Правовое регулирование инвестиций в международном частном праве

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Актуальность темы дипломной работы обусловлена тем, что одной из отличительных особенностей функционирования мирового хозяйства второй половины ХХ века является интенсивное развитие международных экономических отношений. Происходит расширение и углубление экономических отношений между странами, группами стран, экономическими группировками, отдельными фирмами и организациями. Эти процессы проявляются в углублении международного разделения труда, интернационализации хозяйственной жизни, увеличении открытости национальных экономик, переплетении и сближении, развитии и укреплении региональных международных структур. Становление открытой экономики - это объективная тенденция мирового развития. Так как Россия поставила перед собой цель интегрироваться в мировое хозяйство, провозглашая принципы следования идеям открытой экономики, нельзя не признать объективности процессов вывоза капитала из России и его импорта в Россию.

Цель настоящей работы состоит в том, чтобы на основе анализа всего массива действующих в Российской Федерации нормативных актов о зарубежных инвестициях, выявить недостатки и пробелы в российском законодательстве, дать рекомендации, направленные на совершенствование правовых условий иностранного инвестирования.

В связи с поставленной целью, необходимо решить следующие задачи:

- рассмотреть сущность и виды иностранных инвестиций;

- проанализировать роль иностранных инвестиций в экономике;

- провести анализ закона «Об иностранных инвестициях в РФ»;

- исследовать проблемы регулирования и стимулирования притока иностранных инвестиций;

- раскрыть механизмы привлечения и управления иностранными инвестициями.

Предметом исследования является - Предметом исследования являются правовые нормы, непосредственно регулирующие иностранные инвестиции в Российской Федерации.

Объектом исследования являются отношения связанные с гражданско-правовым регулированием иностранных инвестиций.

Теоретическую основу составляют идеи отечественной юридической науки о праве и законности, труды российских и зарубежных авторов об иностранных инвестициях и их правовом обеспечении. В разные годы данную тему исследовали Богуславский М.М., Донгаров А.Г., Иоффе О.С., Титов Н.Ю, Курысь Н.В., Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г., Лисица В.Н., Мамедов А.А. и другие.

Нормативную базу исследования составили: Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации, Федеральный закон от 9 июля 1999 г. №160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. №156-ФЗ «Об инвестиционных фондах», Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», Федеральный закон от 23 июня 1999 г. №117-ФЗ

«О защите конкуренции на рынке финансовых услуг», Налоговый кодекс Российской федерации

Методология исследования. Особое значение придавалось использованию нормативного и сравнительного методов исследования. Первый из них ориентирован на изучение всего массива нормативных актов, относящихся к регулированию иностранных инвестиций, и, в первую очередь, норм гражданского, предпринимательского, налогового и таможенного законодательства. Благодаря второму методу удалось осуществить сравнительный анализ законодательства Российской Федерации и практики его применения с мировым опытом регулирования иностранных инвестиций.

Научная и практическая значимость работы заключается в том, что результаты проведенного исследования позволяют четко представлять инвестиционную ситуацию в России, могут быть использованы выявленные проблемы, тенденции развития инвестиционных процессов, иностранного инвестирования российской экономики.

Структура работы состоит из введения, двух глав, шести параграфов, заключения и списка использованной литературы.

1. Теоретический аспект иностранных инвестиций

1.1 Сущность и виды иностранных инвестиций

инвестиция иностранный стимулирование привлечение

Иностранные инвестиции - вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в РФ в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг, иного имущества, имущественных и неимущественных прав, а также услуг и информации.

Классификация иностранных инвестиций:

Законодательное определение понятия иностранных инвестиций имеет чрезвычайно большое значение, поскольку оно очерчивает круг лиц и отношений, которые регулируются соответствующими правовыми нормами. Как правило, в разных странах объем этого понятия устанавливается законодателем в соответствии с проводимой им инвестиционной политикой.

Иностранные инвестиции можно определить как все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, вывезенных с территории одного государства и вложенных на территории другого, для ведения в последнем на свои риск предпринимательской или иной деятельности в целях получения дохода или иного социального эффекта от совместного использования сторонами вложенного капитала.

По своим характеру и формам заграничные капиталовложения могут быть различными.

По источникам происхождения можно выделить следующие виды иностранных инвестиций: государственные и частные инвестиции.

Государственные инвестиции (в международной практике называют еще официальными) - это средства из госбюджета, которые направляются за рубеж или принимаются оттуда по решению либо непосредственно правительств, либо межправительственных организаций. Это государственные займы, ссуды, гранты (дары), помощь, международное перемещение которых определяется межправительственными соглашениями. Сюда же относятся кредиты и иные средства международных организаций (к примеру, кредиты МВФ). В этом случае речь идет об отношениях между государствами, которые регулируются международными договорами и к которым применяются нормы международного права. Возможны и диагональные отношения, когда консорциум (группа) частных банков предоставляет инвестиции государству как таковому.

Под частными инвестициями понимаются инвестиции, которые предоставляют частные фирмы, компании или граждане одной страны соответствующим субъектам другой страны. Инвестиционные отношения настолько сложны и многообразны, что нередко отношения между государствами тесно связаны с отношениями между частными лицами.

Возможна и более сложная конструкция отношений, когда материальные обязательства государства-должника по полученным им кредитам (например, выплата процентов) удовлетворяются за счет полной или частичной стоимости имущественных прав частного инвестора в стране должника (например, представление прав на разработку собственных ресурсов).

Даваемый в законодательных актах и в международных договорах перечень видов (форм) иностранных инвестиций обычно является примерным, а не исчерпывающим, поскольку понятие инвестиций охватывает все виды имущественных ценностей, которые иностранный инвестор вкладывает на территории принимающей страны.

В этот перечень входят: недвижимое и движимое имущество (здания, сооружения, оборудование и другие материальные ценности) и соответствующие имущественные права, включая право залога; денежные средства; акции, вклады, облигации или любые другие формы участия в товариществах, предприятиях, в том числе и в совместных; право требования по денежным средствам, которые вкладываются для создания экономических ценностей, или услугам, имеющим экономическую ценность; права на результаты интеллектуальной деятельности, часто определяемые как права на интеллектуальную (в том числе и промышленную) собственность; права на осуществление хозяйственной деятельности, предоставляемые на основе закона или договора, включая, в частности, права на разведку и эксплуатацию природных ресурсов.

По срокам размещения заграничные капиталовложения делятся на краткосрочные, среднесрочные и долгосрочные.

К последним относят вложения более чем на 15 лет. В данную группу входят наиболее значимые капиталовложения, так как к долгосрочным относятся все вложения предпринимательского капитала в форме прямых и портфельных инвестиций (преимущественно частные), а также ссудный капитал (государственные и частные кредиты).

По характеру использования зарубежные капиталовложения бывают ссудными и предпринимательскими.

Ссудные инвестиции означают, предоставление средств взаймы ради получения прибыли в форме процента. В этой сфере довольно активно выступают капиталы из государственных и вложения из частных источников.

Предпринимательскими инвестиции прямо или косвенно вкладываются в производство и связаны с получением того или иного объема прав на получение прибыли в форме дивиденда. Чаще всего речь идет здесь о вложениях частного капитала.

По целям предпринимательские капиталовложения делятся на прямые и портфельные.

Прямые инвестиции - основная форма экспорта частного предпринимательского капитала, обеспечивающая установление эффективного контроля и дающая право непосредственного распоряжения над заграничной компанией. Являются вложением капитала во имя получения долгосрочного интереса. По определению МВФ, прямыми иностранные инвестиции являются в том случае, когда иностранный собственник владеет не менее 25% уставного капитала акционерного общества. По американскому законодательству - не менее 10%, в станах Европейского Сообщества - 20-25%, а в Канаде, Австралии и Новой Зеландии - 50%.

Прямые инвестиции делятся на две группы:

- трансконтинентальные капитальные вложения, обусловленные возможными лучшими условиями рынка, то есть тогда, когда существует возможность поставлять товары с нового производственного комплекса непосредственно на рынок данной страны (континента). Издержки играют здесь небольшую роль, главное - нахождение на рынке. Разница в издержках производства по сравнению с материнской компанией является меньшим фактором влияния на размещение производства на данном континенте. Издержки производства являются решающим для определения страны данного континента, в которой необходимо создать новые производственные мощности;

- транснациональные прямые вложения.

Цель - минимизация издержек по сравнению с материнской компанией.

Черты, характерные для прямых инвестиций:

- при прямых зарубежных инвестициях инвесторы, как правило, лишаются возможности быстрого ухода с рынка;

- большая степень риска и большая сумма, чем при портфельных инвестициях;

- более высокий срок капиталовложений, они более предпочтительны для стран-импортеров иностранного капитала.

Прямые зарубежные инвестиции направляются в принимающие страны двумя путями:

- организация новых предприятий;

- скупка или поглощение уже существующих компаний.

«Портфельные» инвестиции - такие капитальные вложения, доля участия которых в капитале фирм ниже предела, обозначенного для прямых инвестиций. Портфельные инвестиции не обеспечивают контроля за заграничными компаниями, ограничивая прерогативы инвестора получением доли прибыли (дивидендов).

В ряде случаев международные корпорации реально контролируют иностранные предприятия, обладая портфельными инвестициями, из-за двух причин:

- из-за значительной распыленности акций среди инвесторов;

- по причине наличия дополнительных договорных обязательств, ограничивающих оперативную самостоятельность иностранной фирмы. Имеются в виду лицензионные и соглашения, контракты на маркетинговые услуги и техническое обслуживание.

Повышение роли портфельных инвестиций в последнее десятилетие связано с возможностью проведения спекулятивных операций, наращиванию масштабов которых способствовал ряд факторов: интернационализация деятельности фондовых бирж, снятие ограничений на допуск иностранных компаний на многих крупнейших фондовых биржах, расширение международных операций банков с ценными бумагами пенсионных фондов и других сберегательных учреждений.

Прочие инвестиции - группа инвестиций, в которую в основном входят международные займы и банковские депозиты.

Формы заграничных капиталовложений в изложенной схеме все равнозначны. Между тем не до конца ясно, какие формы инвестиций важнее с точки зрения управления реальным производством. В основе этих разночтений, которые выходят на уровень законодательных актов и правительственных постановлений, лежит, как правило, личный или групповой интерес соответствующих финансово-промышленных кругов. Но все более признается приоритетное значение прямых инвестиций как наиболее удачно объединяющих национальные (или государственные) интересы различных слоев общества. К тому же они преимущественно связаны с конкретными международно - оперирующими факторами, финансово-промышленными группами, поэтому они более управляемы, их «правила игры» более определенны, что особенно важно с позиций обеспечения реальных конкурентных стандартов для национальной экономики.

Таким образом, существуют различные формы иностранных инвестиций. Прежде, чем выбрать ту или иную форму вложения капитала, иностранные инвесторы должны быть уверены в том, что страна реципиент имеет благоприятный инвестиционный климат, который определяется уровнем политической и экономической стабильности, инвестиционной политикой, устойчивостью денежной единицы и прочими факторами.

Иностранными инвесторами могут быть:

- иностранное юридическое лицо, правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ;

- иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом;

- правоспособный иностранный гражданин;

- постоянно проживающее за границей и правоспособное лицо без гражданства;

- международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором осуществлять инвестиции на территории РФ;

- иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами.

Следует отметить, что наибольший интерес вызывают развивающиеся страны. Так как экономика большинства этих стран находится в состоянии продолжающегося быстрого роста, а многие рынки, например, фондовые, не являются высокоразвитыми, то инвестиции будут иметь высокую доходность.

1.2 Значение договорного регулирования для портфельных инвестиций

Процесс глобализации мировых финансовых рынков самым тесным образом связан с портфельными инвестициями. Взаимопроникновение капиталов очень часто осуществляется путем приобретения незначительного количества акций, размещения средств в количестве или способами, не позволяющими осуществлять контроль за размещенными средствам иначе, чем принятие решения об изъятии размещенного капитала.

Правоотношения, лежащие в основании осуществления такого рода капиталовложений, имеют договорную природу. При этом следует учитывать, что научно-техническая революция, появление информационных технологий существенно усложнили договорные отношения сторон. Думается, что расширились и функции гражданского договора, который «используется в настоящее время не только в качестве юридической формы обмена, но и как правовой инструмент организации рыночного хозяйства, опосредующий процессы концентрации капитала и производства».

Проявлением развития договорного регулирования становится, в частности, то, что отношения сторон нередко не могут «уложиться» в рамки одного договора. Стороны все чаще вынуждены использовать несколько взаимосвязанных договоров для обеспечения регулирования длящихся систематических взаимоотношений между собой. Заключаемые сторонами договоры перестают укладываться в рамки какой-либо одной разновидности договоров и приобретают характер сложных смешанных правоотношений.

Нельзя не согласиться, что в результате интенсификации договорных связей отношения сторон приобретают систематический характер. Они уже не ограничиваются однократным приобретением товара или оказанием услуг. Систематичность отношений сторон способствует тому, что стороны стремятся заключать один общий (глобальный) договор, в котором определяются условия возможных, так называемых разовых договоров.

Такой подход вызывает ассоциации с практикой разработки так называемых «основных условий поставки», применявшихся к договорным отношениям сторон в период плановой экономики, «Из Основных условий поставки не вытекает обязанности поставить и принять продукцию, так как это может возникнуть из гражданского правоотношения при наличии одной лишь нормы права. К фактическому составу, необходимому для возникновения обязательств по поставке, относятся, как правило: 1) соответствующее плановое задание, исходящее от компетентного органа, и 2) договор, направленный на выполнение этого планового задания и заключенный в порядке, предусмотренном законом и Основными условиями поставки».

Нередко стороны используют при установлении договорных связей современные электронные средства коммуникации, при этом посредством того же договора порядок использования таких средств для заключения новых договоров, в порядке, определяемом ранее заключенным договором.

Результатом действия описанных выше факторов становится то, что для регулирования своих отношений стороны вынуждены использовать не один, а сразу несколько договоров, связанных между собой. Таким образом, возникает несколько взаимосвязанных договоров или система договорных связей.

Нельзя не отметить то, что такие категории, как «система договорных связей», «структура договорных связей», давно известны отечественной цивилистической доктрине еще с «дореформенных» времен планово-административной организации экономики. Однако в те времена при исследовании указанных категорий главное внимание уделялось общей проблеме соотношения административного акта планирования и договора или договоров, заключаемых во исполнение и на основании акта планирования.

Использование систем договорных связей является характерным при осуществлении портфельных инвестиций, В качестве примера «простейшей», а точнее, базовой модели системы договорных отношений следует назвать так называемые двусторонние рамочные, организационные договоры, которые на практике нередко именуются «генеральными» соглашениями. Посредством такого рода договоров стороны договариваются о способах, форме и порядке заключения в будущем отдельных сделок (например, купли-продажи валюты, ценных бумаг и др.). Такого рода договоры стали предметом разбирательств в отечественной судебной практике (в том числе и в МКАС) благодаря проблеме так называемых расчетных форвардных сделок.

С точки зрения внутренней структуры условия такого рода генеральных соглашений можно разделить на две части. Некоторые авторы предлагают выделять три группы условий подобных соглашений: «Анализ… условий нескольких базовых договоров позволяет выделить три группы условий, которые обязательно должны присутствовать в каждом базовом договоре:

- во-первых, это предмет договора - сотрудничество в определенной области деятельности путем заключения договоров-приложений;

- во-вторых, это наиболее общие условия договоров-приложений;

- в-третьих, это условия самого базового договора, значительную часть условий которых составляют условия, направленные на организацию будущих договорных отношений сторон».

В данном случае вряд ли следует согласиться с выделением в качестве отдельной самостоятельной части договорных условий части, определяющей предмет договора, поскольку в этой части кратко формулируется все содержание договора. Все условия договора в той или иной форме отражаются в описании предмета договора. Кроме того, практически любой договор в той или иной форме определяет предмет договора, поэтому наличие условий, определяющих предмет договора, вряд ли может являться квалифицирующим признаком, отражающим специфику какого-либо конкретного вида договоров. В генеральных соглашениях (или, иначе, - рамочных, организационных, базовых договорах) разделение условий на две части имеет значение для последующего толкования и практического применения подобных соглашений.

В одной из частей (первой или общей части) стороны определяют общие условия, касающиеся порядка взаимодействия и заключения так называемых разовых сделок, которые стороны предполагают заключать в рамках договора. В частности, стороны определяют порядок, способ и формы предоставления полномочий лицам, которые впоследствии будут заключать разовые сделки в соответствии с заключенным генеральным соглашением (например, стороны могут договориться об обмене доверенностями и / или списками уполномоченных лиц (дилеров)). Стороны также определяют порядок заключения разовых сделок в соответствии с генеральными соглашениями.

Следует обратить внимание на то, что появление новых форм передачи информации, таких как телефон, телефакс, телекс, использование информационных систем (Рейтере, СВИФТ), ускорив и расширив возможности заключения сделок между участниками оборота, по существу привели к появлению соглашений типа «генеральных», или, иначе, организационных, рамочных.

Л.Г. Ефимова, рассматривая условия генеральных соглашений, назвала подобные способы заключения сделок «нетрадиционными», вероятно, имея в виду их «нетрадиционность» по сравнению со способами заключения сделок, которые ранее (в первой половине XX в.) использовались в гражданском обороте (например, обмен письмами, подписание договора в виде единого документа обеими сторонами). Однако следует заметить, что возросшая быстрота оборота, ставшая отличительной чертой операций на финансовых рынках, сделала использование телексной связи. Само появление рассматриваемых генеральных соглашений было обусловлено, в том числе и необходимостью обеспечить соблюдение требований гражданского законодательства о порядке заключения договоров (в частности, требования соблюдения простой письменной формы).

Речь идет о применении п. 2 ст. 160 ГК РФ, согласно которой «использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон». Кроме того, обеспечивается также выполнение требований ст. 434 ГК РФ, касающихся формы заключения договоров.

Другая часть подобного рода генеральных соглашений определяет собственно виды и содержание будущих так называемых «разовых» сделок, которые стороны предполагают заключать в будущем в соответствии с генеральным соглашением. При этом стороны лишь описывают содержание прав и обязанностей друг друга в случае заключения того или иного вида сделок в будущем, однако не определяют конкретное содержание своих обязательств.

Из условий таких генеральных соглашений не вытекает обязанность заключать или право требовать заключения сделок на условиях, определяемых в соглашении. Напротив, генеральные соглашения определяют порядок действий сторон, который должен быть соблюден, чтобы заключенная разовая сделка приобрела юридически обязательный характер для сторон.

Именно неопределенность в отношении так называемых «количественных» параметров будущих сделок, а также отсутствие обязанности заключать и права требовать заключения сделок не позволяет рассматривать такие генеральные соглашения в качестве предварительных договоров в смысле ст. 429 ГК РФ.

Кроме того, цель заключения подобных генеральных (организационных) соглашений существенным образом отличается от цели предварительного договора. Заключая предварительный договор, стороны обязывают друг друга заключить в соответствии с предварительным договором иной договор на условиях, определяемых в предварительном договоре.

1.3 Роль иностранных инвестиций в экономике

Иностранные инвестиции играют важную роль в развитии экономики любой страны, включая Россию. Привлечение иностранных инвестиций является объективной необходимостью.

Они обусловлены: международным разделением труда, развитием международных связей, интегрированием национальной экономики в мировое хозяйство

Иностранные инвестиции способствуют: ускорению экономического и технического прогресса, внедрению новых форм управления, обновлению и модернизации производственного аппарата, конкурентоспособности отечественного производства, созданию новых рабочих мест, повышению уровня занятости, снятию социальной напряженности

Совокупность политических и экономических условий, которые формируются в стране для вложений временно свободных денежных средств в целях получения дохода в будущем, называется инвестиционным климатом.

Факторы, воздействующие на инвестиционный климат:

- макроэкономические (динамика ВВП, уровень инфляции и процентных ставок, доля сбережений в ВВП).

- нормативно-правовые (качество и стабильность законодательной базы, соответствие федерального и регионального законодательства, политика центральных и местных врачей, защита прав собственности, защита интересов инвесторов, уровень монополизации в экономике, открытость экономики, уровень соблюдения законности и правопорядка, административные барьеры входа на инвестиционный рынок, уровень корпоративного управления).

- налогообложение (качество налоговой системы и уровень налогового бремени).

- задолженность по внешним обязательствам международным экономическим и финансовым организациям.

Указанные факторы могут оказывать как стимулирующее так и тормозящее воздействие на инвестиционную деятельность. Так, сокращение реального объёма ВВП сказывается на промышленном производстве, вызывает, как правило, его спад, нестабильное состояние экономики в стране в целом и вследствие этого - снижение инвестиционной активности.

Мы уверены, что высокий уровень инфляции отрицательно влияет на инвестиционные возможности предприятий, т.к. происходит обесценивание амортизации, рост реальной ставки налогообложения прибыли. Инфляция приводит также к необходимости увеличения заработной платы работникам и к росту потребностей в оборотных фондах. В результате сужаются возможности инвестирования за счёт собственных средств предприятий. Высокие процентные и налоговые ставки ухудшают условия инвестирования в реальный сектор. Инвестиционная деятельность активно развивается в условиях роста ВВП, низкого уровня инфляции, низких процентных ставок и увеличения сбережений населения. В последние годы в нашей стране наметились тенденции к улучшению инвестиционного климата - достигнута политическая стабильность, происходит рост ВВП и промышленного производства, снизился уровень инфляции, принят ряд законодательных актов, обеспечивающих активизацию инвестиционного процесса, проведена налоговая реформа и др. Все это привело к существенному увеличению объема инвестиций в России в последние 8 лет. Однако в 2009 году тем роста иностранных инвестиций в РФ значительно замедлился, что объясняется разрастающимся мировым экономическим кризисом.

Полагаем, что привлечение иностранных инвестиций в отечественную экономику в качестве источника финансирования инвестиционных проектов сталкивается с рядом проблем, обусловленных низким финансовым международным рейтингом, связанным со значительной политической, экономической и законодательной нестабильностью инвестиционной деятельности в стране. Это не способствует притоку иностранных инвестиций в отечественную экономику. В настоящее время доля иностранных инвестиций в общем объеме составляет не более 1,8% при целесообразном размере этой доли на уровне 10%. Привлечение иностранных инвестиций в российскую экономику должно способствовать решению следующих проблем социально-экономического развития:

- содействие расширению и диверсификации экспортного потенциала и развитию импортозаменяющих производств в отдельных отраслях;

- содействие притоку капитала в трудоизбыточные регионы и районы с богатыми природными ресурсами для ускорения их освоения;

- создание новых рабочих мест и освоение передовых форм организаций производства;

- содействие развитию производственной инфраструктуры.

Основные формы инвестиций иностранного капитала в отечественную экономику включают: инвестиции в форме государственных заимствований РФ, образующих государственный долг РФ, зарубежных государств и Международных финансовых институтов, инвестиции в форме вклада в акционерный капитал российских предприятий, инвестиции в форме вложения в ценные бумаги, в том числе государственные, корпоративных и институциональных эмитентов, иностранные кредиты, лизинговые кредиты, позволяющие отечественной экономике (предприятиям) получить наиболее современную технику и технологии, финансовые кредиты российским предприятиям.

Наиболее распространенной формой являются инвестиции в акционерный капитал предприятий и государственные и корпоративные ценные бумаги. Существуют определенные ограничения на инвестирование средств иностранных инвесторов-нерезидентов в государственные ценные бумага.

Положение о порядке инвестирования средств нерезидентов на рынок российских государственных ценных бумаг, утвержденное приказом Центрального банка России, установило правила проведения операций, связанных с инвестированием средств нерезидентами на внутренний рынок следующих российских государственных ценных бумаг: государственных краткосрочных облигаций; федеральных займов с переменным купоном; федеральных займов с постоянным доходом. Нерезиденты вправе производить инвестирование в государственные ценные бумаги в случае, если Министерством финансов РФ при принятии решения о выпуске соответствующих облигации не установлены ограничения на их потенциальных владельцев-нерезидентов.

Нерезиденты обязаны открывать в российских уполномоченных банках счета типа «С» в валюте РФ, за счет остатков на которых они имеют право приобретать эти государственные ценные бумаги.

В развитие инвестиций иностранных инвесторов в акционерный капитал принята форма инвестиционного соглашения как еще одна из форм привлечения иностранных инвестиций в экономику страны. Инвестиционные соглашения заключаются с учетом потребностей внутреннего рынка и необходимости увеличения экспортного потенциала РФ.

Основными типами иностранных инвесторов, вкладывающих средства в акционерный капитал отечественных предприятий, являются:

- частные инвестиционные фонды, чаще всего в виде паевых инвестиционных фондов, основной интерес инвестора - игра на курсовых разница стоимости ценных бумаг;

- венчурные фонды Европейского банка реконструкции и развития, вкладывающие средства в акционерный капитал в основном в перспективные средние и мелкие предприятия, финансовый интерес - курсовые разницы стоимости ценных бумаг;

- межправительственные организации, вкладывающие средства в российские предприятия;

- промышленные компании (стратегические инвесторы), заинтересованные в развитии собственного бизнеса, в расширении рынка сбыта.

Подводя некоторые итоги вышеизложенному, можно сделать следующие выводы:

- иностранный капитал стал неотъемлемой, составной частью российской экономики;

- несмотря на относительно положительную динамику притока иностранного капитала, он не оказывает реального влияния на реализацию инвестиционных процессов;

- иностранные вложения пока не стимулируют рост промышленного производства и структурные преобразования в экономике;

- сохраняется низкая эффективность использования кредитных ресурсов зарубежных государств, направляемых на реализацию инвестиционных проектов;

Каждое государство, заинтересованное в привлечении иностранных капиталовложений в национальную экономику, стремится создать наиболее благоприятные условия для осуществления инвестиционной деятельности, создавая определенный правовой режим, определяющий основу деятельности иностранных предпринимателей в условиях национальной экономики.

2. Правовое регулирование иностранного инвестирования в России

2.1 Общая характеристика закона «Об иностранных инвестициях в РФ»

Закон Российской Федерации «Об иностранных инвестициях» является основным источником права в рассматриваемой области отношений, это следует из названия самого закона, очерченного в нём круга регулируемых отношений, а также из того, что этот акт принят высшим органом законодательной власти. В то же время, следует отметить, что на практике роль упомянутого акта не столь уж велика. Причиной тому являются недостатки самой концепции регулирования, заложенной в Законе, а также недостатки в формулировке отдельных его положений.

Из недостатков действующего в РФ Закона «об иностранных инвестициях» необходимо отметить следующие:

Во-первых, чрезвычайную декларативность многих его положений. В частности, раздел «Государственные гарантии защиты иностранных инвесторов» является скорее декларированием общих принципов, нежели собранием норм, чётко определяющих последствия принятия органами государства мер, нарушающих или ущемляющих права иностранных инвесторов.

Во-вторых, многие положения Закона оказались устаревшими практически в момент его принятия. Так, Закон предписывает регистрацию предприятий в Министерстве Финансов РФ, или в «ином, уполномоченном на то государственном органе» (Ст. 16). Сама идея правовой нормы, предписывающей регистрацию «там, или в другом месте» исключает возможность её использования в целях, предусмотренных в законе. Присутствие её может свидетельствовать лишь о том, что в момент принятия Закона законодатель не представлял, или имел неправильное представление о возможных способах регулирования данной области отношений.

В-третьих, Закон лишь только касается вопросов, связанных с учреждением и деятельностью филиалов и представительств иностранных юридических лиц, приобретением ценных бумаг, заключением концессионных договоров и т.д. В то же время, каждая из перечисленных форм организации предпринимательской деятельности требует подробной регламентации, или хотя бы соответствия с ранее принятыми в этой сфере отношений нормативными актами.

За пределами регулирования Закона «Об иностранных инвестициях» остаются некоторые весьма распространённые формы осуществления иностранных инвестиций, такие, как договор целевого долгосрочного займа, вопросы, связанные с функционированием так называемых договорных форм совместных предприятий (contractual joint ventures), соглашений о разделе продукции (production sharing contracts) и т.д. Эти правовые формы не рассматриваются в Законе, хотя из перечня видов иностранных инвестиций, содержащегося в законе, можно сделать вывод о возможном подчинении их действию рассматриваемого закона.

Кроме того, очевидно, что закон об иностранных инвестициях может действовать только в пакете с другими законами, прежде всего о частной собственности на землю, о приватизации, банкротстве, валютном регулировании, налогообложении. Вместе они должны формировать единую государственную инвестиционную политику.

При работе над совершенствованием правового регулирования иностранных инвестиций представляется целесообразным учитывать весь опыт развития законодательства об иностранных инвестициях, начиная с периода, когда законы об иностранных инвестициях впервые появились в развивающихся странах, чтобы избежать ошибок прошлого этапа развития нормативной базы.

Определение категории «иностранная инвестиция» является ключевым вопросом для законодателя, поскольку таким образом определяется круг правоотношений, попадающих под регулирование данного закона. Признавая то или иное лицо иностранным инвестором, государство тем самым признаёт его право на льготы и гарантии, провозглашенные в законе.

Статья 2 Закона РФ под иностранными инвестициями понимает «все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, вкладываемые иностранными инвесторами в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода).

Обобщая это определение можно сказать, что иностранные инвестиции являются иностранным капиталом собственностью в различных видах и формах, вывезенным из одного государства и вложенным в предприятие (или дело) на территории другого государства.

Дающийся в законодательных актах и международных договорах перечень видов (форм) иностранных инвестиций обычно является примерным, а не исчерпывающим, поскольку понятие инвестиций охватывает все виды имущественных ценностей, которые иностранный инвестор вкладывает на территории принимающей страны.

В этот перечень входят: недвижимое и движимое имущество (здания, сооружения, оборудование и другие материальные ценности) и соответствующие имущественные права, включая право залога; денежные средства; акции, вклады, облигации или любые другие формы участия в товариществах, предприятиях, в том числе и в совместных; право требования по денежным средствам, которые вкладываются для создания экономических ценностей, или услугам, имеющим экономическую ценность; права на осуществление хозяйственной деятельности, предоставляемые на основе закона или договора, включая, в частности, права на разведку и эксплуатацию природных ресурсов; права на результаты интеллектуальной деятельности, часто определяемые как права на интеллектуальную (в том числе промышленную) собственность. Под интеллектуальной собственностью следует понимать авторские права, права на изобретения, промышленные образцы, полезные модели, товарные знаки или знаки обслуживания, а также «good will» (это понятие означает репутацию предприятия, состав, стоимость его деловых связей). В эту же группу включаются права на технологию, информацию и «ноу-хау».

Международные соглашения распространяются как на капиталовложения, так и на доходы, получаемые в результате капиталовложений, в частности, в качестве прибыли или доли прибыли, дивидендов, процентов, лицензионных и иных вознаграждений, платежей за техническую помощь и техническое обслуживание, а также других вознаграждений.

Думается, что определение понятия «иностранные инвестиции» имеет важное значение не только в целях внутригосударственного регулирования, но также и для участия России в различных международных конвенциях по иностранным инвестициям. Это будет способствовать не только совершенствованию национального законодательства, но и положительно повлияет на процесс интеграции России в действующие механизмы международно-правового регулирования иностранных инвестиций.

Рассматривая вопросы законодательного регулирования иностранных инвестиций, нельзя не отметить, что в настоящий момент стала актуальной необходимость принятия системы допуска иностранного капитала, которая подтверждается успешной практикой регулирования этой сферы отношений в странах с развитой рыночной экономикой.

Закон «Об иностранных инвестициях в РФ» предусматривает осуществление иностранных инвестиций «путём долевого участия в предприятиях, создаваемых совместно с юридическими лицами и гражданами РФ; создания предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, а также филиалов иностранных юридических лиц; приобретения предприятий, имущественных комплексов, зданий и сооружений, долей участия в предприятиях, паёв, акций, облигаций и других ценных бумаг, а также иного имущества, которое в соответствии с действующим на территории РФ законодательством может принадлежать иностранным инвесторам; приобретения прав пользования землёй и другими природными ресурсами; приобретения других имущественных прав; иной деятельности по осуществлению инвестиций, не запрещённой действующим на территории РФ законодательством, включая предоставление займов, кредитов, имущества и имущественных прав» (ст. 3).

Для российской экономики весьма полезны средние и мелкие предприятия, принадлежащие иностранному капиталу, в отраслях, не имеющих стратегического значения. В условиях увеличения объемов иностранных инвестиций в России возникает необходимость усиления антимонопольного контроля в этой сфере, прежде всего за характером слияний и поглощений.

Инвестиционное законодательство прямо предусматривает возможность участия иностранных инвесторов в приватизации (ст. 37 Закона). Приобретая пакеты акций приватизируемых предприятий, принадлежащих государству, на инвестиционных конкурсах (торгах), иностранные инвесторы заключают договоры купли-продажи с соответствующими фондами имущества, в которые включаются определенные гарантии инвесторов, в том числе по сохранению персонала этих предприятий, но в большинстве не оговариваются санкции российской стороны при невыполнении инвесторами данных обязательств.

Международная практика сотрудничества с иностранными инвесторами знает и такую форму, как создание контрактных совместных предприятий, при этом российский и иностранный партнер не создают нового юридического лица.

Как инвестирование капитала может рассматриваться и заключение договора о совместной деятельности (contractual joint ventures), и предоставление целевых долгосрочных займов (international loan), и заключение таких внешнеторговых сделок как соглашения о передаче технологии, ноу-хау, лицензионные, лизинговые соглашения и т.д. В частности, законодательство Европейского общего рынка применяет особые критерии оценок внешнеторговых соглашений на передачу технологии, соглашений, связанных со специализацией и кооперированием производства, соглашений типа joint ventures. Применение к внешнеторговым операциям оценок, связанных с определением того, является ли целью заключения соглашения переход права контроля за деятельностью лица - участника сделки, его контрагенту, означает использование критерия контроля с целью принятия решения о допуске иностранного капитала. (Такая процедура предусмотрена, к примеру, законом об иностранных инвестициях в Канаде).

Механизм регулирования законодательства об иностранных инвестициях должен быть нацелен на оценку вклада, вносимого иностранным инвестором, и возможного влияния инвестиции на состояние рыночных отношений. Как показывает опыт принятия законов об иностранных инвестициях в промышленно развитых странах, достижение этих целей и обеспечивается с помощью системы допуска иностранного капитала.

При реализации системы допуска иностранного капитала целесообразным представляется установление порядка регистрации инвестиций, не юридического лица - иностранного инвестора, с его субъективными правами, а непосредственно самих инвестиций. Это может включать в себя регистрацию факта внесения вклада в имущество вновь создаваемого или уже существующего предприятия, регистрацию покупки акций, регистрацию внешнеторговой сделки по импорту оборудования, предназначенного быть вкладом в предприятие с иностранными инвестициями, лицензионного соглашения и т.д. Регистрация юридических фактов, свидетельствующих о поступлениях из-за рубежа материальных ценностей, предназначенных стать капиталом, т.е. приносить прибыль, является государственным регулированием инвестиций, а критерии, согласно которым соответствующий компетентный орган государства будет принимать решения о допуске иностранного капитала должны быть чётко закреплены в законодательстве об иностранных инвестициях.

Одним из способов осуществления иностранных инвестиций согласно ст. 3 Закона «Об иностранных инвестициях в РФ» является «создание предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, а также филиалов иностранных юридических лиц». Закон РФ подчиняет порядок открытия филиалов процедуре, установленной для случаев создания предприятий с иностранными инвестициями.

Определяющими, с точки зрения вопросов статуса филиалов иностранных предприятий, следует считать ст. 12, 16, 17 и 24 Закона. Ст. 12 Закона «Об иностранных инвестициях в РФ», имеющая заголовок «Организационно-правовые формы и виды предприятий с иностранными инвестициями», содержит два абзаца, первый из которых определяет организационно-правовые формы предприятий с иностранными инвестициями, (в настоящий момент этот пункт следует трактовать исходя из положений Гражданского Кодекса РФ. Части первой.) а во втором абзаце перечисляются виды предприятий с иностранными инвестициям. При этом, не называя напрямую перечень правовых категорий в главе «Виды предприятий с иностранными инвестициями», законодатель в один ряд ставит как «предприятия с долевым участием иностранных инвестиций, «предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам», так и их филиалы, включая филиалы иностранных юридических лиц.

Касаясь вопросов регистрации филиалов совместных предприятий и филиалов иностранных юридических лиц, ст. 16 Закона устанавливает, что «Государственная регистрация предприятий с иностранными инвестициями осуществляется для филиалов предприятий с иностранными инвестициями и филиалов иностранных юридических лиц при наличии следующих документов» Согласно ст. 17 Закона, предприятие с иностранными инвестициями «приобретает право юридического лица с момента регистрации». Следует отметить, что здесь положения Закона вступают в противоречие с действующим гражданским законодательством, наделяя филиалы правомочиями и статусом юридического лица с обязательной регистрацией как основанием возникновения правосубъектности этих образований.

Таким образом, Закон «Об иностранных инвестициях в РФ», провозглашая национальный режим для предприятий с иностранными инвестициями, всё же сохраняет этот недостаток. И если предположить, что филиалы предприятий с иностранными инвестициями наделяются правами юридического лица и учреждаются в форме акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью и т.д., то сам собой напрашивается вопрос о том, какая разница существует в правовом положении этих предприятий и их филиалов.

Заставляет обратить на себя внимание и практический аспект открытия филиалов и представительств предприятий с иностранными инвестициями. В РФ продолжает действовать Положение о порядке открытия и деятельности в СССР иностранных представительств, которое предусматривает, что инофирмы могут открывать свои представительства с особого разрешения уполномоченного органа. При этом указывается, что разрешения могут выдаваться инофирмам, в сотрудничестве с которыми заинтересованы советские организации, в частности, «с известными у себя в стране и на мировом рынке», «положительно зарекомендовавших себя в качестве партнёров советских организаций», с «заключившими с соответствующими советскими организациями крупномасштабные сделки», с «имеющими большой товарооборот с советскими организациями».

Приведённый перечень иностранных фирм, которым, согласно Постановлению №1074, выдаётся разрешение на открытие представительства, является примером перечня критериев, которыми обычно руководствуется регулирующий орган государства при принятии решения о допуске иностранного капитала в страну, т.е. оцениваются возможности иностранной фирмы и потребности в иностранном капитале в данной сфере его приложения.

Если Закон «Об иностранных инвестициях в РФ» хотя бы касался процедуры открытия филиалов предприятий с иностранными инвестициями, то в отношении представительств такой нормативный акт отсутствует, и на практике местные органы власти сами стали осуществлять аккредитацию и регистрацию представительств иностранных юридических лиц в т.ч. и некоммерческих организаций.

Требование регистрации открытия филиала или представительства вступает в противоречие с действующим гражданским законодательством, согласно которому филиалы и представительства, в том числе и иностранных фирм, могут осуществлять свою деятельность в соответствии с полномочиями, предоставленными им юридическими лицами, структурными подразделениями которых они являются. Такой подход в принципе подтверждается действующими ведомственными нормативными актами в области налогообложения и валютного регулирования, а также рядом двусторонних соглашений об избежании двойного налогообложения.

Открытие филиала или представительства иностранного юридического лица в принципе не может само по себе рассматриваться как инвестирование капитала и не должно, таким образом, подпадать под действие Закона об иностранных инвестициях. Дело в том, что когда речь идёт об инвестировании, предполагается, что лицо - инвестор - предоставляет некоторое имущество, которым он владеет на законном основании, с целью последующего извлечения прибыли. Учреждение же филиала или представительства иностранной фирмы является одной из форм осуществления внешнеэкономической деятельности иностранных юридических лиц на территории Российской Федерации и может быть не связано с капиталовложениями, а иметь целью облегчение заключения внешнеторговых сделок с российскими партнёрами.

Думается, что более современной с точки зрения делового оборота и создания благоприятного инвестиционного климата при сохранении государственного контроля является процедура аккредитации представительств иностранных фирм.

Аккредитация не влечёт за собой создания нового юридического лица, и для осуществления внешнеэкономической деятельности фирме достаточно назначить своего представителя, который может быть избран из числа российских граждан или юридических лиц. Для заключения сделок и осуществления других полномочий представителю выдаётся доверенность.

На сегодняшний день аккредитацию представительств осуществляет Торгово-промышленная Палата РФ или Регистрационная Палата при Министерстве Экономики России. Для аккредитации представительства иностранной фирмы необходимо предоставить следующие документы: устав компании, документ, подтверждающий факт регистрации компании, решение об открытии представительства, доверенность, выданная компанией своему представителю (физическому или юридическому лицу), справка из банка, подтверждающая платёжеспособность компании и рекомендации фирм - российских партнёров компании. Срок рассмотрения документов для принятия решения - не более двух месяцев.

В случае открытия филиала или представительства иностранного юридического лица задача государства заключается в том, чтобы обеспечить стабильность торгового оборота путём защиты интересов добросовестных его участников. С этой целью и должны быть приняты новые нормативные акты регламентирующие порядок открытия филиалов и представительств.

Существование процедуры аккредитации представительств наибольшим образом соответствует понятию допуска иностранных инвестиций в страну, она служит цели не допустить открытие филиала или представительства уже обанкротившейся или несуществующей фирмы. Государство с помощью процедуры аккредитации как бы фиксирует положение вещей на определённый момент времени, таким образом удостоверяя, что иностранное юридическое лицо в действительности существует, и его финансовое положение заслуживает доверия. Органы государства и после процедуры аккредитации, как правило, продолжают осуществлять контроль за деятельностью иностранного юридического лица, ведь для российских участников торгового оборота могут пройти незамеченными изменения финансового состояния иностранного контрагента, и даже сам факт его ликвидации по тем или иным основаниям.