В качестве общего вывода из толкования нормы п. 1 ст. 173.1 ГК РФ можно сказать следующее. Если в силу закона на гражданско-правовое действие в форме сделки субъект должен получить согласие, а согласие не получено, правовое последствие для действия без согласия по общему правилу наступает как оспоримость сделки Если только подобное действие не одобрено по правилам п. 3 ст. 157.1 ГК РФ..

Действие без необходимого согласия ничтожно, если такое правовое последствие прямо предусмотрено законом.

Иные, нежели недействительность сделки, правовые последствия подобных действий существенно различаются. В первую очередь к числу иных правовых последствий следует отнести их отсутствие для лица, управомоченного давать согласие. Такое последствие должно следовать из закона, который в данном случае заменяет недействительность сделки на отсутствие правовых последствий для управомоченного на согласие лица и превращает действие без необходимого согласия в юридически безразличный факт. Также закон, а в предусмотренных им случаях и соглашение сторон могут заменять недействительность и на иные правовые последствия, нежели их отсутствие. При этом в ст. 173.1 ГК РФ не приводится ни общего определения "иных правовых последствий сделки без необходимого в силу закона согласия", ни хотя бы их примерного перечня, что, безусловно, не упрощает, а лишь усложняет практику использования гражданского права и судебную практику.

Глава 2. Характеристика элементов юридического состава сделки

2.1 Юридические и фактические требования к содержанию и субъектам сделок

Действительность сделки означает признание за ней качеств юридического факта, порождающего тот правовой результат, к которому стремились субъекты сделки. Действительность сделки определяется законодательством посредством следующей системы условий:

а) требования к целевой направленности, законности содержания;

б) требования к субъектам: способность физических и юридических лиц, совершающих ее, к участию в сделке;

в) соответствие воли и волеизъявления; г) соблюдение формы сделки.

В общем это соответствует тем основаниям, которые были выработаны в римском праве. Для заключения действительного юридического акта необходимы были следующие условия:

а) действующие лица должны быть дееспособны к юридическим действиям;

б) содержание их воли должно признаваться правом (оно не должно быть невозможным фактически или юридически);

в) воля действующих лиц должна быть проявлена (при формальных действиях - предписанной формой, при неформальных действиях - словами или хотя бы молча);

г) высказывание каждого действующего лица должно соответствовать его воле Бартошек М. Римское право. Понятие, термины, определения. М., 1989. С. 223..

Правовая цель сделки должна быть законной и реально осуществимой. Под первым понимается соответствие правовой цели требованиям гражданского законодательства. Противозаконность цели может состоять в намерении застраховать противоправные интересы; убытки от участия в играх, лотереях и пари. По предписанию п. п. 1 - 3 ст. 928 ГК РФ страхование данных интересов запрещено законом. Требования к правовой цели указаны законодателем в ст. ст. 168 - 170 ГК РФ.

Фактические требования к правовой цели сделки заключаются в возможности ее реализации. Если налицо объективная невозможность реализации цели сделки, то сделку вообще нельзя считать заключенной. В качестве объективного препятствия для заключения сделки, т.е. препятствия, не зависящего от воли сторон сделки, может выступать отсутствие предмета сделки в момент ее заключения. При этом не могут считаться незаключенными сделки с отлагательным сроком или условием, в которых, в отличие от безусловного факта отсутствия предмета сделки, его появление возможно к указанному сроку или при наступлении определенного условия. В этих случаях предполагается, что предмет сделки будет в наличии на момент возникновения прав и обязанностей сторон. Не может считаться незаключенным договор купли-продажи, в котором предметом является вещь, которая должна быть создана уже после заключения данной сделки. Однако при этом в договоре необходимо указать на фактическую осуществимость правовой цели сделки Егоров Ю. Законодательные требования к совершению сделок // Право и экономика. 2004. N 6. С. 8..

Следующим условием действительности сделок выступает необходимость соблюдения юридических и фактических требований к содержанию сделок. Содержание сделки как основание возникновения гражданских правоотношений представляет собой совокупность составляющих сделку условий. Юридические требования к содержанию сделок - требования законности содержания, т.е. соответствие содержания сделок требованиям нормативных актов. При этом содержание сделки должно соответствовать ГК РФ, принятым в соответствии с ним федеральным законам, регулирующим гражданско-правовые отношения, а также другим законам, содержащим нормы гражданского права, указам Президента РФ и постановлениям Правительства РФ. В случае наличия противоречий между нормами, содержащимися в указанных правовых актах, законность содержания сделок должна определяться с учетом иерархической подчиненности правовых актов, предусмотренной ст. 3 ГК РФ. Законность содержания сделки означает ее соответствие не только нормам гражданского права, но и его принципам.

При анализе вопроса о законности содержания сделки следует учитывать, что гражданское законодательство РФ предусматривает аналогию закона и аналогию права (ст. 6 ГК РФ). Поэтому в случаях, когда отношения сторон по определенной сделке прямо не урегулированы законодательством, но содержание сделки не противоречит существу гражданского законодательства, регулирующего сходные отношения, то такие сделки признаются также законными и порождают предусмотренные ими гражданско-правовые последствия. При отсутствии аналогов правового регулирования отношений сторон по конкретной сделке содержание сделки является законным, если не противоречит общим нормам гражданского законодательства. Соответственно аналогия права позволяет признавать сделку законной, если ее содержание соответствует общим началам и смыслу гражданского законодательства, требованиям добросовестности, разумности и справедливости Гражданское право: Учебник: в 2 т. / С.С. Алексеев, О.Г. Алексеева, К.П. Беляев и др.; под ред. Б.М. Гонгало. М.: Статут, 2016. Т. 1. С.98..

На это указывает и ст. 8 ГК РФ, согласно которой гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих общим началам и смыслу гражданского законодательства.

Фактические требования к содержанию сделок предполагают наличие всех существенных условий и реальную возможность осуществления субъектами сделок взятых на себя обязательств. При заключении сделки должны быть согласованы условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. При этом все указанные условия сделки не должны противоречить закону.

Договор не может обладать юридической силой, если субъект принимает на себя явно невыполнимые обязательства. В отечественном законодательстве фактическая возможность исполнения договора никогда не указывалась в качестве условия действительности сделок. Отсутствие данного условия действительности в законе вполне понятно, но в теории права данное условие следует подвергать анализу. Фактическую невозможность исполнения сделки следует подразделять на первоначальную и последующую. Последующая неосуществимость сделки (то есть та, которая появилась уже после заключения сделки) в большинстве случаев влечет наступление ответственности за ее неисполнение и не влияет на ее действительность. Первоначальная - неосуществимость, которая имела место уже во время совершения сделки. Анализируя вопрос о неосуществимости сделки, следует учитывать, что на действительность сделки влияет только абсолютная невозможность ее осуществления Семенов М.И. Законность содержания сделки как условие ее действительности // Юрист. 2005. N 1. С. 5.. Распространенным примером неосуществимости договора выступает заключение договора относительно индивидуально-определенной вещи, которая уже погибла. Например, заключается договор купли-продажи индивидуально- определенной вещи, которая в это время перевозится морским транспортом, но к моменту заключения договора вещь уже утрачена в результате ее гибели, о чем ни продавец, ни покупатель не могли знать. Если фактические требования к содержанию не соблюдены, то не представляется возможным говорить о фактической осуществимости цели сделки. Соответственно, сделка не состоится.

Для того чтобы сделка порождала правовые последствия, к которым стремились участники сделки, она должна содержать минимальный набор существенных условий, обладающих определенными свойствами, определенностью содержания и изначальной реальностью исполнения. Следовательно, необходимо наличие трех составных частей: наличие всех существенных условий в содержании сделки, их определенность, изначальная реальность исполнения сделки.

Для действительности сделки необходимо, чтобы ее содержание было четко определено и позволяло установить то, что желали стороны.

Фактические требования к содержанию сделок предполагают наличие всех существенных условий и реальную возможность осуществления субъектами сделок взятых на себя обязательств. Законность содержания как юридическое требование к содержанию сделки выражается в непротиворечии существенных условий сделки требованиям закона.

Поскольку сделка - волевое действие, совершать ее могут только дееспособные граждане. Лица, обладающие частичной или ограниченной дееспособностью, вправе самостоятельно совершать только те сделки, которые разрешены законом. Юридические лица, обладающие общей правоспособностью, могут совершать любые сделки, не запрещенные законом. Юридические лица, обладающие специальной правоспособностью, могут совершать сделки, не запрещенные законом, за исключением противоречащих установленным законом целей их деятельности. Отдельные виды сделок могут совершаться юридическими лицами при наличии специального разрешения (лицензии). Например, для заключения договора подряда на капитальное строительство требуется наличие у подрядчика лицензии на строительные работы.

Волю юридического лица при совершении сделки выражает его орган. При этом по общему правилу правовые последствия возникают у юридического лица, если орган действовал в пределах правомочий, предоставленных ему в соответствии с законом, иными правовыми актами. Отдельные изъятия из этого правила предусмотрены законом, например в нормах ст. ст. 173, 174 ГК РФ.

Способность лица к участию в сделке нельзя сводить к вопросу о дееспособности или недееспособности физического лица либо к вопросу о характере правоспособности юридического лица. Она шире и заключается в легитимности (соответствующей закону способности) лица к совершению сделки. Поэтому способность лица к участию в сделке также означает наличие у лица права распоряжения имуществом, являющимся предметом сделки Российское гражданское право: Учебник: В2 т. Т.1: Общая часть .Вещное право. Наследственное право. Интеллектуальные права. Личные неимущественные права / Отв. Ред. Е.А. Суханов. - 2-е изд., стереотип. - М.:Статут, 2011. С.345.. Так, для совершения сделки залога вещи залогодатель должен владеть ею на праве собственности, а для совершения сделки субаренды лицо должно обладать правами арендатора. Если сделку совершает от имени государства государственный орган, то его способность к участию в сделке означает наличие необходимой для этого компетенции, установленной актами, определяющими статус этого органа.

2.2 Соответствие воли и волеизъявления в качестве условия действительности сделки

Сделки - акты осознанных, целенаправленных, волевых действий физических и юридических лиц, совершая которые они ставят цель достижения определенных правовых последствий. Содержание воли сторон сделки складывается под влиянием социально-экономических факторов: лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, заключают сделки, чтобы сделать возможным изготовление и реализацию товаров, оказание услуг с целью получения прибыли; граждане при помощи сделок удовлетворяют свои материальные и духовные потребности и т.п.

Исследуя сущность сделки, необходимо проанализировать такие категории, как воля и волеизъявление. Волевой характер сделок обусловлен двумя факторами: субъективным и объективным. В качестве субъективного фактора следует рассматривать волю субъекта сделки; в качестве объективного - его волеизъявление. Под волей понимается "психическое регулирование поведения, заключающееся в детерминированном и мотивированном желании достижения поставленной цели, в выборе решения, разработке путей, средств и применении усилий для их осуществления" Ойгензихт В.А. Воля и волеизъявление. Душанбе, 1983. С. 24.. Следовательно, воля - внутреннее намерение лица, направленное на реализацию конкретной правовой цели.

Внутреннюю часть волевого процесса составляют в совокупности мотив, субъективное представление о правовой цели сделки и о соответствии совершаемого лицом действия требованиям правовых норм. Это намерение можно назвать внутренней волей. Посредством выражения вовне оно становится понятным другим лицам и именуется волеизъявлением.

Первоначально воля на совершение сделки формируется у лица, а затем уже выражается вовне. Если нет волеизъявления, то сама по себе воля субъекта не может никоим образом воздействовать на правоотношения сторон. Поэтому воля, не изъявленная вовне, не обладает юридическим значением. Решение лица совершить сделку доводится до сведения других лиц посредством волеизъявления. Естественно, что воля, проявленная вовне, не перестает быть волей, но только таким способом она становится известной другим участникам гражданского оборота и может порождать правовые последствия Хейфец Ф.С. Недействительность сделок по российскому гражданскому праву. М.: Юрайт-М, 2001. С. 8..

Таким образом, несмотря на то что воля имеет большое значение для права и составляет обязательную предпосылку возникновения права, являясь только внутренней волей лица, она не способна воздействовать на возникновение, изменение или прекращение правоотношений. Для этого внутренняя воля должна стать известной другим субъектам, ее необходимо проявить вовне. Следовательно, в таких элементах сделки, как воля и волеизъявление, содержится сущность сделки, и отсутствие любого из этих элементов означает отсутствие сделки.

Дефекты волевого процесса, исключающие наступление желаемых правовых последствий, могут проявляться в сделках различным образом. Правом оценивается уже изъявленная воля. Поэтому требования к воле и волеизъявлению сводятся к юридической оценке изъявления воли. Внутренняя воля субъекта сделки не должна формироваться на основании порочных обстоятельств, в свою очередь, волеизъявление должно полностью ей соответствовать, т.е. верно отражать внутреннюю волю.

Итак, для действительности сделки необходимо соответствие воли и волеизъявления лица. Такое соответствие презюмируется гражданским законодательством, поэтому обратное должно быть доказано сторонами. При этом нередко воля и волеизъявление лица не совпадают или совпадают не полностью. "Может случиться, что воля выражена лицом так неудачно, что внешнее ее выражение (или волеизъявление) оказалось не соответствующим внутреннему решению, тому намерению, которое было у данного лица. Тогда возникают вопросы: чему придать преимущественное значение - воле или ее внешнему выражению, и можно ли признать договор состоявшимся" Новицкий И.Б. Римское право. М.: Теис, 1996. С. 131.. В цивилистике нет единства мнений относительно того, что имеет больший приоритет - воля либо волеизъявление. Как указывают ученые, "борьба между словом и волей стороны проходит через всю классическую юриспруденцию" Новицкий И.Б., Перетерский И.С. Римское частное право: Учебник. М.: Юридическая литература, 2008. С. 317..

Волеизъявление - это выражение, внешнее проявление воли. Именно волеизъявление как внешне выраженная воля может быть подвергнуто правовой оценке, однако, будучи изъявленной, воля сохраняет свое правовое значение. Это проявляется в необходимости учитывать волю лица наряду с существующим волеизъявлением либо даже несмотря на него.

Тот факт, что на поверхности находится волеизъявление, не означает, что закон ему придает решающее значение в противовес внутренней воле. Волеизъявление - это единственный способ сообщения о действительной внутренней воле субъекта другим участникам гражданского оборота. Поэтому волеизъявление - следствие свободной воли субъекта сделки и должно выражать ее действительное содержание Вольский Н. Состояние имеет значение // ЭЖ-Юрист. 2014. N 26. С. 5..

Необходимо отметить, что действующее законодательство (ст. 431 ГК РФ) указывает на приоритетное значение именно волеизъявления, на наш взгляд, эта позиция является не вполне обоснованной, поскольку следует выявлять именно действительную волю сторон сделки, т.е. руководствоваться принципом приоритета воли над волеизъявлением.

Иногда текст сделки не дает возможность однозначно определить действительную волю сторон. Как бы подробно и внимательно ни определили контрагенты условия своего договора, они все же не в состоянии предусмотреть всех вопросов и сомнений, которые могут позднее возникнуть, соответственно, многие договоры вызывают потребность в разъяснении их смысла. Поэтому законодательство должно указывать суду известные начала, которыми он должен руководствоваться при толковании договоров.

Во всех случаях, когда внутренняя воля имеет значение для правопорядка, она должна проявляться во внешних действиях, поскольку в силу своей психологической природы до этих пор она не может иметь значения для оборота. На необходимость объективации внутренней воли указывают, наверное, все без исключения авторы с самого момента зарождения учения о сделке.

Основным способом проявления вовне внутренней воли является волеизъявление. Можно говорить как минимум о трех функциях волеизъявления. Во-первых, волеизъявление исполняет функцию объективации внутренней воли, т.е. ее проявления вовне. Во-вторых, именно волеизъявление порождает правовые последствия соответствующего волевого акта. Наконец, волеизъявление выполняет функцию фиксации содержания внутренней воли.

Функция объективации внутренней воли является, пожалуй, наиболее часто упоминаемой в специализированной литературе. Объясняется это прежде всего уже упоминавшимся всеобщим согласием с необходимостью выражения внутренней воли вовне для придания ей юридического значения.

Волеизъявление независимо от его формы сообщает адресату волеизъявления содержание внутренней воли лица. Соответственно, необходимым условием объективации воли будет являться совершение действующим лицом объективирующего действия и, как правило, восприятие содержания этого действия адресатом.

Значение объективирующего действия трудно переоценить, на него ложится вся нагрузка по исполнению функции сообщения воли на сделку, поэтому объективирующее действие должно отвечать такому требованию, как доступность для восприятия окружающими в качестве волеизъявления. Окружающие должны иметь возможность увидеть в объективирующем действии именно волеизъявление в юридическом смысле.

Объективирующее действие может осуществляться различными способами. В литературе Новицкий И.Б. Указ. соч. С. 195 - 196. отмечается, что волеизъявление может совершаться в форме явного выражения воли (ausdru cklich), т.е. устно, письменно, с помощью средств связи, Интернета; а также путем совершения конклюдентного действия (konkludent), в ряде случаев - молчанием (durch Stillschweigen). По общему правилу молчаливое волеизъявление невозможно, однако в качестве исключения допускается акцепт молчанием в том случае, если такая возможность вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон (п. 2 ст. 438 ГК РФ).

Большинство волеизъявлений требуют восприятия. Это может следовать из закона либо из существа волеизъявления. Не требующее восприятия волеизъявление является, скорее, исключением из общего правила. Таковым признается, как уже отмечалось, например, волеизъявление завещателя, хотя существует точка зрения, что даже завещание вступает в силу только с момента своего открытия (т.е. после смерти завещателя). Согласно этой точке зрения волеизъявление завещателя также требует своего восприятия третьими лицами, чтобы вступить в силу Манигк А. Указ.соч. С.150-151. Волеизъявление выполняет также функцию порождения правовых последствий волевого акта. Речь идет о совершении в результате волеизъявления сделки, порождающей, изменяющей или прекращающей правоотношения.

Кроме того, необходимо отметить, что волеизъявление не выполняет исключительно служебную по отношению к воле функцию. Волеизъявление определяет, какие именно правовые последствия наступят. Поскольку воля скрыта от участников оборота, поскольку не существует возможности доказать ее содержание, то только воля, выраженная в волеизъявлении, порождает правовые последствия. И только за такой волей право может признавать какое-либо значение. Иными словами, волеизъявление придает содержанию воли юридическое значение. С этим связана такая функция волеизъявления, как фиксация содержания юридически значимой воли.

Значение этой функции объясняется следующим. Волевой процесс, в рамках которого формируется воля на сделку, есть явление динамичное. Это означает, что под влиянием новой информации или эмоций лицо постоянно оценивает правильность принятого решения. Разумеется, каждой личности свойственны сомнения относительно правильности принятого решения. Более того, решение может много раз меняться в ходе процесса формирования воли, в том числе и после того, как решение о совершении сделки будет принято и даже сообщено адресату. Однако волеизъявление фиксирует содержание воли в том виде, в котором оно было выражено (в том числе в случае неполного выражения воли). Последующие изменения решения, желания, мотивов по общему правилу не могут являться основаниями для изменения уже выраженной юридически значимой воли Кечекьян С.Ф. Правоотношения в социалистическом обществе. М., 1958. С. 43; Новицкий И.Б. Указ. соч. С. 195..

Это объясняется необходимостью защиты интересов других участников оборота, которые полагаются на содержание выраженной воли и на ее неизменность. В тех случаях, когда защита интересов третьих лиц не требуется, лицо может в одностороннем порядке изменить уже принятое решение о совершении сделки Например, в силу абз. 2 п. 2 ст. 435 ГК РФ оферта может быть отозвана до или одновременно с ее получением адресатом.

Таким образом, во-первых, воля как элемент состава сделки представляет собой принятое в результате внутреннего регулятивного процесса решение о совершении соответствующей юридической сделки, выраженное в волеизъявлении. Такая воля должна быть направлена на порождение определенных правовых последствий. В качестве имеющего такую направленность должно квалифицироваться также решение лица, из которого можно сделать вывод о том, что для достижения определенной социально-экономической цели лицо намеревается использовать одну из стандартных договорных моделей, предусмотренных законодательством.

Во-вторых, волеизъявление является необходимым атрибутом юридически значимой воли, поскольку именно в результате волеизъявления такое решение о совершении сделки становится элементом состава сделки. Волеизъявление выполняет три функции: функцию объективации содержания внутренней воли, функцию порождения правовых последствий, на которые внутренняя воля направлена, а также функцию фиксации содержания внутренней воли лица Панов А.А. К вопросу о категориях воли, волеизъявления и порока воли в теории юридической сделки // Вестник гражданского права. 2011. N 1. С. 52..

2.3 Требования, предъявляемые законом к форме сделок

В условиях динамично развивающегося гражданского оборота, характеризующегося в числе многих других показателей постоянным расширением сферы применения и увеличением количества гражданско- правовых сделок, совершаемых всеми участниками гражданских правоотношений - физическими и юридическими лицами, а также публично- правовыми образованиями, все большую научную и практическую значимость приобретают вопросы, связанные с оформлением сделок.

Правовое регулирование формы сделки выражается в установлении требований к ней и последствий их нарушения. Цель соответствующих правил состоит в том, что они позволяют сделать отношения сторон более определенными, снять основания для споров в будущем по поводу самого факта совершения сделки и ее содержания. В законодательстве также установлены нормы, придающие акту фиксации сделки публичный характер. Таким образом, устанавливается государственный контроль за содержанием сделки в интересах оборота и третьих лиц и дается информация заинтересованных лиц о совершенных сделках.

Стороны свободны в выборе того или иного способа выражения воли, они могут быть предусмотрены законом или соглашением сторон.

Сделка порождает права и обязанности при условии соблюдения требуемой формы. Под формой сделки следует понимать способ фиксации волеизъявления участников данной сделки. Порок формы сделки - это ее несоблюдение. Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма (п. 1 ст. 434 ГК РФ). Следовательно, при решении вопроса о необходимой форме договора приоритетное значение имеют специальные требования, содержащиеся в правилах о форме определенных видов договоров. Соответствующие требования могут быть предусмотрены только законом Агешкина Н.А., Баринов Н.А., Бевзюк Е.А., Беляев М.А., Бельянская А.Б., Бирюкова Т.А., Вахрушева Ю.Н., Гришина Я.С., Закиров Р.Ю., Кожевников О.А., Копьев А.В., Кухаренко Т.А., Морозов А.П., Морозов С.Ю., Серебренников М.М., Шадрина Е.Г. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2016.

Пункт 1 ст. 158 ГК РФ указывает, что сделки совершаются в устной или письменной форме.

Несмотря на широкую распространенность устных сделок в гражданском обороте в доктрине их изучению особое внимание почему-то не уделяется, в связи с чем сущность и специфика устной сделки в юридической литературе до сих пор должным образом не раскрыты и не описаны. Неудивительно поэтому, что на практике не только граждане, но и специалисты нередко испытывают затруднения при оценке допустимости использования устной сделки в той или иной конкретной ситуации, при определении порядка заключения, изменения и прекращения, а также при доказывании в суде как самого факта совершения устной сделки, так и ее условий Татаркина К.П. Форма сделок в гражданском праве России: монография. Томск: Томский государственный университет систем управления и радиоэлектроники, 2012. С.64..

Деление сделок на устные и письменные является традиционным и проводится довольно давно, при этом письменной форме сделки противопоставляется форма устная. Вместе с тем закон не содержит такое понятие, как устная форма сделки и не дает его определение, указывая лишь на сделку, совершаемую устно. Так, согласно пункту 1 ст. 158 Гражданского кодекса РФ сделки совершаются устно или в письменной форме (простой или нотариальной); именно о сделке, совершаемой устно, говорится далее в пункте 2 этой статьи, а также в статье 159 и пункте 2 ст. 161 ГК РФ. Данное обстоятельство, на наш взгляд, неслучайно, а использование в ГК РФ выражения "совершение сделки устно", но не "устная форма сделки" представляется полностью оправданным.

В соответствии с абзацем 1 п. 1 ст. 160 ГК РФ письменная сделка заключается путем составления и подписания лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами документа, выражающего ее содержание Двусторонние и многосторонние сделки (договоры) могут совершаться также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (абз. 2 п. 1 ст. 160 и п. 2 ст. 434 ГК РФ).. Вместе с тем на практике появлению такого документа обычно предшествует устная договоренность сторон о возможности и необходимости заключения сделки на тех или иных определенных ими условиях. И только затем данная договоренность облекается уже в письменную форму документа (договора, контракта, соглашения и т.п.). Таким образом, процесс совершения письменной сделки проходит как бы в два этапа: первый - достижение сторонами устной договоренности по поводу совершения сделки на определенных условиях, второй - оформление данной договоренности при помощи выражающего ее содержание документа. Как только последний будет составлен и подписан, письменная сделка считается совершенной и приобретает юридическую силу В некоторых случаях дополнительно может потребоваться оформление на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п. (абз. 3 п. 1 ст. 160 ГК РФ), а также нотариальное удостоверение и (или) государственная регистрация сделки (ст. ст. 163 и 164 ГК РФ)..

Напротив, устная сделка считается заключенной и приобретает юридическую силу в момент достижения сторонами устной договоренности относительно ее заключения на определенных условиях. То есть в устной сделке достижение договоренности о сделке и ее оформление как бы сливаются воедино. Именно поэтому, на наш взгляд, использование в законе выражения "совершение сделки устно" предпочтительнее, чем "устная форма сделки", как подчеркивающее характерную для устной сделки одновременность и неразрывность вышеназванных этапов. Тем не менее использование в литературе термина "устная форма сделки" представляется уместным, поскольку форма у устной сделки все же имеется и представляет собой не что иное, как указанную устную договоренность сторон о ее совершении на определенных ими условиях Евсеев Е.Ф. Устная сделка // Законодательство и экономика. 2014. N 7..

Данное положение позволяет сделать вывод о существовании только двух форм заключения сделок. При этом устная форма сделки имеет три вида:

- словесная (стороны в устной форме заключают между собой соглашение и оговаривают все существенные условия сделки);

- конклюдентные действия (поведение лица явно свидетельствует о его воле совершить сделку);

- молчание (признается формой сделки только в определенных случаях, указанных в законе или в соглашении сторон, например, согласно п. 2 ст. 621 ГК РФ молчание арендодателя, который не заявляет о необходимости возврата имущества после окончания срока аренды, порождает возобновление на неопределенный срок договора с арендатором, продолжающим пользоваться этим имуществом).

Письменная форма сделок может быть двух видов: простая и нотариальная. Таким образом, сделки могут совершаться устно (в словесной форме), путем осуществления конклюдентных действий, молчания (бездействия), в письменной форме (простой или нотариальной), соответственно, выделяются и разновидности несоблюдения формы сделки.

Устная форма сделок заключается в том, что стороны выражают волю словами, вследствие чего воля воспринимается непосредственно. Правило о применении устной формы сделок формулируется следующим образом: сделка, для которой законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая либо нотариальная) форма, может быть совершена устно (п. 1 ст. 159 ГК РФ). Соответственно, стороны сделки имеют право выбора между устной и письменной формами.

Если иное не установлено соглашением сторон, могут совершаться устно все сделки, исполняемые при самом их совершении, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность. В устной форме совершаются сделки граждан на сумму, не превышающую десять тысяч рублей (п. 1 ст. 161 ГК РФ). Также по соглашению сторон устно могут совершаться сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору (п. 3 ст. 159 ГК РФ). Например, поверенный может совершать различные сделки во исполнение договора поручения Иванова С.В. Нотариальное удостоверение сделок // СПС КонсультантПлюс. 2017..

Сделка, которая может быть совершена устно, считается совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку (ст. 158 ГК РФ). В юридической литературе эти действия называют конклюдентными. Конклюдентное действие (от лат. concludere - заключать) - молчаливое действие, явно свидетельствующее о намерении лица вступить в правоотношение и заменяющее словесное соглашение на совершение сделки. Г.Ф. Шершеневич указывал: "Когда действие имеет своей прямой задачей выразить волю на данный случай, то такое выражение будет непосредственным. Непосредственное выражение воли обнаруживается или в словах, или в движениях. Так, например, когда лицо заявляет, что согласно вступить в предлагаемый договор, то это будет словесное заявление. Но, кроме этого, наиболее пригодного и употребительного способа, выражение воли может быть обнаружено в движениях. Так, утвердительное или отрицательное кивание головой в ответ на предложение является непосредственным выражением воли. Посылка заказанных товаров есть согласие, выраженное не словами, а действием" Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М.: Спарк, 1995. С. 119..

Наиболее распространенным примером конклюдентных действий в настоящее время являются покупка вещей через автомат, принятие наследства путем вступления во владение и др.

Молчание может быть расценено как выражение воли одной из сторон только в случаях, прямо установленных в законе или предусмотренных соглашением сторон. Так, если арендатор продолжает пользоваться имуществом после окончания срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок (п. 2 ст. 621 ГК РФ). Очевидно, что в данном случае договор порождают конклюдентные действия арендатора, продолжающего использовать имущество, и молчание арендодателя, который не заявляет о необходимости возврата имущества Игнатов С.Л. Комментарий к подразделу 4 "Сделки. Решения собраний. Представительство" раздела I "Общие положения" части первой Гражданского кодекса РФ (главы 9 "Сделки", 9.1 "Решения собраний" и 10 "Представительство.Доверенность") (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2013..

Простая письменная форма для сделок предписывается законодателем двумя способами. Первый способ заключается в установлении правила о том, что должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения:

- сделки, в которых в любой форме хотя бы на одной стороне участвуют юридические лица. Соответственно, это могут быть как односторонние, так и двусторонние и многосторонние сделки. При этом двусторонние (многосторонние) сделки могут совершаться как юридическими лицами между собой, так и юридическим лицом с гражданином;

- сделки между физическими лицами, не имеющими статуса предпринимателя, если сумма сделки свыше 10 тысяч рублей, а в случаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки. Именно в этой части произошло изменение. В прежней редакции сумма сделки между гражданами, в отношении которой требовалась письменная форма, привязывалась к установленному федеральным законом минимальному размеру оплаты труда и должна была превышать его более чем в десять раз. Теперь эта сумма дается в абсолютных цифрах и указывается в данной статье;

- сделки, в которых в соответствии с положением п. 1 ст. 159 ГК обязательность соблюдения простой письменной формы установлена соглашением сторон;

- сделки, простая письменная форма для которых прямо установлена законом независимо от того, какова сумма сделки и кто ее участники. Так, указанные правила установлены в ст. 362, 550, 609, 633, 674, 820, 940 ГК и др.

Вместе с тем при несоблюдении указанных требований недействительности сделки не наступает, стороны в случае спора лишаются права ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но могут приводить письменные и другие доказательства. Тем самым законодатель стремится осуществить контроль за совершением сделок без установления излишне жестких требований к форме заключения сделок.

Второй способ заключается в установлении четких предписаний закона о необходимости простой письменной формы для той или иной сделки независимо от ее субъектного состава и суммы сделки. Недействительность сделок влечет несоблюдение письменной формы договоров продажи недвижимости; продажи предприятия; дарения, содержащего обещание дарения в будущем; банковского вклада; кредитного договора и др.

Сущность письменной формы раскрывается в ст. 160 ГК РФ, согласно которой заключение сделки в письменной форме обычно происходит "путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными лицами". Договор в письменной форме может быть заключен как путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Благодаря этому процесс заключения договора приобретает необходимую оперативность и эффективность.

С развитием информационных технологий стали широко применяться так называемые электронные документы, использование которых дает массу преимуществ для пользователей:

- ускорение процессов документооборота;

- способность передавать документ по цифровым каналам связи;

- легко изменяемое содержание (редактирование);

- теоретическая возможность вечного хранения;

- неограниченность экземпляров, имеющих юридическую силу и проч.

Однако использование электронных документов порождает и ряд определенных сложностей. На наш взгляд, одной из главных проблем использования таковых документов является обеспечение юридической силы электронного документа. Для решения этой проблемы предусмотрена электронная подпись.

8 апреля в России вступил в силу Федеральный закон от 06.04.2011 N 63-ФЗ "Об электронной подписи" Федеральный закон от 06.04.2011 N 63-ФЗ "Об электронной подписи" // "Собрание законодательства РФ", 11.04.2011, N 15, ст. 2036. (далее - Закон N 63-ФЗ), пришедший на смену Федеральному закону от 10.01.2002 N 1-ФЗ "Об электронной цифровой подписи" Федеральный закон от 10.01.2002 N 1-ФЗ "Об электронной цифровой подписи"// "Собрание законодательства РФ", 14.01.2002, N 2, ст. 127. Утратил силу..

Стоит отметить: несмотря на то что старый Закон требовал доработок и, как показала практика, не привел к массовому использованию электронной подписи, но одно неоспоримое достоинство все же имело место быть: благодаря ему электронная цифровая подпись законодательно приравнена к собственноручной (ст. 4 Закона N 1-ФЗ, ч. 3 ст. 11 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации").

Закон N 63-ФЗ конкретизирует сферу применения электронной подписи в отличие от ранее действовавшего Закона.

Ключевое отличие нового Закона от ранее действовавшего - расширение количества и видов электронных подписей и области их применения. Согласно Закону N 63-ФЗ электронная подпись - это информация в электронной форме, которая присоединена или иным образом связана с другой информацией в электронной форме (подписываемой информацией) и которая используется для определения лица, подписывающего информацию. Выделяются два вида электронной подписи в зависимости от установленных Законом критериев: простая и усиленная электронная подпись. Последняя, в свою очередь, может быть квалифицированной или неквалифицированной.

Участники электронного взаимодействия вправе по своему усмотрению использовать любой вид электронной подписи, если требование об использовании конкретного вида подписи не установлено законодательством либо их соглашением Плыкина О.А. Вопрос-ответ // Налоги. 2011. N 25. С. 29 - 30..

Совокупность гражданско-правовых сделок является центральным элементом экономического оборота развитого государства. Обеспечение соответствия порядка заключения и содержания таких сделок нормам права гарантирует стабильность возникающих прав и в конечном итоге стабильность гражданского оборота.

Участие нотариуса в указанном процессе обеспечивается посредством такого нотариального действия, как удостоверение сделок (ч. 1 ст. 35 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утв. ВС РФ 11 февраля 1993 г. N 4462-1 Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) // "Российская газета", N 49, 13.03.1993. (далее - Основы)). Данное нотариальное действие осуществляется по трем направлениям: удостоверение договоров, удостоверение доверенностей и удостоверение завещаний (ст. 54, 55, 56, 57, 59 Основ).

Нотариальное удостоверение является конституирующим элементом таких сделок, т.е. элементом, придающим им юридическую силу.

Нотариальное удостоверение сделок в соответствии с п. 2 ст. 163 ГК РФ обязательно в случаях, указанных в законе, и в случаях, предусмотренных соглашением сторон, даже если по закону для сделок данного вида эта форма не требуется. По прямому указанию закона нотариальное удостоверение необходимо для сделок, представляющих имущественный интерес длительного характера или затрагивающих иные значимые для субъекта интересы.

При совершении сделок с недвижимым имуществом нотариусом проверяются документы, предусмотренные Законом о государственной регистрации.

Федеральный закон от 21.12.2013 N 379-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" устанавливает новый срок и порядок регистрации перехода права собственности по нотариальным сделкам.

С 1 февраля 2014 года нотариально удостоверенные сделки по отчуждению недвижимого имущества регистрируются в срок не позднее чем пять рабочих дней. Закон N 379-ФЗ Федеральный закон от 21.12.2013 N 379-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации"// "Собрание законодательства РФ", 23.12.2013, N 51, ст. 6699 снял с государственного регистратора функцию проверки законности нотариальной сделки как основания регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество. Это повлекло сокращение срока государственной регистрации перехода права собственности по нотариально удостоверенной сделке до пяти рабочих дней. А сделки по отчуждению недвижимости, совершенные в простой письменной форме, которые органы госрегистрации по-прежнему проверяют на законность, регистрируются за 18 дней. Несмотря на то что рынок реагирует на изменения постепенно, уже сейчас очевидно, что в перспективе востребованность нотариуса в обороте недвижимости на вторичном рынке жилья будет увеличиваться. Конечно, если Росреестр будет выполнять указанные в законе сроки и не только регистрировать, но и выдавать зарегистрированные документы вовремя Баринов Н.А., Бирюкова Т.А., Гришина Я.С., Карташова Ю.А., Писарюк М.В. Комментарий к

Федеральному закону от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (постатейный) / под ред. Н.А. Баринова // СПС КонсультантПлюс. 2014..

Учитывая статистику по сделкам в нотариальной конторе и мнение коллег-нотариусов, нотариус А. Комаров отмечает, что если существующая тенденция сохранится, то уже с конца 2014 года до 30% всех сделок с недвижимостью на вторичном рынке будет оформляться нотариально Комаров А. Новое в сделках с недвижимостью // ЭЖ-Юрист. 2014. N 7. С. 2..

Кроме сделок с недвижимостью отметим еще одну новеллу, оказавшую влияние на деятельность нотариуса. В соответствии с новой редакцией ст. 186 ГК РФ изменился порядок регулирования законодателем срока действия доверенности. Если до 1 сентября 2013 года максимальный срок доверенности составлял три года, то теперь такой срок законом не ограничен. Более того, законодатель допускает указание ограничения срока действия доверенности к определенному событию, например смерти доверителя. Если в доверенности не указан срок ее действия, то она по-прежнему действительна в течение года.

Данные нововведения помогут сэкономить гражданам на оплате нотариальной пошлины за оформление доверенности, которую необходимо было оформлять заново каждые три года.

Как указано в подп. 2.1 п. 2 разд. II Концепции развития гражданского законодательства, институт государственной регистрации выполняет важную роль, связанную с укреплением гражданских прав и обязанностей, приданием им открытого характера. Регистрация в ряде случаев является одним из элементов возникновения гражданских прав и обязанностей. Совершенствуя гражданское законодательство, законодатель попытался уйти от смешанной системы регистрации, действующей в нашей стране, когда государственной регистрации подлежит не только переход прав, но и сама сделка.

Общие положения о государственной регистрации имущественных прав, единые для различных объектов, в отношении которых предусмотрена правоустанавливающая (не учетная) регистрация, содержатся в ст. 8.1 ГК. В ней закреплены принципы регистрации, введено правило о том, что если основанием возникновения, изменения или прекращения права на имущество является сделка, то право возникает, изменяется или прекращается с момента внесения соответствующей записи в государственный реестр, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Государственная регистрация сделок не отнесена к отдельной разновидности формы сделок. Однако в связи с тем, что ей подлежат сделки, требующие простой письменной формы, можно говорить о том, что акт государственной регистрации сделки представляет собой дополнительный юридически значимый элемент, относящийся к надлежащему соблюдению письменной формы сделки.

При государственной регистрации обязательно проводятся правовая экспертиза и проверка законности представленных на регистрацию документов. При правовой экспертизе устанавливается отсутствие противоречий между заявляемыми и уже зарегистрированными правами на объект недвижимого имущества, проверяется действительность поданных заявителем документов, наличие прав у подготовившего документ лица или органа власти, а также устанавливается отсутствие других оснований для приостановления или отказа в государственной регистрации прав п. 32 Методических рекомендаций по порядку проведения государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, утв. Приказом Минюста России от 1 июля 2002 г. N 184 // Бюллетень Минюста России. 2002. N 11.

Согласно п. 8 ст. 2 Закона N 302-ФЗ отменялось требование государственной регистрации договоров с недвижимым имуществом, содержащееся в ст. 558 (купля-продажа жилых помещений), 560 (продажа предприятия), 574 (дарение недвижимости), 584 (рента), 609 (аренда недвижимости), 651 (аренда зданий и сооружений), 658 (аренда предприятий) ГК, а также в иных федеральных законах.

Положения о государственной регистрации договоров аренды недвижимого имущества не подлежали применению к договорам, заключенным после 1 марта 2013 г. Однако в соответствии со ст. 3 Федерального закона от 4 марта 2013 г. N 21-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" из ч. 8 ст. 2 Закона N 302-ФЗ исключены упоминания о ст. 609, 651 и 658 ГК.

Таким образом, обязанность государственной регистрации договора аренды недвижимого имущества в случаях, предусмотренных ст. 609, 651 и 658 ГК, в настоящее время сохранилась. Данная обязанность не действует только в отношении договоров, заключенных 2 и 3 марта 2013 г., т.е. с момента вступления в силу Закона N 302 и до опубликования Федерального закона от 4 марта 2013 г. N 21-ФЗ.

Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним определяется в ст. 2 Закона о государственной регистрации как акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество в соответствии с ГК.

Стороны сделки не имеют права требовать государственной регистрации сделки, если это прямо не предусмотрено в законе, как в случае с нотариальным удостоверением. Законодательство устанавливает, какие именно сделки подлежат государственной регистрации. Это означает, что государственная регистрация требуется только для тех сделок с недвижимостью, для которых она прямо предусмотрена законом.

Договор считается зарегистрированным со дня записи о нем в Едином государственном реестре прав (см. п. 7 ст. 16 Закона о регистрации прав). В соответствии с п. 3 ст. 433 ГК договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом. Следовательно, если договор, предметом которого является недвижимое имущество, не прошел государственную регистрацию, то он не считается заключенным. Иное последствие, как следует из приведенной нормы, может быть установлено законом. В частности, согласно п. 1 ст. 165 ГК отсутствие государственной регистрации сделки в случаях, прямо предусмотренных законом, влечет ее недействительность.

В ГК содержится незначительное количество норм, предусматривающих признание сделки недействительной вследствие несоблюдения требований о государственной регистрации. Для таких сделок государственная регистрация - условие их действительности.

Заключение

При исследовании данной темы, мы придерживались цели показать, что сделки являются важнейшими правовыми средствами в гражданском обороте, так как гражданские права и обязанности возникают, изменяются и прекращаются главным образом в результате сделок. Для большей части субъективных прав и обязанностей сделки служат средством и основанием приобретения (возникновения). Именно сделкам принадлежит в таких случаях значение факта, соединяющего поведение (волю) лица с авторитетом закона.