Размещено на http://allbest.ru

Содержание

Введение

Глава 1. Понятие и правовая природа гражданско-правовой сделки

1.1 Понятие и признаки сделки

1.2 Классификация сделок в гражданском праве

1.3 Недействительность и иные правовые последствия сделок

Глава 2. Характеристика элементов юридического состава сделки

2.1 Юридические и фактические требования к содержанию и субъектам сделок

2.2 Соответствие воли и волеизъявления в качестве условия действительности сделки

2.3 Требования, предъявляемые законом к форме сделок

Заключение

Список использованных источников

Введение

Актуальность исследования. Институт сделок является одним из центральных в цивилистической доктрине, законодательстве и правоприменительной практике любого общества, в котором товарно- имущественные связи и частные начала занимают определенное место.

Сделки предстают правовым способом разрешения противоречий между "суверенной" властью собственника на принадлежащие ему вещи и необходимостью их отчуждения.

Вовсе не случайно стало уже аксиомой выражение: совокупность сделок составляет гражданский оборот.

Повышенный интерес к проблеме сделок в современной России связан с тем объективным фактором, что в стране формируется рыночная сфера, являющаяся фундаментом, на котором может идеально развиваться данный институт.

Актуальность обращения к данному правовому институту подтверждается и необходимостью совершенствования Гражданского кодекса РФ Указ Президента РФ от 18 июля 2008 г. N 1108 "О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации" // СЗ РФ. 2008. N 29 (ч. 1). Ст. 3482..

Значение сделок переоценить трудно. Будучи разнообразными по содержанию, они применяются в различных областях человеческой жизни.

Социальное и экономическое значение сделок предопределяется их сущностью и особыми юридико-правовыми свойствами. Гражданское право служит регламентации товарно-денежных и иных отношений, участники которых выступают равными, самостоятельными и независимыми друг от друга.

Главным юридическим средством установления и определения содержания правовых связей между вышеуказанными субъектами являются сделки.

Именно сделки - то правовое средство, при помощи которого социально и экономически равноправные и самостоятельные субъекты устанавливают свои права и обязанности, определяя тем самым юридические границы своих взаимоотношений.

В условиях рыночной системы хозяйствования сделка выступает не только способом перемещения присвоенного имущества, иных результатов труда, но и опосредует динамику гражданского оборота.

Степень разработанности темы исследования. Теория сделок относится к числу наиболее разработанных. Степень научной разработанности проблемы теории сделок в гражданском праве нельзя охарактеризовать однозначно.

С одной стороны, этой проблеме уделялось достаточно большое внимание в науке советского и современного гражданского права, с другой стороны, она далеко еще не исчерпана.

Институт сделок в праве складывался исторически. Выработка самого понятия сделок явилась результатом развития правовой мысли. Свидетельством тому служит гражданское право различных времен и народов.

Можно сказать, что теория сделок относится к числу наиболее разработанных.

Различным аспектам сделок посвящены труды таких цивилистов, как Е. Годэме, Т.И. Илларионова, О.А. Красавчиков, А.Н. Леонтьев, Д.И. Мейер, О.С. Иоффе, М.И. Брагинский, Г.О. Халфина, В.В. Витрянский, Н.В. Рабинович, И.Б. Новицкий, И.А. Покровский, Г.Ф. Шершеневич и другие.

Проблемы сделок широко исследовались в отечественной и зарубежной правовой литературе, хотя не все аспекты сделок нашли в них окончательное разрешение.

Ими занимались М.М. Агарков, Э.Б. Эйдинова, Б.Б. Черепахин, Д.М. Генкин, В.П. Шахматов, B.C. Толстой и Ю.К. Толстой и В.А. Ойгензихт, В.И. Кофман и многие другие ученые.

Исходя из актуальности темы, объектом выпускной квалификационной работы предстают общественно-правовые отношения, возникающие в процессе функционирования сделок в гражданском обороте. Предметом исследования являются нормы права и практика применения законодательства о сделках в современных условиях.

Раскрытие предмета предопределяет необходимость формулирования целей и задач работы.

Целью выпускной квалификационной работы является анализ института сделок в гражданском праве.

Для реализации поставленной цели в выпускной квалификационной работе ставятся следующие задачи: изучить понятие и правовую природу гражданско-правовой сделки; исследовать классификацию сделок в гражданском праве; рассмотреть недействительность и иные правовые последствия сделок; охарактеризовать элементы юридического состава сделки; проанализировать юридические и фактические требования к содержанию и субъектам сделок; изучить соответствие воли и волеизъявления в качестве условия действительности сделки; проанализировать требования, предъявляемые законом к форме сделок.

Методологическую основу исследования составляют общие и частные научные методы: диалектический, исторический, структурно-системный, сравнительно-правовой, статистический, логический и другие, широко применяемые в юридической науке и использованные при исследовании темы.

Для достижения целевых установок в работе предполагается использование действующего законодательства, материалов правоприменительной практики, учебной и монографической литературы.

Теоретическая значимость исследования определяется тем, что разработанные в ней положения вносят определенный вклад в науку гражданского права.

Результаты исследования будут способствовать более глубокому и всестороннему пониманию теоретических и практических проблем данного института.

Практическая значимость выпускной квалификационной работы заключается в возможности применения ее выводов в деятельности практикующих юристов и развития правового сознания и повышения правовой культуры будущих юристов.

Структура работы определена целями и задачами исследования. Работа состоит из введения, двух глав, заключения, списка использованных источников.

Глава 1. Понятие и правовая природа гражданско-правовой сделки

1.1 Понятие и признаки сделки

В ст. 153 ГК РФ Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ // "Собрание законодательства РФ", 05.12.1994, N 32, ст. 3301. содержится следующее определение сделки: "Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей". Доктринальные определения сделки, ее существенных признаков разнообразны.

По утверждению О.С. Иоффе, сделка представляет собой правомерный волевой акт, она специально направлена на порождение гражданско-правовых последствий и на установление или прекращение гражданских правоотношений Иоффе О.С. Избранные труды. Том II. СПб.:Юридический центр Пресс, 2004. С. 269; См. также: Гражданское право. Часть I: Учебник / Под ред.А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 2008. С. 230..

Анализируя правовую природу сделки, В.А. Белов пришел к заключению, что "сделка - это юридически результативное и правомерное действие частного лица или лиц, причем внешне видимые признаки и условия совершения данного действия свидетельствуют о волевом характере - направленности на достижение определенных правовых последствий" Белов В.А. Сделки и недействительные сделки: проблемы понятий и их соотношение // Законодательство. 2006. N 10.. О.А. Красавчиков представил в обобщенном виде основные признаки сделки: во-первых, сделка - это юридический факт как юридическое действие; во-вторых, сделка - волевое действие; в-третьих, она имеет особую направленность; в-четвертых, сделка является правомерным юридическим действием, она совершается в соответствии с требованиями закона Красавчиков О.А. Советское гражданское право. Том I.М.: Высшая школа, 1972. С. 166-168..

В.П. Шахматов предложил следующее определение действительной сделки: "сделка - такое волеизъявление сделкоспособного субъекта (субъектов), направленное на законное и осуществимое воздействие на фактическое общественное отношение путем установления, изменения или прекращения соответствующих гражданских прав или обязанностей, содержание которого соответствует подлинной воле субъекта (субъектов), выражено предусмотренным законом способом, и включающего условия, признанные правом существенными" Шахматов В.П. Составы противоправных сделок и обусловленные ими последствия. Томск, 1967. С. 87- 88..

В этом определении имеется рациональное зерно, но оно страдает рядом недостатков. Оно громоздко; неточным является утверждение о том, что волеизъявление (сделка) воздействует на регулируемые фактические отношения, так как непосредственно общественные отношения регулируются индивидуальными правовыми нормами (правами и обязанностями).

При выявлении признаков сделки необходимо подвести ее под родовое понятие, и тогда сделка должна рассматриваться как юридический факт (одна из разновидностей юридических фактов).

Сделки - это юридические факты, с которыми связывается возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. В числе признаков сделки, как правило, указываются дозволенность действия и направленность воли на достижение определенного правового результата Скловский К.И. Сделка и ее действие (3-е издание). Комментарий главы 9 ГК РФ (понятие, виды и форма сделок. Недействительность сделок) // СПС КонсультантПлюс. 2015..

Сделка является правомерным волевым актом. По этому признаку сделки отличаются от неправомерных действий, с которыми закон связывает возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, таких, как деликты (гл. 59 ГК) и неосновательное обогащение (гл. 60 ГК).

Направленность сделок на достижение определенного правового результата отличает их от юридических поступков, к которым относятся такие действия, как публичное обещание награды (ст. 1055 ГК) или конкурса (ст. 1057 ГК), совершение действий в чужом интересе без поручения (ст. 980 ГК), создание результатов интеллектуальной деятельности и т.д. Правовые последствия юридических поступков наступают в силу закона, а не в силу сделки.

Понятие сделки, приведенное в статье 153 ГК РФ, является максимально широким. В связи с этим возникает много вопросов об отнесении тех или иных правомерных действий к сделкам и соответственно о применении к этим действиям положений о недействительности сделок и сроках исковой давности. Изменения легального понятия и признаков сделок в соответствии с принятыми изменениями в Кодексе не произошло, однако имеющаяся судебная и иная правоприменительная практика позволила выработать новые позиции по определению круга действий, квалифицируемых в качестве сделки, расширяющие и уточняющие понятие сделки:

- мировое соглашение по своей правовой природе является гражданско- правовой сделкой, поскольку содержит элементы сделки и представляет собой волеизъявление сторон, направленное на изменение, прекращение и возникновение гражданских прав и обязанностей Постановления ФАС Уральского округа от 8 июля 2011 г. N Ф09-3625/11 по делу N А60-11397/2011, от 15 марта 2010 г. N Ф09-1164/10-С5 по делу N А07-23481/2009, от 4 февраля 2010 г. N Ф09-169/10-С4 по делу N А50-5205/2009-Г1, ФАС Центрального округа от 22 декабря 2009 г. N Ф10-5629/09 по делу N А48-1896/2009;

- заявление о зачете встречных однородных требований, направленное на прекращение гражданских прав и обязанностей, вытекающих из ранее заключенных договоров Постановление Президиума ВАС РФ от 19 февраля 2013 г. N 8364/11 по делу N А40-158480/09-44-854Б.

Следует особо отметить, что сделкой признается не сам зачет, а заявление о нем. Именно эта позиция была высказана Президиумом ВАС РФ. Отменяя постановление окружного суда, который отказался признавать недействительными заявления о зачете, сочтя, что они не являются сделками, высшая судебная инстанция указала следующее: "Поскольку... заявления завода о зачетах встречных однородных требований направлены на прекращение гражданских прав и обязанностей, вытекающих из заключенных ранее договоров, они отвечают критериям, предъявляемым статьями 153, 154 Гражданского кодекса Российской Федерации к гражданско-правовым сделкам" Постановление Президиума ВАС РФ от 22 марта 2006 г. N 12595/05 по делу N А72-10089/04-20-507.;

- отказ от осуществления преимущественного права покупки. "Отказ от преимущественного права покупки является действием, влекущим прекращение вытекающего из отношений общей собственности права отказавшегося лица и, соответственно, обязанности продавца продать именно ему отчуждаемую долю, а равно возникновение у продавца права на отчуждение доли в общей собственности другому избранному им лицу. Действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, признаются сделками. Следовательно, отказ от... преимущественного права покупки... относится к сделкам" Решение ВС РФ от 15 августа 2007 г. N ГКПИ07-737 "Об отказе в удовлетворении заявления о признании частично недействующим абзаца четвертого пункта 8 Инструкции о порядке государственной регистрации прав несовершеннолетних на недвижимое имущество и сделок с ним, утвержденной Приказом Минюста РФ от 20.07.2004 N 126";

- учреждение любого юридического лица, в том числе общества с ограниченной ответственностью.

При этом отказ от преимущественного права приобретения доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не является сделкой по смыслу ст. 153 ГК РФ Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 14 декабря 2007 г. N Ф08-7440/07 по делу N А32-6875/2006-47/165..

Круг сделок не ограничен в ГК и других законах; возможно совершение сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему (п. 1 ст. 8 ГК), а также сочетающих элементы различных сделок.

Субъектами сделок являются граждане и юридические лица, а также государственные и муниципальные образования (см. гл. 5 ГК), которые в комментируемой статье не названы, однако они вправе выступать в гражданском обороте на равных началах с иными субъектами гражданско- правовых отношений (п. 1 ст. 124 ГК). Для совершения сделки необходимо наличие дееспособности, которая по-разному определяется для граждан (ст. 21, 26 - 28 ГК) и юридических лиц (ст. 49 ГК) и может быть ограничена в отношении некоторых субъектов.

Понятие сделки шире, чем понятие договора, поскольку соглашение - это один из видов действия. Согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ всякий договор подлежит судебной защите, если по своему существу он соответствует гражданско-правовым критериям сделок, требования по которым подлежат защите в судебном порядке Определение Конституционного Суда РФ от 16 декабря 2002 г. N 282-О "О прекращении производства по проверке конституционности статьи 1062 Гражданского кодекса РФ в связи с жалобой коммерческого акционерного банка "Банк Сосьете Женераль Восток"..

В юридической литературе справедливо отмечается, что правильнее говорить о сделке как о волеизъявлении, а не о действии. Действие не может быть недействительным: оно может произойти или не произойти.

В частности, все сделки, совершенные юридическим лицом, у которого нелегитимны органы управления, не могут порождать правовых последствий. Данные сделки следует квалифицировать как незаключенные (несостоявшиеся).

С учетом изложенного можно понятие действительной сделки определить так: сделка есть изъявленная воля сделкоспособного субъекта, непосредственно породившая, изменившая или прекратившая определенные права и обязанности (правоотношения), содержание и форма выражения которой соответствует требованиям закона.

Основные признаки сделки:

1) сделка - это одна из разновидностей юридических фактов;

2) она относится к категории юридических действий;

3) действие носит волевой характер, т.е. субъект принимает решение свободно и со знанием дела;

4) оно непосредственно порождает, изменяет и прекращает конкретное правоотношение (права и обязанности);

5) содержание и форма сделки (изъявленная воля) основывается на содержании норм объективного права;

6) посредством сделки реализуется право-дееспособность, а не компетенция.

1.2 Классификация сделок

Классификация сделок по видам производится по различным признакам. Не существует какой-либо единой классификации, охватывающей все возможные виды сделок, поскольку в основу деления сделок на виды положены различные классификационные основания. В связи с этим при характеристике сделок обычно указывается видовая принадлежность той или иной сделки одновременно по нескольким группам.

Наличие у всех сделок общих признаков не исключает их подразделения на виды:

а) односторонние, двусторонние и многосторонние; б) возмездные и безвозмездные;

в) реальные и консенсуальные; г) каузальные и абстрактные;

д) фидуциарные и нефидуциарные; е) условные сделки.

Сделки могут быть классифицированы и иным образом в зависимости от цели, которая ставится при проведении классификации. Так, по способу закрепления волеизъявления сторон сделки могут быть разделены на вербальные (устные) и литеральные (письменные). По особенностям юридического механизма действия сделок их можно разделить на сделки, совершенные под условием или без такового и т.д.

Односторонние, двусторонние и многосторонние сделки

Данная классификация сделок основана на действующем законе. Согласно п. 1 ст. 154 ГК РФ сделки могут быть дву- или многосторонними (договоры) и односторонними.

Односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (п. 2 ст. 154 ГК).

Двусторонняя сделка порождает правовой результат только при наличии волеизъявления двух сторон, преследующих собственные правовые цели. При этом каждая из сторон может быть представлена как одним, так и несколькими субъектами. Так, купля-продажа всегда остается двусторонней сделкой, несмотря на то что в ее заключении может участвовать несколько лиц на стороне покупателя или несколько лиц на стороне продавца. В таких случаях принято говорить о множественности лиц, составляющих сторону в сделке. Поэтому не следует смешивать число сторон в двусторонней сделке с числом ее участников Агешкина Н.А., Баринов Н.А., Бевзюк Е.А., Беляев М.А., Бельянская А.Б., Бирюкова Т.А., Вахрушева Ю.Н., Гришина Я.С., Закиров Р.Ю., Кожевников О.А., Копьев А.В., Кухаренко Т.А., Морозов А.П., Морозов С.Ю., Серебренников М.М., Шадрина Е.Г. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2016..

Волеизъявление сторон в двусторонней сделке должно быть встречным и совпадающим. Встречный характер волеизъявлений обусловлен взаимно удовлетворяемыми интересами сторон (например, сделка аренды имущества может иметь место, если одна сторона хочет пользоваться вещью, а другая - сдать ее внаем). Совпадающий характер волеизъявлений означает их взаимную согласованность, свидетельствует о достижении соглашения между сторонами (например, такая сделка, как договор поставки, может считаться состоявшейся только в том случае, если стороны согласуют наименование и количество товара, подлежащего поставке). Благодаря взаимной согласованности встречных волеизъявлений сторон, двусторонняя сделка как соглашение сторон предстает в гражданском обороте в форме единого волевого акта. В абсолютном большинстве случаев эти единые волевые акты являются договорами. Вместе с тем в некоторых случаях они лишены договорной природы. К числу таковых можно отнести сделки по передаче денег должником кредитору по натуральному обязательству (например, суммы, проигранной в карты) Кофман В.И. К вопросу о понятии сделки // Материалы теоретической конференции. М., 1966. С. 250..

Для совершения многосторонней сделки необходимо волеизъявление трех или более сторон (п. 3 ст. 154 ГК). При многосторонней сделке правовой результат возникает при совпадающем волеизъявлении более чем двух сторон (хотя на практике встречаются многосторонние сделки с двумя сторонами). Примером многосторонней сделки служит договор о совместной деятельности (договор простого товарищества), который может выступать средством достижения общей хозяйственной цели, например для финансирования и строительства туристического комплекса несколькими юридическими лицами и т.д. Разновидностью многосторонних сделок являются учредительные договоры о создании хозяйственных товариществ и обществ. Данные договоры являются многосторонними, так как число учредителей в законе не ограничено.

Деление сделок на односторонние и двусторонние или многосторонние показывает правомерность утверждения: не всякая сделка - договор, но всякий договор - сделка.

Сделки разделяются на возмездные и безвозмездные. Возмездной называется сделка, в которой обязанности одной стороны совершить определенные действия соответствует встречная обязанность другой стороны по предоставлению материального или другого блага. Возмездность в сделке может выражаться в передаче денег, вещей, предоставлении встречных услуг, выполнении работы и т.д. В безвозмездной сделке обязанность предоставления встречного удовлетворения другой стороной отсутствует. Поэтому возмездными могут быть только двусторонние и многосторонние сделки. Односторонние сделки всегда безвозмездны Гражданское право: учебник: в 3 т. / С.С. Алексеев, И.З. Аюшеева, А.С. Васильев и др.; под ред. С.А. Степанова. М.: Проспект; Екатеринбург: Институт частного права, 2012. Т. 1. С.234..

Двусторонние и многосторонние сделки (договоры) подразделяются на консенсуальные и реальные. Консенсуальные сделки (от лат. consensus - соглашение) - это такие сделки, которые порождают гражданские права и обязанности с момента достижения их сторонами соглашения. Последующая передача вещи или совершение иных действий осуществляется уже с целью их исполнения. Консенсуальными являются сделки купли-продажи и аренды, а также многие сделки по выполнению работ и оказанию услуг (договор подряда, договор комиссии и т.п.).

Для совершения реальной сделки (от лат. res - вещь) одного соглашения между ее сторонами недостаточно. Необходима еще передача вещи или совершение иного действия. Реальны некоторые сделки по передаче имущества в собственность или иное вещное право (например, сделки дарения и займа, не сформулированные как обещание подарить и выдать заем). Реальны отдельные сделки о временной передаче вещей (например, договоры хранения, перевозки грузов и некоторые другие).

Все сделки подразделяются также на каузальные и абстрактные. Каждая сделка имеет правовое основание - правовую цель, к достижению которой стремятся субъекты. Из каузальной сделки видно, какую правовую цель она преследует. Так, из договора купли-продажи всегда можно определить, на какое имущество хочет прибрести право собственности покупатель и в связи с продажей какого имущества у покупателя возникает право требования оплаты.

Абстрактные сделки - это сделки, порождающие права и обязанности, как бы оторванные от основания сделки (от лат. abstrahere - отрывать, отделять). Пример абстрактной сделки - выдача векселя Гаева Я.А. Цессия как абстрактная сделка // Нотариус. 2010. N 3. С. 34 - 36.. По действующему гражданскому законодательству все сделки по выдаче и передаче ценных бумаг отнесены к разряду абстрактных сделок.

По особому характеру взаимоотношений участников сделки их можно разделить на фидуциарные и нефидуциарные. Фидуциарные сделки (от лат. fiducia - доверие) - это сделки, основанные на особых, лично-доверительных отношениях сторон. Утрата такого характера взаимоотношениями сторон дает возможность любой из них в одностороннем порядке отказаться от исполнения сделки (например, в договоре поручения как поверенный, так и доверитель вправе в любое время отказаться от его исполнения без указания мотивов). Участник полного товарищества вправе в любое время без согласия других участников выйти из товарищества, что означает свободный выход из учредительного договора. Подобные сделки редки и в целом не характерны для имущественного оборота.

Существенные особенности имеет механизм возникновения гражданских прав и обязанностей из сделок, совершенных под условием.

Следует отметить, что подробной законодательной регламентации условных сделок, как и устоявшейся судебной практики в отношении условных сделок, не сложилось. Неисследованными остаются вопросы о перечне сделок, в которых отлагательные и отменительные условия сделки не допускаются.

Ст.157 ГК РФ ограничивает право сторон связать юридические последствия сделки с отлагательным или отменительным условием. Закон содержит относительно небольшое количество норм, прямо запрещающих отлагательные и отменительные условия. Так, не допускаются условия и оговорки в случае принятия наследства (п. 2 ст. 1152 ГК), отказа от наследства (п. 2 ст. 1158 ГК), отказа от получения завещательного отказа (ст. 1160 ГК).

В Концепции развития гражданского законодательства Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009) // "Вестник ВАС РФ", N 11, ноябрь, 2009. содержится предложение: "...с учетом существующей судебной практики и нужд имущественного оборота следует рассмотреть вопрос о возможном расширении понятий "отлагательное условие" и "отменительное условие" в сделках под условием" (п. 4.1.1).

Понятие "условие", являющееся ключевым в ст.157 ГКРФ, используется в гражданском праве в двух значениях: 1) элемента сделки (п. 1 ст. 162, п. 1 ст. 179, ст. 427, 432 ГК); 2) обстоятельства, от наступления которого зависит возникновение прав и обязанностей сторон сделки.

Условия в условных сделках делятся на отлагательные и отменительные.

Отлагательное условие влечет возникновение прав и обязанностей сторон (п. 1 ст. 157 ГК).

Отменительное условие влечет прекращение прав и обязанностей сторон (п. 2 ст. 157 ГК). Например, Постановление Пленума ВАС РФ N 42 к отлагательным относит следующие условия:

- заключение кредитором с должником или третьими лицами иных обеспечительных сделок (например, договора ипотеки);

- изменение состава участников или органов управления общества - поручителя или должника и др.

В судебной практике также отлагательными признаются, в частности, следующие условия:

- заключение кредитного договора и получение должником кредита на условиях, указанных в договоре поручительства Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29 апреля 1996 г. по делу N Ф319-1К/Э-311;

- истечение определенного срока с момента неисполнения должником обязательств Определение ФАС Московского округа от 25 февраля 2010 г. N КГ-А40/75-10-2 по делу N А40-60769/09- 43-539, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 27 сентября 2011 г. по делу N А19-957/2011.

Правила ст.157.1 ГК РФ являются новеллой. Согласно п. 5 Закона N 100-ФЗ они вступают в силу со 2 сентября 2013 г., т.е. после дня вступления в силу указанного Закона.

В п. 4.1.2 Концепции развития гражданского законодательства сказано, что действующему российскому законодательству известны многочисленные случаи, в которых действительность сделки поставлена в зависимость от того, согласно ли с ней какое-либо лицо, не являющееся стороной в данной сделке. Гражданское законодательство должно предусматривать виды согласия на совершение сделки - предварительное и последующее, устанавливать требование определенности согласия, предусматривать форму, в которую должно облекаться согласие на сделку, и регулировать последствия отсутствия необходимого согласия (оспоримость сделки или ее недействительность в отношении лица, управомоченного давать согласие).

В настоящее время момент дачи согласия на сделку не везде законодательно определен, поэтому и судебная практика неоднозначна в решении этого вопроса. Гражданское законодательство содержит множество положений о необходимости получения согласия тех или иных субъектов на совершение сделок. Например, при совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества (абз. 2 п. 1 ст. 72 ГК); опекун не вправе без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать, а попечитель - давать согласие на совершение сделок по отчуждению, в том числе по обмену или дарению имущества подопечного, сдаче его внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог, сделок, влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей, а также любых других действий, влекущих уменьшение имущества подопечного (ст. 37 ГК); перевод должником своего долга на другое лицо возможен лишь с согласия кредитора (п. 1 ст. 391 ГК); согласие собственника на совершение сделок по распоряжению имуществом учреждений и унитарных предприятий является конститутивным признаком данных юридических лиц (ст. 295, 297, 298 ГК) и др.

В одних случаях суды считают, что согласие должно быть выражено предварительно, в других - презюмируется, что при получении одобрения сделки, совершенной без получения необходимого согласия со стороны третьего лица, снимается ничтожность такой сделки и сделка признается действительной, хотя это не вполне соответствует правовой природе ничтожной сделки.

Правила ст. 157.1 ГК РФ устанавливают общие правила выражения согласия на совершение сделки. Требование согласия третьего лица, государственного органа или органа местного самоуправления давно и прочно вошло в специальное законодательство и в правоприменительную практику. В случаях, установленных законом, волеизъявление участника сделки будет иметь юридическую силу лишь при условии выраженного согласия на сделку третьего лица, органа юридического лица, государственного органа или органа местного самоуправления. Например, в соответствии с п. 1 ст. 22 Закона об обществах с ограниченной ответственностью Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" // "Собрание законодательства РФ", 16.02.1998, N 7, ст. 785. участник ООО вправе передать принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале ООО, если это не запрещено уставом, в залог третьему лицу только с согласия общего собрания участников. Требуется согласие Банка России на совершение сделки (сделок), направленной на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации. Согласие может быть получено после совершения сделки (далее - последующее согласие) в случае, если приобретение акций кредитной организации и (или) установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации осуществляются при публичном размещении акций, а также в иных установленных Законом о банках и банковской деятельности Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" //"Собрание законодательства РФ", 05.02.1996, N 6, ст. 492. случаях.

Согласие может быть как предварительным, так и последующим. В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 32 Закона о защите конкуренции Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" // "Собрание законодательства РФ", 31.07.2006, N 31 (1 ч.), ст. 3434. лица, приобретающие акции (доли), имущество, активы хозяйствующих субъектов, права в отношении хозяйствующих субъектов, обязаны обратиться в антимонопольный орган в качестве заявителей для получения предварительного согласия или для уведомления о совершении сделки Чашкова С.Ю. Недействительность сделки, совершенной при отсутствии согласия на ее совершение // Законы России: опыт, анализ, практика. 2014. N 5. С. 14 - 19..

Форма и порядок получения согласия не установлены ст.157.1 ГК РФ. Такие правила могут быть установлены в специальном законодательстве. Например, в ст. 22 Закона об обществах с ограниченной ответственностью предусмотрено получение предварительного согласия на совершение договора залога доли с третьим лицом в форме решения общего собрания. В период наблюдения по смыслу п. 2 ст. 64 Закона о банкротстве сделка, связанная с отчуждением имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более 5% от балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения, должна совершаться руководителем должника только с письменного предварительного согласия временного управляющего.

Последствия совершения сделок с нарушением предварительного или последующего получения согласия на совершение сделок следует устанавливать во взаимосвязи с новой ст. 173.1 ГК, в соответствии с которой сделка, совершенная без согласия третьего лица, органа юридического лица или государственного органа либо органа местного самоуправления, необходимость получения которого предусмотрена законом, признается оспоримой, если из закона не следует, что она ничтожна или не влечет правовых последствий для лица, управомоченного давать согласие, при отсутствии такого согласия. Например, последствием неисполнения публично-правовой обязанности по получению предварительного согласия антимонопольного органа является возможность признания совершенной сделки недействительной (оспоримая сделка) или привлечение нарушителей к административной ответственности по ч. 3 ст. 19.8 КоАП Постановления Президиума ВАС РФ от 21 июня 2005 г. N 2608/05, ФАС Московского округа от 5 августа 2002 г. по делу N КА-А40/5014-02.

В соответствии с п. 4 ст.157.1 ГК РФ если лицо, управомоченное дать согласие на сделку, не ответило на просьбу о таком согласии в срок, установленный законом или в предусмотренном им порядке, а при отсутствии такого срока - в разумный срок, считается, что в согласии отказано. Молчание не считается согласием на сделку или ее одобрением. В специальном законодательстве не установлено иных правил, хотя такая возможность предусмотрена.

1.3 Недействительность и иные правовые последствия сделок

Сделками закон признает действия, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Как видим, при законодательном определении сделки акцент смещен в сторону целеполагания и субъективной осознанности гражданско-правовых результатов. Не менее важным свойством подобного рода действий представляется их формальная определенность, производимая законом или соглашением сторон Чеговадзе Л.А. О формальной определенности действий субъектов гражданского права // Законы России: опыт, анализ, практика. 2012. N 11. С. 82 - 88.. Когда действия в форме сделки отклоняются от предъявляемых к ним требований, желаемые гражданско-правовые результаты не наступают. В таких случаях действия признаются недействительными сделками в силу их ничтожности или оспоримости. Однако не только оспоримость и ничтожность сделки могут привести не к тем последствиям, на которые нацеливаются стороны. Бывают ситуации,

когда действия не признаются ни ничтожной, ни оспоримой сделкой, но тем не менее влекут иные правовые последствия, т.е. такие, которые по общему правилу сделкам несвойственны. В частности, в п. 23 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 февраля 2011 г. N 10 "О некоторых вопросах применения законодательства о залоге" Постановление Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 10 "О некоторых вопросах применения законодательства о залоге" // "Вестник ВАС РФ", N 4, апрель, 2011. указано, что в случае, когда для распоряжения заложенным движимым имуществом требовалось согласие залогодержателя, сделка залогодателя по распоряжению предметом залога, совершенная без согласия залогодержателя после заключения договора о залоге, не может быть оспорена последним, поскольку в пп. 3 п. 2 ст. 351 ГК РФ установлено иное последствие нарушения положений закона о распоряжении залогодателем предметом залога, а именно предъявление требования о досрочном исполнении обязательства, обеспеченного залогом, и об обращении взыскания на предмет залога. гражданский юридический сделка арендодатель

Пример иных правовых последствий, нежели недействительность сделки, содержит п. 2 ст. 174.1 ГК РФ. В нем говорится, что сделка, совершенная с нарушением запрета на распоряжение имуществом должника, наложенного в судебном или ином установленном законом порядке в пользу его кредитора или иного управомоченного лица, не препятствует реализации прав указанного кредитора или иного управомоченного лица, которые обеспечивались запретом, за исключением случаев, если приобретатель имущества не знал и не должен был знать о запрете. Иные правовые последствия в данном случае выглядят как полное отсутствие каких-либо юридических последствий от действий с имуществом, если действия находились под гражданско-правовым запретом. Еще один пример юридических последствий, не выраженных в форме недействительности сделки, содержится в п. 1 ст. 367 ГК РФ, в соответствии с которым поручительство прекращается и в том случае, когда изменение основного обязательства влечет увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя и все это происходит без согласия последнего Короткова О.И. Признание сделки с недвижимостью недействительной и применение последствий ее недействительности как один из способов защиты гражданских прав // Законодательство и экономика. 2014. N 6. С. 24 - 30..

Как видим, наличие отклонений в действиях, совершаемых в гражданско-правовой форме сделок, может приводить к различным юридическим последствиям. Названные последствия могут наступить в форме недействительности сделки (оспоримости или ничтожности), а также в виде иных правовых последствий. И в отличие от ничтожности, которая поражает сделку изначально, от оспоримости, которая дает право на судебное оспаривание действий, содержание иных правовых последствий в каждом конкретном случае подлежит выяснению. Важно также понять, только ли закон может определять эти "иные правовые последствия" или их могут определять и сами субъекты в актах саморегулирования.

С этой точки зрения интерес представляют положения ст. 173.1 ГК РФ, где в п. 1 закрепляется общее правило об оспоримости сделки, совершенной без согласия третьего лица, органа юридического лица или государственного органа либо органа местного самоуправления, необходимость получения которого предусмотрена законом. При этом в статье предусмотрено три исключения из общего правила об оспоримости подобной сделки. Из закона может следовать: (1) что сделка, совершенная без согласия, ничтожна, или

(2) что она не влечет правовых последствий для лица, управомоченного давать согласие, или (3) что законом или в предусмотренных им случаях соглашением с лицом, согласие которого необходимо на совершение сделки, могут быть установлены иные последствия отсутствия необходимого согласия, чем недействительность сделки Воробьева Е.А. Оспоримость сделки как одно из юридических последствий совершения сделки без установленного законом согласия // Вестник арбитражной практики. 2016. N 6. С. 10..

В юридической литературе уже отмечено, что "ГК РФ допускает высокую вариативность квалификационных последствий совершения несанкционированной третьим лицом (органом) сделки". При этом автор обращает внимание на некоторую несогласованность приведенных положений, ибо нейтрализация юридического эффекта сделки в отношении третьего лица, по его мнению, есть частный случай иных последствий, не связанных с недействительностью сделки Поваров Ю.С. Институт согласия на совершение сделки: новеллы гражданского законодательства // Право и экономика. 2013. N 10. С. 4 - 9.. Можно с этим согласиться, однако следует обратить внимание на то, что названные правовые последствия серьезно разнятся.

И все же, когда для совершения сделки необходимо согласие не участвующего в ней лица (третьего или стороннего лица), общим юридическим последствием отсутствия согласия является право на предъявление требований о признании сделки недействительной и возможность оспаривания есть общее правовое последствие действия, совершенного в гражданско-правовой форме сделки без стороннего согласия. В этой связи следует констатировать, что действующее гражданское законодательство РФ поддержало идею об оспоримости сделок, совершенных без согласия. Так, например, в нормах ст. 175 и 176 ГК РФ закреплено положение об оспоримости сделок, совершенных несовершеннолетними в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет без согласия родителей, а также сделок, заключенных гражданами, ограниченными в дееспособности, без согласия попечителя. В соответствии с п. 2 ст. 934 Гражданского кодекса РФ договор личного страхования в пользу лица, не являющегося застрахованным лицом, может быть заключен лишь с письменного согласия застрахованного лица. При отсутствии такого согласия договор может быть признан недействительным по иску застрахованного лица. В названных случаях согласие выступает правовой формой обеспечения интересов субъекта, уполномоченного законом на выражение согласия, или интересов другого конкретного лица, и последствием совершения сделки без подобного согласия является ее оспоримость. Эти частные случаи только подтверждают правило общего характера, закрепленное в ст. 173.1 ГК РФ.

Вместе с тем обращает на себя внимание то обстоятельство, что в соответствии с п. 1 ст. 173.1 ГК РФ совершенная без необходимого в силу закона согласия сделка оспорима, если из закона не следует, что она ничтожна. Иными словами, вывод о форме недействительности сделки (ничтожности или оспоримости) в каждом конкретном случае должен быть сделан посредством системного толкования норм и принципов гражданского права, поскольку без этого содержание ст. 173.1 ГК РФ не позволяет установить, когда подобную сделку поражает ничтожность, а когда оспоримость.

Случаи ненаступления правовых последствий для лица, управомоченного давать согласие, при отсутствии такого согласия в ст. 173.1 ГК РФ также не названы, единственно о чем сказано, что они должны следовать из закона. Очевидно, в данном случае речь идет о согласии, необходимом для совершения такой сделки, которая может повлечь юридические последствия не только для ее сторон, но также и для субъекта, уполномоченного выдавать согласие. Типичный пример подобной ситуации содержится в ст. 391 ГК РФ, которая согласие кредитора признает необходимым условием перевода долга. В результате достижения соглашения о переводе долга юридические последствия наступают в том числе и для лица, уполномоченного выразить согласие, поскольку в данном случае изменяется субъектный состав правоотношения, а у субъекта, уполномоченного законом на одобрение сделки согласием, появляется новый должник. Между тем п. 1 ст. 173.1 ГК РФ не наделяет кредитора правом оспаривать сделку или заявлять о ее ничтожности. Закон позволяет данному лицу потребовать исполнения обязательства от первоначального должника, заявив при этом об отсутствии для него правовых последствий договора о переводе долга. Иными словами, защита прав уполномоченного субъекта обеспечивается посредством возражения об отсутствии правовых последствий сделки, совершенной без необходимого согласия Алексеев А.Н., Краснов Д.Д. Соотношение ничтожных и оспоримых сделок по российскому гражданскому праву // Российский судья. 2016. N 4. С. 16 - 19; N 5. С. 13..

В такой ситуации первоначальный должник и его контрагент по договору о переводе долга оказываются в некотором "подвешенном" состоянии. Ведь данная сделка не создает юридических последствий только для кредитора, правовой статус других участников договорного отношения закон не определяет. Юридические последствия, связанные с недействительностью сделки, в данном случае также не наступают, поскольку основания признавать ее ничтожной отсутствуют и правом оспаривания также никто не наделяется.

Очевидно, именно с целью устранения указанных противоречий Федеральным законом от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации" СЗ РФ. 2013. N 51. Ст. 6687. в ст. 391 ГК РФ внесены изменения, вступающие в силу с 1 июля 2014 г. Согласно новой редакции п. 2 названной статьи ГК РФ перевод должником своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора и при отсутствии такого согласия является ничтожным.

Также в юридической литературе отмечено, что "в "орбиту" разбираемого института оказались вовлеченными весьма разнородные согласия". И далее автор подразделяет акты согласия на три вида в зависимости от того, кто дает такое согласие: третье лицо, орган юридического лица, государственный орган или орган местного самоуправления Поваров Ю.С. Указ. соч. С. 4 - 9.. Представляется, что не менее важно подразделить согласие в зависимости от того, наступает ли для дающего согласие лица правовой эффект от сделки, на которую дается согласие, или эта сделка не влечет для него имущественно-правовых последствий. По этому признаку существенным образом различается, например, согласие арендодателя на предоставление недвижимого имущества в субаренду и согласие супруга на распоряжение недвижимостью. Поэтому при заключении договора аренды стороны могут договориться об иных последствиях отсутствия необходимого согласия на субаренду, чем недействительность сделки. Например, можно указать, что в случае заключения договора субаренды без согласия арендодателя и получения дохода от субаренды в сумме, превышающей сумму уплаченных им арендных платежей, арендатор полученный доход обязан перечислить арендодателю и избежать сложностей при решении вопроса о размере взаимных обязательств сторон при применении последствий недействительности исполненного обеими сторонами договора Аналитический обзор от 21 февраля 2013 г. (Постановление Президиума ВАС РФ от 4 декабря 2012 г. N 9443/12 по делу N А32-16388/2011 "Поскольку фактический пользователь помещений не может возвратить полученное по ничтожному договору субаренды при применении последствий его недействительности, он обязан, исходя из п. 2 ст. 167 ГК РФ, возместить другой стороне договора стоимость такого пользования в деньгах по цене, определенной данным договором") // СПС "КонсультантПлюс".. В тех же случаях, когда одобряемая согласием сделка влечет правовые последствия для лица, управомоченного давать согласие, также можно заменить недействительность сделки, но уже на отсутствие правовых последствий для того, чье согласие не было испрошено. Так, в ст. 35 СК РФ можно внести изменения и указать, что сделка, совершенная одним из супругов по распоряжению общим имуществом супругов, в отсутствие согласия другого супруга не влечет для него правовых последствий, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о несогласии другого супруга на совершение данной сделки. При таких обстоятельствах не одобривший сделку супруг имеет возможность виндицировать недвижимое имущество, и такой способ защиты более надежен, нежели иск о признании сделки недействительной.

Далее в этом же п. 1 ст. 173.1 ГК РФ говорится, что в предусмотренных законом случаях можно достичь соглашения с лицом, согласие которого необходимо на совершение сделки, и установить иные последствия отсутствия необходимого согласия, чем недействительность сделки. Получается, что закон разрешает участникам гражданского оборота заменить недействительность сделки на иные правовые последствия, причем и при возможной оспоримости, и при возможной ничтожности сделки. Тем самым правило об отсутствии правовых последствий от неодобренных согласием действий может быть закреплено и в актах саморегулирования сторон. Так, согласно ст. 604 ГК РФ плательщик ренты вправе отчуждать, сдавать в залог или иным способом обременять недвижимое имущество, переданное ему в обеспечение пожизненного содержания, только с предварительного согласия получателя ренты. Поэтому в договоре ренты можно указать, что в случае, если плательщик ренты совершит отчуждение имущества, не получив на это согласия получателя ренты, сделка отчуждения недвижимости не будет иметь для него правовых последствий и он имеет право виндицировать недвижимое имущество от его нового приобретателя.

Вместе с тем закон не определяет, когда можно достичь подобного соглашения до совершения сделки или после, хотя ответ на этот вопрос весьма важен, поскольку согласие на сделку может быть как предварительным, так и последующим. Представляется, что норма ст. 173.1 ГК РФ породит на практике многочисленные проблемы толкования и правоприменения. Уже сейчас различные исследователи делают прямо противоположные выводы о содержании ст. 173.1. По мнению А.В. Демкиной, "...оспоримость сделки, совершенной без необходимого согласия, является общим правилом. Из самого закона может следовать, что она ничтожна или такая сделка не влечет правовых последствий для лица, управомоченного давать на нее согласие, при отсутствии такого согласия" Демкина А. При наличии отсутствия // ЭЖ-Юрист. 2013. N 21. . Другие авторы указывают: "...из самого закона может следовать, что она ничтожна или такая сделка влечет правовые последствия для лица, управомоченного давать на нее согласие, при отсутствии такого согласия" Гражданский кодекс Российской Федерации. Сделки. Решения собраний. Представительство и доверенность. Сроки. Исковая давность. Постатейный комментарий к главам 9 - 12 / Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2013. . Видимо, по той же причине в комментариях законодательства приводятся довольно сомнительные примеры толкования закона. Так, авторы одного из Комментариев указывают: "Наряду с этим часть 2 п. 1 комментируемой статьи указывает, что законом или в предусмотренных им случаях соглашением с лицом, согласие которого необходимо на совершение сделки, могут быть установлены иные последствия отсутствия необходимого согласия на совершение сделки, чем ее недействительность.

В качестве примера установления таких "иных" последствий сделки, совершенной без согласия третьего лица, необходимость получения которого предусмотрена законом, можно привести положения п. 3 ст. 73 части первой ГК РФ, предусматривающие следующее: участник полного товарищества не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества; при нарушении этого правила товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды" Игнатов С.Л. Комментарий к подразделу 4 "Сделки. Решения собраний. Представительство" раздела I "Общие положения" части первой Гражданского кодекса РФ (главы 9 "Сделки", 9.1 "Решения собраний" и 10 "Представительство. Доверенность") (постатейный) // СПС "КонсультантПлюс". . Между тем здесь речь идет только о тех иных правовых последствиях, которые установлены законом. На случаи, когда иные правовые последствия, нежели недействительность сделки, могут быть установлены соглашением сторон, приведенный пример не распространяется.