной матери и ее мужа заказчики не смогут [48; 49].

В семейном кодексе РФ и иных нормативных актах нет ни одного упоминания о правах и обязанностях, возникающих у мужа суррогатной матери, если она состоит в браке. При оформлении договора в медицинском учреждении о выполнении услуг по вынашиванию ребенка женщина, желающая выступить в роли суррогатной матери, подписывает документ, в котором она выражает свое согласие на применение к ней соответствующих процедур. Согласие ее мужа при этом, как правило, никто не спрашивает [51; 52]

Следует согласиться с Г.Н. Макаренко, что если суррогатная мать, состоящая в браке воспользуется своим правом оставить ребенка и зарегистрирует его в органах ЗАГС на свое имя, это в соответствии с принципом отцовства (п. 2 ст.48 Семейного кодекса Российской Федерации) автоматически будет означать, что отцом совершенно чужого ребенка будет зарегистрирован ее муж (со всеми вытекающими отсюда последствиями, и в первую очередь обязанностью его содержать), хотя он мог возражать против того, что бы его жена выступала в роли суррогатной матери, либо вообще об этом не знать, если супруги живут раздельно. [49; 34].

Нарушение прав мужчины в данном случае на лицо, и его право оспорить впоследствии в судебном порядке свое отцовство, как представляется, не является надлежащим механизмом защиты его интересов. Мерой, гарантирующей соблюдение его прав в рассматриваемой связи, является получение в обязательном порядке согласия мужчины на выполнение его женой услуг по вынашиванию ребенка.

Если же суррогатная мать не замужем, то согласно ст.49 СК РФ по ее заявлению отцом ребенка может быть записан его биологический отец - муж женщины заявительницы.

Например, законодательство о суррогатном материнстве штата Вирджиния (США), вступившее в силу с 1 июля 1993 года, предусматривает применение договоров суррогатного материнства, которые признаются действительными при наличии четких условии [31; 42].

· Необходимо чтобы суррогатная мать была замужем и имела детей;

· Муж суррогатной матери должен принимать участие в заключение договора;

· Женщина, которая желает заключить подобный договор, самостоятельно не может выносить и родить ребенка; По крайней мере, один из потенциальных родителей является донором генетического материала.

Договор о суррогатном материнстве заключается в суде, по доброй воле, его содержание, должно быть понятно сторонам. Одновременно назначается опекун, который должен представлять интересы ребенка до момента передачи его заказчикам. Закон Виржинии о суррогатном материнстве, закрепляет правила распределения расходов при расторжении договора, если таковые не определены в договоре. При оформлении родительских прав приоритет признается за законными родителями, которые по медицинским показаниям не могли иметь ребенка и изъявили желание воспользоваться услугой суррогатной матери. [51; 23]

По мнению Л.К. Айвар, во избежание крайне важных для сторон проблем в отношении по вынашиванию ребенка (например, таких как отказ в передаче ребенка генетическим родителям, вымогательство, шантаж, отказ генетических родителей принять своего ребенка, отказ от уплаты услуг замещающей матери и т.д.) суррогатное материнство, как и иные гражданско-правовые отношения, должно четко регулироваться договором, заключенным между сторонами, которому необходимо уделять особое внимание. [63; 52]

Соглашение (договор) о суррогатном материнстве, может быть коммерческим либо не коммерческим. При коммерческом суррогатном материнстве суррогатная мать получает плату или какую-либо материальную выгоду. Некоммерческое суррогатное материнство не предполагает платы или материальной выгоды, кроме оплаты расходов связанных с беременностью и родами, например медицинского ухода.

На наш взгляд следует согласиться с Л.К. Айвар, в том, что введение договорных отношении при суррогатном материнстве, чтобы из бежать все возможные риски, и чтобы заранее решать важные проблемы. Так решается вопрос о приоритете прав лиц ожидающих ребенка; вопрос о невозможности лиц, давших согласие в письменной форме на вынашивание ребенка, уже в процессе беременности суррогатной матери отказываться и отзывать свое заявление, если суррогатная мать так же не желает записывать себя в качестве в качестве матери и др. С появлением договора о суррогатном материнстве отношения приобретают правовой характер, стороны могут защищать свои права и интересы в суде, ссылаясь на этот договор.

Итак, оспаривание отцовства как правило, направлено на защиту интересов лица, оспаривающего отцовство. В случае оспаривания отцовства, когда ребенок лишается одного отца и ему на замену приходит другой, смена состава семьи, как правило негативно влияет на психологическое здоровье ребенка. Интересы ребенка в семейных правоотношениях всегда должны стоять на первом месте. Поэтому суд при судебных разбирательствах должен учитывать не только законные интересы истца, но и непременно ставить интересы и права ребенка на первое место.

4.3 Защита прав и интересов ребенка при оспаривании отцовства

Рождение ребенка, безусловно, занимает наиболее важное место в жизни и развитий семьи, а так же и в рамках всего общества. С самого рождения государство гарантирует защиту прав и интересов родившегося человека.

Конвенция ООН «О правах ребенка» провозглашает права и интересы детей, придавая им особою значимость, что вполне обосновывается и поддерживается всем миром. Именно в этом международном документе впервые употребляется термин "интересы ребенка" и устанавливается необходимость их наилучшего обеспечения. [1]

Так же в п. 2. Декларации говорится: "Ребенку законом и другими средствами должна быть обеспечена специальная защита и предоставлены возможности и благоприятные условия, которые позволяли бы ему развиваться физически, умственно, нравственно, духовно и в социальном отношении здоровым и нормальным путем и в условиях свободы и достоинства. При издании с этой целью законов главным соображением должно быть наилучшее обеспечение интересов ребенка".

Принцип 7 Декларации закрепляет наилучшее обеспечение интересов ребенка в качестве руководящего принципа для тех, на ком лежит ответственность за образование и обучение ребенка. Эта ответственность ложится, прежде всего, на его законных родителей.

Согласно Семейному законодательству права и обязанностей родителей и детей наступает в силу факта рождения ребенка (ст.47 СК РФ), а значит и исполнение родителями своей обязанности как защищать всеми доступными законом средствами интересы ребенка и действуя исключительно в них.

Под интересами ребенка понимается, право на заботу, внимание и развитие вместе со всеми, другими детьми. Но зачастую ребенок становиться в центре между интересами родителей, и злоупотреблением правом по отношению к детям. Семейное законодательство предоставляет и ребенку право самостоятельно защищать субъективные права и охраняемые законом интересы.

В случае нарушении прав и интересов ребенка родителями он вправе самостоятельно обратиться в органы опеки и попечительства, а по достижении 14 лет - в суд. Представляется, что в этом случае право ребенка на защиту не ограничивается возможностью обратиться с заявлением (иском, жалобой) в суд. Он наделяется и другими правами, и обязанностями, предусмотренными (ст. 30 ГПК РФ).

Кроме того, суд обязан привлечь к участию в деле органы опеки и попечительства, которые должны назначить ребенку представителя.

Ребенок вправе выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства. Учет мнения ребенка, достигшего возраста 10 лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. Если ребенок достиг возраста 10 лет, органы опеки и попечительства и суд только с его согласия могут изменить его имя и фамилию; восстановить родителей, лишенных родительских прав, в родительских правах; передать его на усыновление (удочерение); изменить фамилию, имя и отчество при усыновлении и после отмены усыновления, а также передать в приемную семью.

Если ребенок живет в семье с отцом и матерью не в зарегистрированном браке, и привык к своему отцу, но по каким-либо причинам супруги решили проживать отдельно, и отец подает на оспаривание отцовства, то в этом случае, конечно, это все бьет, прежде всего, по интересам ребенка, так как вследствие незрелости ребенка это может ударить по его психическому развитию. Ведь он привык к одному отцу и на его место приходит другой (чужой) отец хоть может и родной ему биологический отец.

Оспаривание отцовства (материнства) возможно, когда в книге записей о рождении отцом (матерью) записано не то лицо, которое фактически им (ею) является.

В отличие от ранее действовавшего законодательства, СК РФ не предусматривает какого-либо срока исковой давности для данных требований. Ранее предусматривался годичный срок исковой давности. Однако положения о годичном сроке исковой давности должны применяться при оспаривании записи об отце (матери), которая была произведена в отношении ребенка, родившегося до 1 марта 1996 г.

В случае оспаривания отцовства (материнства) ребенок так же преследует свои законные цели, как право знать, кто является его настоящим биологическим отцом, а предполагаемый «отец» реализует свое право на защиту и свободу личности. Процесс оспаривания отцовства является не всегда положительным в пользу лица оспаривающего отцовства как гласит закон, если лицо в момент рождения ребенка и записи себя в качестве отца данного ребенка, знало или должно было знать, но умалчивало об этом, то это означает лишь признание и подтверждение им своего отцовства. Суду важно в первую очередь соблюсти права и учесть интересы ребенка.

Так, если мать ребенка, не возражает и подтверждает, что - лицо, записанное в книге записи о рождении отцом ребенка в момент его рождения, не является его истинным отцом, и прилагает совместное заявление с истинным отцом об установлении отцовства в добровольном порядке, то судом вполне обосновано может быть установлено отцовства в отношение лица считающего себя «биологическим» отцом ребенка. Ибо в данном случае будут соблюдены интересы ребенка и права, такие как иметь родителей и полноценную семью. При разрешением судом установление отцовства в принудительном порядке, по заявлению матери ребенка, и если предполагаемый «отец» уклоняется от признания себя таковым, то судом во внимание принимаются любые доказательства (переписка, письма, совместное проживание, ведение общего быта). Так же может быть назначена экспертиза по установлению сходства. Как по решению суда так и по заявлению обоих родителей ребенка.

В случаях рождения ребенка у супругов путем применения метода искусственного оплодотворения или имплантаций эмбриона. Как говорилось ранее, обязательным условием записи супругов родителями ребенка является у них письменное согласие на осуществление операций по искусственному оплодотворению или на имплантацию эмбриона. В данном случае не имеет значение - являются ли оба супруга (или один из них) генетическими родителями ребенка. Сведения об искусственном оплодотворений женщины или имплантаций эмбриона, а так же о личности донора составляет врачебную тайну. (Ст. 35 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан). Супруг в данном случае не сможет оспорить свое отцовство, по отношению к ребенку, зачатому его супруги, ибо он дал письменное добровольное согласие, и ссылаться на факт, что данный ребенок не его не сможет, так законодатель ограничивает круг лиц имеющих право оспорить свое отцовство, в таких случаях защищая, прежде всего, права и интересы ребенка.

При государственной регистрации рождения ребенка по заявлению супругов, давших согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, одновременно с документом, подтверждающим факт рождения ребенка, должен быть представлен документ, выданной медицинской организацией подтверждающий факт получения согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери) на запись данных супругов родителями ребенка (п.5 ст.16 Закона об актах Гражданского состояния). Если суррогатная мать не дает согласия на такую запись и хочет оставить ребенка у себя, она сама регистрирует рождение ребенка в органах загс на основании медицинского документа о рождении ею ребенка.

При рассмотрении судебной практики Дзержинского районного суда г. Перми за 2005-2011 гг., можно сделать вывод, что в большинстве случаев основанием для оспаривания отцовства явилось внесение сведении об отце в запись, об отце ребенка на основании презумпции отцовства и как указывалось ранее, это связано с тем, что супруги прекращают фактически брачные отношения, и создают другую семью, но при этом юридически брак не расторгают. По этой причине и указывается в качестве отца ребенка супруг матери. [66]

Конечно, ребенок является ключевым связующим звеном регулирующим отношение родителей не только Российским Семейным законодательством, но и рядом зарубежных стран, и несомненно его интересы всегда должны учитываться в первую очередь, но при этом и соблюдены законные права отцов и матерей при оспаривании отцовства (материнства).

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Итак, правовые отношения между ребенком и его матерью возникают в силу факта их кровного родства. Происхождение ребенка от матери (материнство) устанавливается на основании документов, подтверждающих рождение ребенка матерью в медицинском учреждении, а в случае рождения ребенка вне медицинского учреждения, на основании медицинских документов, свидетельских показаний или на основании иных доказательств. Порядок установления отцовства в отличие от материнства зависит от семейного положения матери ребенка.

Основанием для внесения органом ЗАГС сведении об отце ребенка в запись акта о его рождении является свидетельство о браке родителей согласно презумпции отцовства в Российском семейном законодательстве, так же отцом ребенка признается лицо, в случае рождения ребенка, если с момента расторжения брака или признание недействительным, не прошло 300 дней. Как свидетельствует практика органов ЗАГС нередко встречаются случаи, когда родители ребенка обращаются в ЗАГС, заявляя об установлении отцовства другим мужчиной, но органы ЗАГС отказывают, так как с момента прекращения брака не прошло 300 дней. В соответствии с п.18 разъяснении Министерства Юстиции РФ от 12 января 2011 г. Мать имеет право при государственной регистрации заявить, что ее супруг, не является отцом ребенка, и просить указать в записи акта о рождении отцом иное лицо. Ее просьба может, быть удовлетворена лишь в случае подачи родителями ребенка совместного заявления об установлении отцовства. Так же необходимо заявление супруга матери о том, что он не является отцом данного ребенка.

Мы считаем, что правило содержащееся в п.18 разъяснении Министерства Юстиции РФ необходимо закрепить в СК РФ.

В связи с этим так же считаем, что следует изменить редакцию ст.48 СК и ст.48 ФЗ «Об актах гражданского состояния» дополнив перечень оснований для установления отцовства. При закреплении данной нормы, процедура установления отцовства при взаимном заявлении родителей и заявлении супруга матери ребенка ускорит процесс внесения сведении именно, биологического отца ребенка, а не формального и поможет избежать судебного процесса. При государственной регистрации рождения ребенка по заявлению супругов, давших согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, одновременно с документом, подтверждающим факт рождения ребенка предоставляется документ, выданной медицинской организацией, для подтверждения факта о получении согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери) на запись данных супругов родителями ребенка (п.5 ст.16 Закона об актах гражданского состояния) если суррогатная мать, не дает согласия на такую запись, и хочет оставить ребенка у себя, то она регистрирует рождение ребенка в органах загс и на основании медицинского документа о рождении ею ребенка.

Установление отцовства в отношении ребенка, родившегося от родителей, не состоящих в браке между собой, в добровольном порядке менее сложно, чем его осуществление через суд. Во-первых, установление отцовства в добровольном порядке является самостоятельным волеизъявлением граждан. Во-вторых, не требуется других доказательств, что мужчина, подающий заявление об установлении отцовства, является отцом ребенка. В-третьих, существует упрощенный порядок оформления, когда требуется лишь совместное заявление родителей (в случае совершеннолетия ребенка - и его согласия), и оформляется соответствующая запись акта об установлении отцовства. При данном порядке установления отцовства добровольно выполняются и другие, вытекающие из этого обязанности, например, уплата алиментов, воспитание ребенка. Проанализировав ст.128 СК РФ. И как свидетельствует практика органов ЗАГС. В силу добровольности процедура установления отцовства имеет упрощенный порядок и не ограничивает такими на наш взгляд существенными требованиями к лицу, желающему стать отцом ребенку, как: (разница в возрасте отца и ребенка, наличие связи близкого родства, по прямой и восходящей, и нисходящей линий, полнородные и не полнородные братья и сестры). Нам представляется целесообразным закрепить в законе норму, запрещающую установление отцовства вышеперечисленными лицами, а так же установить разницу в возрасте отца и ребенка. Так как это, прежде всего в интересах ребенка и позволит избежать в дальнейшем различного рода негативные последствия.

Установление отцовства в добровольном порядке, требует необходимой сознательности и наличием воли, отсюда следует, что лицо, признанное судом недееспособным вследствие психического расстройства, не может добровольно признать свое отцовство. Не допускается установление отцовства и по заявлению опекуна лица, признанного недееспособным, так как признание отцовства - это волеизъявление личного характера. Запрет на добровольное признание отцовства со стороны недееспособных лиц не распространяется на несовершеннолетних граждан и граждан, ограниченных судом в дееспособности, таким образом, права и обязанности отца осуществляются только с момента установления отцовства.

В случае оспаривания отцовства законодатель в первую очередь соблюдает права ребенка и смотрит, не нарушаются ли его интересы? В связи с этим в законодательстве имеется ряд ограничении круга лиц, имеющих право оспаривать запись об отцовстве, но в отличие от ранее действовавшего КоБС РСФСР 1969 г., не предусматривает срок исковой давности для оспаривания отцовства. В нынешнем действующем законодательстве лицо, состоящее в браке с матерью и записанное отцом ребенка, может оспорить эту запись в любое время.

Во избежание ситуации, когда супруг матери ребенка зная (или должен был знать) на момент установления отцовства, что он не является отцом ребенку, но, не оспаривая в течение длительного времени запись об отце ребенка, а ребенок считает его уже своим отцом, привыкает к нему, а он по каким-либо причинам потом решает оспорить запись, ставя под удар интересы ребенка, такие как стабильность родительских отношении, законодатель прописывает норму запрещающую ссылаться на факт, что он не является ребенку биологическим отцом. Мы считаем этого не достаточно, например, в Германии этот срок равен двум годам с момента, когда муж узнал об обстоятельствах, свидетельствующих о внебрачном рождении ребенка.

В связи с этим следует согласиться с Н.М. Костровой по мнению которой данная проблема существует, стоит достаточно актуально т.к изменение состава семьи, как правило негативно влияет на психологическое здоровье ребенка, а интересы ребенка в семейных отношениях всегда должны быть на первом месте. В случаях, когда целью обращения в суд является только исключение сведении об отце ребенка в актовой записи о его рождении, то в таком случае фактического воспитателя следует признать ненадлежащим истцом. Нам представляется целесообразным разрешить фактическому воспитателю, оспаривание актовой записи не только об отце, но так же и о матери ребенка, в целях защиты интересов ребенка. Ребенок имеет право знать своих родителей, если исходить из положения, что фактический воспитатель может оспаривать только запись об отцовстве, получается, что ребенок имеет право знать своего отца, но не мать.

Защита прав и интересов ребенка при оспаривании отцовства является первоначальной задачей законодательной власти, так в целях обеспечения ребенку должного внимания и заботы со стороны родителей, как биологического, так и фактического родителей в соответствии с ФЗ от 24.04.2008 №48 «Об опеки и попечительстве» суд с разрешения органов опеки и попечительства по совместному заявлению супругов, может назначить совместную опеку обоими родителями над ребенком. Мы согласны с мнением немецкого профессора Роланда Прокша, что совместная опека пойдет только на пользу ребенку.

Таким образом, в России в настоящее время вопрос о совместной опеке, родителями является достаточно актуальным на ряду с установлением и порядком процедуры установление отцовства, как биологическим, так и социальным отцом, ибо она направлена на защиту прав и в интересах ребенка, как утверждают ряд социологических, психологических исследовании в области детской психологии, ребенку для успешной социализаций в обществе, необходима всесторонняя забота и опека даже если двумя отцами.



БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

Нормативно-правовые акты:

1. Конвенция о правах ребенка (Одобрена Генеральной ассамблеей ООН 20.11.1989) (вступила в силу для СССР 15.09.1990): офиц. Текст. - «Сборник международных договоров СССР», выпуск XL VI21993.

2. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 №6-ФКЗ, от 30.12.2008 №7 ФКЗ). СЗ РФ. №4.Ст.445.

3. Семейный кодекс Российской Федераций от 29.12.1995 №223-ФЗ (ред. От 30.11.2011). СЗ РФ.1996 №1.Ст.16.

4. Гражданский кодекс Российской Федераций от 30.11.1994 г. №51-ФЗ (ред. От 06.12.2011). СЗ РФ.1994. №32.Ст.3301.

5. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федераций от 14.11.2002 №138-ФЗ (ред. От 23.04.2012). СЗ РФ.2002. №46.Ст.4532.

6. Федеральный закон от 15.11.1997 №143-ФЗ (Ред. От 06.12.2011) «Об актах гражданского состояния» СЗ.1997. №47.Ст.5340.

7. Федеральный закон от 31 мая 2001 г. №73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации». СЗ РФ.2001. №23. Ст. 2291.

8. Кодекс о браке и семье РСФСР (утв. РСФСР 30.07. 1969) (Ред. От 07.03.1995, с изм.от 29.12.1995): офиц. текст. - Текст документа (ред. От 24.02.87) «Свод законов РСФСР», т.2, с.43.

9. Декрет ВЦИК и СНК РСФСР от 1 марта 1926 г. «Об изменении Кодекса законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве»: офиц. текст» СУ РСФСР»,1926, №13, ст.101

10. Кодекс законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве: принят на сессии ВЦИК 16 сент. 1918 г.» Сбор. Узаконений. -1917-1918.- №76-77.-Ст.8181

11. Конституции зарубежных государств. Ост. Маклаков В.В. 2-е изд., исправл. И доп.-М.: БЕК.1999. -584 с.

12. О гражданском браке, о детях и о ведении книг актов состояния: Декрет ВЦИК и СНК от 18 дек.1917 г.» Сбор. Узаконеннии. -1917.-№11.-Ст.160.

Электронные ресурсы:

13. Государственный комитет статистики Российской Федераций (электронный ресурс) (www.gks.ru).

14. Назаров А.А., Рокина Т.В. Гендерное равенство и равноправие в констексте российского законодательства.Московскии центр гендерных исследований (электронный ресурс) (gender.ru)

15. Федеральное статистическое управление (ДЕСТАТИС) (электронный ресурс) (www/destatis/de) проверено 24.04.2011.

16. Электронное периодическое издание «Лента, ру» интернет-газета (LENTA.RU) (Электронный ресурс) (www.lenta.ru)

17. Татаринцева Е.А. Семейное законодательство РФ: опыт десятилетия и перспективы: Сборник научных статей. Тверь: Научная книга,2006. -446 с.

18. Шахматов В.П. Законодательство о браке и семье. Томск.1981. -223 с.

19. Нечаева А.М. Семейное право: Учебник. - 3-е изд., перераб, и доп.- М.: Юристъ,2005. -44с.

20. Кон И.С. Отцовство как социокультурный институт // Педагогика. - 2005.№

21. Германское право. Ч.1. Гражданское уложение / Пер. с нем. М.,1996. -448 с.

22. Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учебное пособие / Под общ. ред. В.В. Безбаха и В.К. Пучинского. М.: МЦФЭР, 2004. С. 637 - 639; Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. Е.А.

23. Лушников А.М., Лушникова М.В., Тарусина Н.Н. Гендерное равенство в семье и труде: заметки юристов: Монография. М.: Проспект, 2006. С. 71.

24. Исаченкова А.И., Чегодаева В.П. Становление и развитие органов ЗАГС Пермского края: монография НОУ ВПО «Зап.-Урал. Ин-т экономики и права» с 56.стр 60.

25. Хазова О.А. Установление отцовства. Закон. -1997.№11.

26. Реутов С.И., Установление отцовства в органах суда и загса. - Пермь,1981. - 40 стр.

27. Реутов С.И. Административный порядок установления отцовства. Материально-правовые и процессуальные проблемы, защиты судебных прав. Ярославль.1983

28. Антокольская М.В. Семейное право: Учебник. - М.: Юристъ,2008. - 334 с.

29. Реутов С.И., Шлегель Л.Ф. Правовые вопросы оспаривания отцовства (материнства)./Государство, право, общество: пути гармонизации отношений: об. науч. тр.: в 2ч.- Пермь: Кн. изд-во,1990.- 208 с.

30. Герасимов В.Н. Права и обязанности родителей: сравнительное исследование законодательство стран ЕС // Семейное жилищное право. 2010.№6.

31. Германское право. Ч.1. Гражданское уложение / Пер. с нем. М.,1996. -448 с.

32. Гончаров В.В. Роль Семьи как социального института в сохранении и развитий российской государственности // Семейное и жилищное право.2010. №1.

33. Данилов Е.П. Семейные споры: Комментарий законодательства. Адвокатская и судебная практика. - М.: Право и Закон,2001. -432 с.

34. Драгонец Я., Холлендер П. Современная медицина и право. М.,199.

35. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М.: Спарк, 1995. С. 441.

36. Евдокимова Т.П. О некоторых вопросах применения Семейного кодекса Российской Федераций при рассмотрений дел об установлений отцовства, оспаривания отцовства (материнства) и о взыскании алиментов // БФС РФ.1998. №1.

37. Жюллио де ла Морандьер Л. Гражданское право Франции. - М.: Издательство иностранной литературы,1958. -744 с.

38. Ильин Е.П. Дифференциальная психофизиология мужчины и женщины. -М.: Издательство Питер,2007. -544.

39. Ильина О.Ю. Права отцов: де-юре и де-факто.М.: Изд-во «Городец», 2007.192 с.

40. Исаченкова А.И., Чегодаева В.П. Становление и развитие органов ЗАГС Пермского края: монография/ НОУ ВПО «Зап. Урал. Ин-т экономики и права»; Комитет ЗАГС Пермс. края. Пермь,2011. -380 с.

41. Калабеков И.Г. Российские реформы в цифрах и фактах. М.,2010.

42. Ковалева Ю.В. Права и Отношения, регулируемые семейным законодательством: вопросы теории и практики. // Семейное и Жилищное право.2010. №4.

43. Кон И.С. Отцовство как социокультурный институт // Педагогика. - 2005.№9.

44. Кондрашов С.А. Возможности генетической экспертизы при идентификации личности и установлении отцовства (материнства) по уголовным и гражданским делам // Гражданин и право.2001. №10.

45. Костина Т.И. Развод и дети: правовые, социальные, медицинские, психологические нравственные и религиозные аспекты: материалы круглого стола студ. Юрид. Ф-та спец. «Социальная работа» (г. Пермь, 20 апреля 2011 г.) /отв. Ред. С.И. Реутов; Пермь. гос.ун-т.- Пермь, 2011.118 с.

46. Костина Т.Н. Социальное отцовство: факторы риска и социально-правовая защита. // Социальное благополучие человека в современной России: факторы риска и факторы защиты: материалы 3 студ. Науч.-прак. конф. (12 мая 2011г., г. Перм.)

47. Майфат А.В. «Суррогатное материнство» и иные формы репродуктивной деятельности в новом Семейном кодексе РФ// Юридический закон. 2000. №2.

48. Макаренко Г.Н. Правовое регулирование отношений установления отцовства и материнства при применении методов вспомогательных репродуктивных технологий // Медицинское право. -2007.№2.

49. Максимович Л.Б., Шершень Т.В. Презумпция отцовства: законодательство и практика применения. // Законы России: опыт, анализ, практика.2009. №4.

50. Митрякова Е.С. Оспаривание родительских прав при применении суррогатного материнства. // Семейное жилищное право. -2005. №2.

51. Муратова С.А. Семейное право: учебник. - М.: Изд-во Эксмо, 2007. -448с.

52. Французский гражданский кодекс / Науч. ред. и пред. канд. юрид, наук Д.Г. Лаврова; Пер. с фр. А.А. Жуковой, Г.А. Пашковский. СПб. Юридический центр Пресс, 2004

53. (Сакаэ Вагацума, Тору Ариидзуми. Указ. соч. С. 210.)

54. (Качур Н.Ф. Презумпции в советском семейном праве: Дис.... канд. юрид, наук. Свердловск, 1982. С. 129.

55. Гражданское и торговое право зарубежных государств: Учебник / Отв. ред. Е.А. Васильев, А.С. Комаров. 4-е изд.: В 2-х т. Т. II. М.: Международные отношения, 2005. С. 547.

56. (Качур Н.Ф. Указ. соч. С. 131.)

57. (Лушников А.М., Лушникова М.В., Тарусина Н.Н. Указ. соч. С. 71.)

58. (См.: Туманова Л.В., Владимирова И.А. Защита семейных прав в Европейском суде по правам человека. М.: Городец, 2007. С. 93-94.)

59. (Российская газета. 2003. 6 мая.)

60. (См.: статья 35 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22 июля 1993 г. №5487-1.)

61. Решетникова И.В. Справочник по доказыванию в гражданском судопроизводстве. - М.: Издательство Норма, 2005. (Электронный документ) (Подготовлен для системы консультант плюс, 2005).

62. Айвар Л.К. Правовая защита суррогатного материнства // Адвокат. - 2006.№3.

63. Беспалов Ю.Ф. Разбирательство дел об установлении отцовства//Российская юстиция. -2000.№6.

Практика:

64. Архив Комитета ЗАГС Пермского края за 2000-2013гг.

65. Архив Дзержинского районного суда г. Перми за 2005-2010 гг.

66. Материалы об итогах работы Комитета ЗАГС и органов местного самоуправления Пермского края по выполнению федеральных полномочий на государственную регистрацию актов гражданского состояния за 2012г.-Комитет ЗАГС Перм. края. -Пермь, 2012. -70с.

67. Постановление пленума Верховного суда РФ от 25 октября 1996 г. (ред. от 06.02.2007)» О применении судами Семейного кодекса Российской федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и взыскании алиментов» // БВС РФ. №1,1997.

Размещено на Allbest.ru