Главная База знаний "Allbest" Государство и право Правовые режимы привлечения инвестиций в Российской Федерации

Правовые режимы привлечения инвестиций в Российской Федерации

Понятие и основные элементы правового режима иностранных инвестиций (ИИ). Правовые механизмы допуска иностранных инвесторов к осуществлению инвестиционной деятельности в РФ. Система, структура и содержание международно-правового регулирования ИИ.

Рубрика Государство и право
Вид дипломная работа
Язык русский
Дата добавления 31.03.2018
Размер файла 63,8 K

Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже

Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.

Страница:

Законом о промышленной политике была предусмотрена новая правовая форма осуществления инвестиционных проектов на принципах ГЧП - специальный инвестиционный контракт, по которому инвестор обязуется в предусмотренный этим контрактом срок своими силами или с привлечением иных лиц создать либо модернизировать и (или) освоить производство промышленной продукции на территории Российской Федерации, ее континентального шельфа или исключительной экономической зоны, а Российская Федерация или ее субъект в течение такого срока обязуется осуществлять меры стимулирования деятельности в сфере промышленности, предусмотренные федеральным или региональным законодательством в момент заключения контракта. Специальный инвестиционный контракт является мерой протекционистского характера, направленной на поддержку развития отечественного производства за счет привлечения инвестиций.

Законодательство о территориях со специальным режимом осуществления предпринимательской деятельности также предполагает развитие ГЧП в правовых формах соглашений об осуществлении деятельности на такой территории между резидентами таких территорий и государством в лице его органов или управлявшей компании. Любой резидент является инвестором, так как вкладывает в осуществление своего бизнес-проекта, который реализуется на территории, а следовательно, вкладывает в развитие региона или отрасли, которые государство посчитало приоритетными.

Осуществление инвестиционных проектов на принципах государственно-частного партнерства помимо государственного финансирования предполагает использование средств частных инвесторов, однако рассмотрение в качестве источника инвестиций исключительно собственных средств инвесторов было бы ошибкой. В современных механизмах финансирования финансирующее лицо, предоставляющее заемные средства, также становится полноправным субъектом инвестиционных отношений.

В последнее время законодатель обращает пристальное внимание на правовое оформление инвестиционных механизмов финансирования. В Законе о ГЧП среди субъектов ГЧП выделяется финансирующее лицо, которое представляет собой юридическое лицо либо действующее без образования юридического лица по договору о совместной деятельности объединение двух и более юридических лиц, предоставляющие заемные средства частному партнеру для реализации соглашения на условиях возвратности, платности, срочности. Финансирующее лицо может заключить с публичным и частным партнером соглашение, которое в Законе называется «прямым соглашением», в целях регулирования условий и порядка взаимодействия указанных субъектов в течение срока реализации соглашения ГЧП, а также при его изменении и прекращении. Таким образом, законодатель вводит в российское право новые правовые средства привлечения заемного финансирования.

Появляются и более масштабные изменения, в частности, в отношении проектного финансирования. Так, в настоящее время в законодательстве появились два новых вида юридических лиц: специализированное финансовое общество и специализированное общество проектного финансирования, которые являются ключевым элементом финансово-организационного механизма проектного финансирования. Так как проектное финансирование предполагает возврат вложенных средств (в том числе и заемных) исключительно за счет будущей прибыли от осуществления инвестиционного проекта, банк или иная финансирующая организация в данной схеме выступает соинвестором проекта посредством участия в капитале специализированного общества, предоставления ему кредита, в том числе и синдицированного, или облигационного, займа. Кроме того, специализированные общества могут привлекать инвестиции путем выпуска облигаций, в том числе через институциональных инвесторов. Проектное финансирование позволяет осуществлять инвестиционные проекты при наличии всего 20% собственных средств инвестора, что является его очевидным преимуществом и доказывает его востребованность.

Государство поддерживает проектное финансирование. Так, Постановлением Правительства РФ от 11.10.2014 N 1044 «Об утверждении Программы поддержки инвестиционных проектов, реализуемых на территории Российской Федерации на основе проектного финансирования» была предусмотрена возможность финансирования отобранных инвестиционных проектов по сниженной ставке финансирования с предоставлением государственной гарантии Российской Федерации, обеспечивающей до 25% возврата кредита.

При изыскании дополнительных ресурсов для инвестиций в приоритетные отрасли экономики не стоит недооценивать возможности институциональных инвесторов, среди которых назовем инвестиционные фонды, негосударственные пенсионные фонды и др. В своей статье «Новая реальность: Россия и глобальные вызовы» премьер-министр Дмитрий Медведев указывает: «Важнейший источник инвестиций - внутренние сбережения. С этой точки зрения необходимо рассматривать и развитие пенсионной системы... Ведь пенсионные накопления, а также страхование жизни могут стать важнейшими источниками «длинных денег» URL: http://www.rg.ru/2015/09/23/statiya-site.html.. Перед государством стоит задача создать такую систему контроля за деятельностью институциональных инвесторов, чтобы они вызывали доверие у населения, которое при прочих равных условиях предпочтет сбережение денежных средств на более надежных застрахованных банковских вкладах. Представляется, что для физических лиц, которые становятся участниками коллективных инвестиций через институциональных инвесторов, необходимо предусмотреть систему льгот и преференций с целью активизации инвестиционного процесса.

В настоящее время в связи с санкциями против Российской Федерации в отношении иностранных инвестиций с точки зрения права ничего не изменилось, однако с точки зрения политики изменилось многое. Так, требуется переориентация на новые направления сотрудничества в инвестиционной сфере. Актуальной становится проблема исламского и азиатского финансирования, которые обладают значительными особенностями правового регулирования. Важную роль на рынке инвестиций начинают играть институты развития и международные и наднациональные финансовые организации. Двусторонние и многосторонние инвестиционные соглашения с исламскими и азиатскими странами, а также внешнеэкономическое сотрудничество с такими организациями должно стать составной частью инвестиционной политики государства.

Глава 2. Международно-правовое регулирование правовых режимов иностранных инвестиций

2.1 Система, структура и содержание международно-правового регулирования иностранных инвестиций

Международно-правовое регулирование привлечения и защиты иностранных инвестиций в Российской Федерации осуществляется путем заключения межправительственных соглашений о поощрении и взаимной защите капиталовложений и путем участия Российской Федерации в международных многосторонних конвенциях.

Российская Федерация является правопреемником СССР по 13 ратифицированным соглашениям о поощрении и взаимной защите капиталовложений (с Австрией, Бельгией и Люксембургом, Великобританией, Германией, Италией, Канадой, КНР, Республикой Кореей, Нидерландами, Финляндией, Францией, Швейцарией). Сама Российская Федерация заключила свыше 40 соглашений уже как независимое государство, из которых некоторые ратифицированы и вступили в силу (например, с Албанией, Аргентиной, Арменией, Венгрией, Венесуэлой, Вьетнамом, Грецией, Данией, Египтом, Индией, Индонезией, Иорданией, Италией (заменило соответствующее Соглашение между СССР и Италией), Йеменом, Катаром, КНР (заменило соответствующее Соглашение между СССР и КНР), Кубой, Кувейтом, Ливаном, Литвой, Македонией, Норвегией, Румынией, Сирией, Словакией, Турцией, Чехией, Швецией, Югославией, ЮАР, Японией).

Обязательства Российской Федерации по указанным соглашениям сводятся к следующим четырем основным обязательствам:

1) предоставлять справедливый и равноправный режим для иностранных инвестиций;

2) обеспечивать надлежащую защиту иностранной частной собственности от экспроприации, военных действий или гражданских беспорядков;

3) не чинить препятствий переводу за границу доходов и прибылей от иностранных инвестиций;

4) соглашаться на передачу споров с иностранным инвестором в международный арбитраж.

Страхованию американских инвестиций в России от политических рисков посвящено Соглашение о содействии инвестициям между Правительством РФ и Правительством США от 3 апреля 1992 г.

Из многосторонних международных соглашений, посвященных регулированию иностранных инвестиций, Российская Федерация участвует в Сеульской конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (МИГА) 1985 г. К Вашингтонской конвенции о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г. Россия присоединилась 16 июня 1992 г., но до сих пор не ратифицировала ее.

17 декабря 1994 г. Россия подписала Договор к Энергетической хартии - многостороннее международное соглашение, закрепляющее, в частности, четыре вышеуказанных обязательства Российской Федерации в отношении иностранных инвестиций других Договаривающихся Сторон в топливно-энергетический комплекс. Договор к Энергетической хартии не был ратифицирован, однако в соответствии со ст. 45 указанного Договора он подлежал временному применению Российской Федерацией вплоть до его вступления в силу в той степени, в какой это не противоречит ее конституции, законам или нормативным актам.

30 июля 2009 г. Правительство РФ приняло решение уведомить депозитария указанного Договора о намерении Российской Федерации не становиться участником Договора. Однако в соответствии со ст. 45 Договора при прекращении подписавшей стороной временного применения Договора обязательства подписавшей стороны перед инвесторами других подписавших сторон в отношении их инвестиций, осуществленных на территории подписавшей стороны в период такого временного применения, остаются в силе в течение 20 лет с даты вступления в силу такого прекращения.

Закрепляемое в международных соглашениях о поощрении и взаимной защите капиталовложений обязательство Российской Федерации по предоставлению справедливого и равноправного режима для иностранных инвестиций заключается в распространении на инвесторов другой Договаривающейся Стороны режима наибольшего благоприятствования либо национального режима в отношении иностранных инвестиций.

Особенностью Договора к Энергетической хартии является то, что он устанавливает запрет на применение государством - участником Договора ряда мер регулирования иностранных инвестиций в сферу ТЭК, таких как:

- требование закупки предприятием с иностранными инвестициями продукции отечественного происхождения;

- привязка импорта продукции предприятием с иностранными инвестициями к величине, связанной с объемом либо стоимостью его экспорта;

- ограничение импорта предприятием с иностранными инвестициями продукции, используемой в его местном производстве или связанной с ним;

- ограничение доступа такого предприятия к иностранной валюте для цели финансирования его импорта только поступлениями от экспорта продукции такого предприятия;

- ограничение экспорта продукции предприятия с иностранными инвестициями (ст. 5 Договора).

Договор к Энергетической хартии и двусторонние соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений закрепляют на международно-правовом уровне ряд гарантий защиты прав инвесторов, известных российскому законодательству (гарантии от национализации, гарантии перевода платежей за границу, гарантии обеспечения надлежащего разрешения споров), а также содержат гарантию, не предусмотренную в российском законодательстве (гарантия возмещения убытков, причиненных в результате военных действий или гражданских беспорядков).

Гарантия сохранения действия законодательства в международных договорах с участием Российской Федерации не содержится.

Гарантия перевода платежей за границу в соглашениях о поощрении и взаимной защите капиталовложений ограничена суммами, непосредственно связанными с капиталовложениями. В Договоре к Энергетической хартии перечень видов платежей, связанных с иностранными инвестициями, не носит закрытого характера (ст. 14 Договора).

Гарантия возмещения ущерба, причиненного в результате военных действий или гражданских беспорядков, состоит в том, что если в результате вооруженного конфликта или гражданских беспорядков нанесен ущерб капиталовложениям иностранного инвестора, то ему предоставляется в отношении выплаты компенсации не менее благоприятный режим, чем российским инвесторам или инвесторам любого третьего государства. Иными словами, данная гарантия лишь уравнивает иностранных инвесторов данной Договаривающейся Стороны с российскими инвесторами и инвесторами из третьих стран в получении компенсации. Если же компенсация вообще не предоставляется, то и права иностранного инвестора на компенсацию не возникает.

В Договоре к Энергетической хартии дополнительно предусматриваются две ситуации, когда Договаривающаяся Сторона несет безусловную обязанность выплатить компенсацию за ущерб. Это - реквизиция инвестиций вооруженными силами или властями Договаривающейся Стороны либо уничтожение инвестиций вооруженными силами или властями Договаривающейся Стороны, которое не было вызвано необходимостью в данной ситуации (ст. 12 Договора).

В международных договорах о поощрении и взаимной защите капиталовложений также закреплено обязательство Российской Федерации передавать споры с инвестором из другой Договаривающейся Стороны (т.е. инвестиционные споры) на рассмотрение международного коммерческого арбитража.

Указанное положение международного договора является субститутом арбитражного соглашения: ссылаясь на него, иностранный инвестор может прибегнуть к арбитражу, несмотря на отсутствие арбитражного соглашения (в виде арбитражной оговорки или третейской записи) между ним и принимающим инвестиции государством.

Чаще всего в соглашениях о поощрении и взаимной защите капиталовложений предусматривается передача инвестиционных споров на рассмотрение арбитража ad hoc, образуемого на основании Арбитражного регламента ЮНСИТРАЛ, в качестве альтернативы упоминается возможность обращения в институционный арбитраж - Арбитражный институт Стокгольмской торговой палаты (п. 3 «a» ст. 8 Соглашения с Великобританией, п. «б» ст. 6 Соглашения с Вьетнамом, п. 2 «б» ст. 8 Соглашения с Данией).

Нератифицированный Договор о поощрении и взаимной защите инвестиций с США, Договор к Энергетической хартии и действующие Соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений с Румынией, Словакией, Чехией и Японией предусматривают также возможность передачи спора на рассмотрение Международного центра по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС) или в соответствии с Дополнительными правилами МЦУИС.

Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (International Centre for Settlement of Investment Disputes (МЦУИС/ICSID) создан в соответствии с Вашингтонской конвенцией о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г. и рассматривает споры между инвесторами из государств - членов Конвенции и государствами - реципиентами инвестиций, также участвующими в Конвенции.

МЦУИС является международной межправительственной организацией и обладает полной международной правосубъектностью (ст. 18 Конвенции). Этим он отличается от других институционных арбитражей, которые (включая арбитраж при Международной торговой палате в Париже) являются национальными по своему статусу.

Международный характер Центра выражается в следующем:

- решение арбитража МЦУИС не может быть пересмотрено иначе как в порядке, предусмотренном в самой Конвенции (ст. ст. 51 и 52) - комитетом ad hoc, назначаемым Председателем Административного совета МЦУИС из числа лиц, включенных в список арбитров и не принимавших участия в первоначальном рассмотрении дела;

- порядок признания и принудительного исполнения решений арбитража МЦУИС также регулируется Вашингтонской конвенцией 1965 г., обязывающей исполнить их как окончательное решение судебного органа Договаривающегося государства, где испрашивается приведение в исполнение решения МЦУИС (ст. 54 Конвенции);

- Вашингтонская конвенция 1965 г. в ст. 42 прямо решает за арбитраж МЦУИС коллизионный вопрос, предписывая ему применять при разрешении спора по существу, в отсутствие соглашения сторон о применимом праве, право государства - стороны в споре, а также те нормы международного права, которые арбитраж сочтет применимыми.

Обращение в арбитраж МЦУИС возможно только при наличии арбитражного соглашения сторон спора (ст. 25 Конвенции), при этом как государство - сторона в споре, так и государство, чьим гражданином или юридическим лицом является инвестор, должны являться участниками Конвенции.

В настоящее время рассмотрение инвестиционных споров с участием Российской Федерации в МЦУИС невозможно, поскольку Российская Федерация до сих пор не ратифицировала Вашингтонскую конвенцию 1965 г. До ратификации Вашингтонской конвенции в отношении Российской Федерации возможно использование особой процедуры арбитражного урегулирования инвестиционных споров - Дополнительных правил осуществления примирительной, арбитражной процедуры и процедуры по установлению фактов (Additional Facility for the Administration of Conciliation, Arbitration and Fact-finding Proceedings), утвержденных решением Административного совета МЦУИС от 10 апреля 2006 г. (впервые эти Правила были утверждены еще в 1978 г.).

В рамках Дополнительных правил МЦУИС подлежат разрешению инвестиционные споры, не подпадающие под сферу действия Вашингтонской конвенции 1965 г. в связи с тем, что или государство - сторона в споре, или государство происхождения инвестора (но не оба одновременно!) не являются участниками Конвенции.

Обращение в данный арбитраж возможно только при наличии арбитражного соглашения самих сторон инвестиционного спора при условии одобрения этого арбитражного соглашения Генеральным секретарем МЦУИС.

Международными договорами Российской Федерации регулируется также страхование иностранных инвестиций в Российской Федерации от политических рисков, под которыми в практике страхования понимаются риски причинения ущерба застрахованным инвестициям в результате событий политического характера: национализации, войны или революции, введения валютных ограничений.

В странах - экспортерах капитала существуют государственные страховые организации, осуществляющие страхование инвестиций инвесторов из данной страны за рубежом (например, в США существует Корпорация по страхованию частных инвестиций за рубежом (Overseas Private Investment Corporation), 100% акций которой принадлежат казначейству Соединенных Штатов Америки).

При осуществлении страховщиком выплаты страхового возмещения правопреемником инвестора в отношении прав требования к правительству государства - реципиента инвестиций становится само государство, учредившее такое страховое агентство, и спор из категории частноправового перерастает в публично-правовой между двумя государствами - равноправными субъектами международного права.

В соглашениях о поощрении и взаимной защите капиталовложений, заключенных Российской Федерацией с рядом зарубежных стран - экспортеров капитала и в Соглашении между Российской Федерацией и США о содействии капиталовложениям от 3 апреля 1992 г. закреплено обязательство Российской Федерации признавать суброгацию, т.е. переход прав требования к Российской Федерации от застрахованного лица (иностранного инвестора соответствующей Договаривающейся Стороны) к страховщику, произведшему выплату страхового возмещения при страховании политических рисков.

Таким образом, инвестиции из стран - партнеров России по указанным соглашениям могут быть застрахованы от политических рисков, и при определенных условиях может встать проблема урегулирования отношений между Российской Федерацией и иностранным государством в лице его национального страхового агентства как правопреемника иностранного инвестора в порядке суброгации.

Иностранные инвестиции в Российскую Федерацию могут быть застрахованы также и в Многостороннем агентстве по гарантиям инвестиций (МИГА) в силу участия Российской Федерации в Сеульской конвенции об учреждении МИГА 1985 г.

С точки зрения правового статуса МИГА - это международная межправительственная организация с привилегиями и иммунитетом, присущими субъекту международного права.

В соответствии со ст. 14 Сеульской конвенции страхованию в МИГА подлежат только инвестиции, производимые на территории развивающихся стран (Российская Федерация присоединилась к Сеульской конвенции именно в качестве развивающейся страны).

Инвестор может застраховать в МИГА акции, принадлежащие ему в предприятии на территории развивающейся страны, среднесрочные и долгосрочные займы, предоставленные или гарантированные инвестором - акционером такого предприятия самому предприятию, а также другие формы прямых капиталовложений, определенные Советом директоров МИГА.

Чтобы стать объектом страхования МИГА, инвестиции должны отвечать также следующим дополнительным требованиям, а именно:

а) быть экономически обоснованными и вносить вклад в развитие принимающей страны;

б) соответствовать законам и правилам принимающей страны;

в) соответствовать провозглашенным целям и приоритетам развития принимающей страны (ст. 12 «d» (i - iii) Конвенции).

Еще одним предварительным условием страхования инвестиций в МИГА является одобрение принимающим правительством страхования по установленным для покрытия рискам, т.е. развивающееся государство должно выразить свое согласие на заключение инвестором договора страхования с Агентством и согласиться с тем перечнем рисков, в отношении которых предоставляется в данном конкретном случае страхование (ст. 15 Конвенции).

Застраховать свои инвестиции в МИГА вправе следующие лица:

- физическое лицо, являющееся гражданином страны - члена МИГА, но не являющееся гражданином принимающей страны;

- юридическое лицо, которое учреждено и чьи основные учреждения находятся на территории любой страны - члена МИГА, не являющейся в данном случае принимающей страной (сочетание принципа места инкорпорации с принципом места основной хозяйственной деятельности - principal place of business);

- предприятие, большая часть капитала которого принадлежит стране (странам) - члену (членам) или их гражданам, при условии, что такой член не является принимающей страной в любом из вышеперечисленных случаев (принцип контроля).

Иными словами, застраховать свои инвестиции в Агентстве могут и предприятия с иностранными инвестициями, зарегистрированные на территории принимающей инвестиции страны.

Более того, в соответствии со ст. 13 «c» Конвенции возможно страхование инвестиций, осуществляемых гражданином принимающего государства или учрежденным там юридическим лицом, или юридическим лицом, большая часть капитала которого принадлежит гражданам принимающего государства, при соблюдении двух условий:

1) наличие совместного заявления инвестора и принимающей страны о предоставлении страхования;

2) инвестируемые активы должны быть переведены в принимающую страну из-за рубежа.

Иностранные инвестиции могут быть застрахованы в МИГА от следующих некоммерческих (политических) рисков:

1) риск введения ограничений на перевод валюты (currency transfer risk);

2) риск экспроприации или аналогичных мер (risk of expropriation or similar measures);

3) риск нарушения договора (breach of contract risk);

4) риск войны и гражданских беспорядков (risk of war and civil disturbance).

Под риском введения ограничений на перевод валюты понимается объективная невозможность конвертации и перевода за границу валюты принимающего инвестиции государства вследствие валютных ограничений, введенных правительством этого государства.

Определение риска экспроприации и аналогичных ей мер включает «любое законодательное действие или административное действие или бездействие, исходящее от принимающего государства, в результате которого владелец гарантии лишается права собственности на свое капиталовложение, контроля над ним или существенного дохода от такого капиталовложения...» (ст. 11 «a» (ii) Конвенции). В то же время бездействие законодателя и акты судебных органов (если они действительно независимы и не осуществляют не свойственных судам функций) не могут расцениваться как экспроприационные.

Под понятие риска экспроприации и аналогичных ей мер не подпадают общеприменимые меры недискриминационного характера, обычно принимаемые правительствами с целью регулирования экономической деятельности на своей территории (например, налогообложение, таможенное обложение, контроль за тарифами и ценами, экологическое и трудовое законодательство и законодательство об общественной безопасности).

Инвестор не вправе рассчитывать на получение страхового возмещения по риску экспроприации, если он не принял мер по судебному или административному обжалованию подобных действий (принцип исчерпания местных средств правовой защиты).

Риск нарушения принимающим государством договора с инвестором определяется в ст. 11 «a» (iii) Конвенции как «любой отказ принимающего правительства от договора с владельцем гарантии или нарушение такого договора в случаях, когда:

a) владелец гарантии не имеет возможности обратиться к судебному или арбитражному органу для вынесения решения по иску об отказе от договора или его нарушении; или

b) такой орган не принимает решения в течение разумного периода времени, как это предусмотрено в договорах о гарантии в соответствии с положениями Агентства; или

c) такое решение не может быть осуществлено...».

Таким образом, страхование от риска нарушения договора - это страхование инвестора от нарушения государством - реципиентом инвестиций предоставленных им инвестору гарантий обеспечения надлежащего разрешения инвестиционных споров.

Риск причинения ущерба инвестициям в результате войны или гражданских беспорядков (war and civil disturbance risk) страхуется только в отношении прямого ущерба физическим вещам, т.е. повреждения, разрушения, исчезновения или захвата застрахованного имущества как прямого результата боевых действий, войны или восстания, в противном случае МИГА не смогло бы расплатиться со всеми инвесторами, свернувшими свои операции в охваченной войной или революцией стране и предъявившими иски о возмещении упущенной выгоды.

Кроме вышеперечисленных четырех рисков, Совет директоров МИГА по совместному заявлению инвестора и принимающей страны может расширить сферу страхования на любой другой некоммерческий риск, но ни в коем случае на риск девальвации или обесценивания валюты (ст. 11 «b» Конвенции).

В соответствии с общепринятой страховой практикой МИГА не возмещает убытки, возникшие в результате любого действия или бездействия принимающего правительства, на которое дал согласие страхователь или за которое он несет ответственность, а также убытки в результате любого действия или бездействия принимающего правительства или любого другого события, произошедшего до заключения договора страхования (ст. 11 «c» Конвенции).

При наступлении страхового случая у МИГА как страховщика от политических рисков возникает обязанность выплатить страховое возмещение.

Сеульская конвенция 1985 г. твердо устанавливает, что Агентство не обеспечивает возмещения в случае полной потери подпадающих под условия страхования инвестиций (ст. 16 Конвенции), а также уполномочивает Агентство устанавливать максимальный совокупный размер страховых сумм по договорам страхования в отношении инвесторов каждого отдельного государства-члена, в отношении отдельных проектов, отдельных принимающих стран и видов капиталовложений или рисков (ст. 22 Конвенции).

В настоящее время Советом директоров МИГА установлено, что предельный размер страховой суммы по любому заключенному договору страхования не может быть выше 180 млн. долларов, при этом страховая сумма не может ни при каких обстоятельствах превысить 95% стоимости инвестиций (99% при страховании займов от инвестора предприятию с участием его инвестиций), равным образом при выплате страхового возмещения возмещается максимум 95% ущерба.

Осуществлению со стороны МИГА страховой выплаты при наступлении страхового случая сопутствует суброгация (ст. 18 «b» Конвенции), что означает обязанность принимающего инвестиции государства выплатить компенсацию МИГА как правопреемнику инвестора. Споры между Агентством, выступающим в качестве правопреемника инвестора, и государством, принимающим инвестиции, должны разбираться арбитражем ad hoc, решение которого каждый из членов Агентства обязан признавать как обязательное и подлежащее исполнению в пределах его территории, как если бы это было окончательное решение суда в этом государстве - члене Агентства.

2.2 Многосторонние соглашения, заключаемые в области защиты иностранных инвестиций

Наиболее важной в числе гарантий, даваемых государством иностранным инвесторам, является гарантия неподверженности их инвестиций принудительным мерам со стороны государства, влекущим переход права собственности на эти инвестиции к государству без согласия иностранного инвестора, а именно национализации, реквизиции и конфискации.

Национализация - это мера общего характера, предпринимаемая на основании принятого парламентом закона и направленная на передачу в государственную собственность целых отраслей народного хозяйства, с возмещением собственникам стоимости имущества и других убытков (ст. 235 ГК РФ).

Реквизиция - это возмездное изъятие собственности по решению компетентного государственного органа при чрезвычайных обстоятельствах, таких как стихийные бедствия, аварии, эпидемии, эпизоотии (ст. 242 ГК РФ).

Конфискация - мера уголовной (административно-правовой, гражданско-правовой) ответственности за правонарушение конкретного лица (ст. 243 ГК РФ).

В международных договорах с участием Российской Федерации используется термин «экспроприация» как обобщающая категория, включающая все три вышеописанные меры, а также для характеристики случаев изъятия в государственную собственность отдельных объектов (т.е. частичной национализации).

Гарантии от указанных принудительных мер не означают их безусловного запрета: государство вправе принудительно отчуждать имущество для государственных нужд при условии выплаты предварительного и равноценного возмещения (п. 3 ст. 35 Конституции РФ).

О выплате компенсации иностранному инвестору речь может идти только при национализации и реквизиции, поскольку конфискация по определению не предполагает какой-либо компенсации. В отношении конфискации государство может гарантировать только законность и обоснованность применения такой меры ответственности за допущенное правонарушение.

В доктрине международного права исторически существовали две точки зрения на вопрос о выплате компенсации при национализации и реквизиции, отражавшие позицию стран - экспортеров капитала и позицию стран - импортеров капитала (т.е. развивающихся стран).

Согласно первой точке зрения, общее международное право требует от государства, национализирующего собственность иностранных инвесторов, выплатить им быструю, адекватную и эффективную компенсацию (prompt, adequate and effective compensation). Вторая позиция исходит из того, что выплата компенсации есть вопрос исключительно внутреннего права страны, принимающей инвестиции, и только оно определяет, какую компенсацию выплатить инвестору и платить ли ее вообще.

Компромиссная позиция отражена в Резолюции Генеральной Ассамблеи ООН 1803 от 14 декабря 1962 г. о постоянном суверенитете над природными ресурсами, за которую голосовали и развитые, и развивающиеся страны. Резолюция 1803 устанавливает, что национализация может осуществляться «в общественных интересах, в соответствии с законодательством страны, принимающей инвестиции, на недискриминационной основе, с компенсацией по законодательству и в соответствии с международным правом». Однако эта формулировка не дает ответа на вопрос, какой должна быть компенсация - «быстрой, адекватной, эффективной» или же национальное законодательство может предусмотреть иное.

В большинстве соглашений о поощрении и защите инвестиций, заключенных между развитыми и развивающимися странами, вместо термина «быстрая, адекватная и эффективная компенсация» используется термин «справедливая компенсация» (fair, just compensation). Естественно, у юристов развитых и развивающихся стран нет общего мнения по поводу содержания последнего термина.

Более того, в связи с национализациями в социалистических и развивающихся странах было заключено свыше 150 соглашений об урегулировании претензий между государствами происхождения инвесторов и государствами, экспроприировавшими инвестиции, в которых сумма «окончательно урегулированных претензий» была гораздо ниже реальных убытков инвесторов.

Тем самым международно-договорная практика с одинаковым успехом может использоваться в качестве аргумента как за, так и против принципа «быстрой, адекватной и эффективной компенсации».

Единственное решение международного судебного органа, в котором делалась попытка формулировать принципы, устанавливаемые международным правом в отношении национализации иностранной собственности - решение Постоянной палаты международного правосудия по делу «Хорцов» (1928 г.), - также говорит только о «справедливой» компенсации.

Вместе с тем принцип «быстрой, адекватной и эффективной компенсации» был воспринят в международных договорах Российской Федерации о поощрении и взаимной защите капиталовложений без каких-либо оговорок.

Согласно указанным соглашениям, компенсация, выплачиваемая иностранному инвестору при национализации и реквизиции, должна соответствовать реальной стоимости национализируемых или реквизируемых инвестиций непосредственно до момента, когда официально стало известно о фактическом осуществлении либо о предстоящей национализации или реквизиции («адекватная компенсация»). Она должна выплачиваться в той валюте, в которой первоначально были осуществлены инвестиции, или в любой другой иностранной валюте, приемлемой для иностранного инвестора («эффективная компенсация») и без необоснованной задержки - как правило, не позднее трех месяцев с даты, когда будет определен размер компенсации. На сумму компенсации начисляются проценты по указанной в Соглашении ставке (официальная учетная ставка либо «обычная коммерческая ставка, но не ниже ставки ЛИБОР по шестимесячным долларовым кредитам») со дня экспроприации по день выплаты компенсации («быстрая компенсация»).

Действующий в настоящее время Федеральный закон «Об иностранных инвестициях» говорит о выплате иностранному инвестору возмещения стоимости национализируемого имущества и других убытков (п. 2 ст. 8), что соответствует формулировке ст. 306 ГК РФ, посвященной национализации вообще.

Таким образом, при национализации собственности иностранного инвестора последнему возмещается не только прямой ущерб, но и упущенная выгода.

При реквизиции выплачивается стоимость реквизируемого имущества, а при прекращении действия обстоятельств, в связи с которыми произведена реквизиция, сохранившееся имущество в судебном порядке может быть истребовано обратно, с возвратом полученной суммы компенсации с учетом потерь от снижения стоимости имущества (п. 2 ст. 8 ФЗИИ), т.е. упущенная выгода при реквизиции не компенсируется.

Следует отметить, что в международной практике нередки случаи ограничения возмещения упущенной выгоды при национализации инвестиций. Так, указанное выше решение Постоянной палаты международного правосудия по делу «Хорцов» (1928 г.) исходит из того, что компенсация в случае национализации должна включать в себя стоимость изъятого имущества на момент изъятия плюс проценты по день выплаты компенсации. При этом стоимость изъятого имущества однозначно понимается как реальный ущерб, исключая упущенную выгоду.

Заключение

Под иностранными инвестициями принято понимать иностранный капитал в денежной или имущественной форме, переведенный из одной страны в другую страну и вложенный в этой другой стране в предприятие (дело) с целью получения прибыли.

Центральным в системе нормативных актов, регулирующих иностранные инвестиции, является Федеральный закон от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» с последующими изменениями, отменивший ранее действовавший Закон РСФСР от 4 июля 1991 г. «Об иностранных инвестициях в РСФСР».

В рамках данного закона:

- содержится законодательное определение понятий иностранных инвестиций, прямых иностранных инвестиций, иностранного инвестора, коммерческой организации с иностранными инвестициями;

- закрепляется принцип национального режима в отношении деятельности по осуществлению иностранных инвестиций;

- устанавливается система гарантий прав иностранных инвесторов.

Остальные нормативные акты относятся к числу источников законодательства об иностранных инвестициях исключительно в силу наличия в них небольшого числа норм, устанавливающих ограничения прав иностранных инвесторов по осуществлению вложений капитала в те или иные отрасли российской экономики, либо, напротив, вводящих для них льготы публично-правового характера, не предусмотренные для российских инвесторов (например, таможенные льготы).

Что же касается вопроса соотношения норм международных договоров, заключенных Российской Федерацией, и национального права, то он также однозначно решен и закреплен в первую очередь в Конституции РФ, в ГК РФ, в законах об иностранных инвестициях и т.д.

Так, ч. 4 ст. 15 Конституции РФ гласит: "Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора".

Аналогичный подход содержит ст. 7 ГК РФ: "1. Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются в соответствии с Конституцией Российской Федерации составной частью правовой системы Российской Федерации.

Международные договоры Российской Федерации применяются к отношениям... непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора". Тот же принцип закреплен в Законе о соглашениях о разделе продукции и в Законе об иностранных инвестициях.

Известно, что существует множество норм международного права, содержащихся в многосторонних и двусторонних международных договорах, конвенциях, договорах, заключаемых в каждом конкретном случае, которые регулируют вопросы инвестиционных отношений. Например, такими документами, как Сеульская конвенция, Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств (Вашингтон, 18 марта 1965 г.), Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге, большую группу международных актов составляют соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений между РФ и другими государствами и т.д.

Далее отметим, что иностранные инвестиции подразделяются на прямые инвестиции и портфельные инвестиции.

Прямые иностранные инвестиции преследуют целью не только участие в прибылях данного предприятия, но и приобретение права участия в управлении предприятием.

Портфельные иностранные инвестиции не преследуют целью установление контроля над деятельностью предприятия и выражаются в приобретении ценных бумаг, не дающих такого права (облигации, привилегированные акции, небольшие пакеты голосующих акций).

Действующее законодательство определяет три основные правовые формы, в которых может осуществляться прямая иностранная инвестиция:

1) приобретение не менее 10% доли (вклада) в уставном (складочном) капитале созданных или вновь создаваемых в Российской Федерации коммерческих организаций;

2) вложения в основные фонды филиала иностранного юридического лица;

3) лизинг на территории РФ оборудования, указанного в разд. XVI и XVII Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности СНГ, таможенной стоимостью не менее 1 млн. рублей (если иностранный инвестор выступает в качестве арендодателя).

Коммерческие организации с иностранными инвестициями могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, иными словами, в одной из следующих пяти организационно-правовых форм предпринимательской деятельности:

1) полное товарищество;

2) товарищество на вере;

3) общество с ограниченной ответственностью;

4) общество с дополнительной ответственностью;

5) акционерное общество (публичное и непубличное).

С целью привлечения инвестиций в условиях западных санкций предлагается:

1. Создание особых экономических зон и территорий опережающего развития действительно может стать эффективным инструментом привлечения инвестиций в Россию. Безусловно, нужно постоянно проводить мероприятия по повышению общего инвестиционного климата России путём внедрения мер по снижению административных барьеров ведения бизнеса и повышению эффективности работы судебно- правовой системы. Однако точечная работа правительства по созданию ОЭЗ и территорий опережающего развития позволит протестировать и выработать ряд эффективных механизмов повышения инвестиционной привлекательности отдельных регионов страны, которые позднее можно будет использовать в масштабе всей России.

2. Проводить структурные изменения, чтобы сделать Россию максимально комфортной для бизнес-сообщества. Например, ведется активная работа с предпринимательским сообществом, создана была известная структура - Агентство стратегических инициатив, которое включилось на стыке этой проблемы к совместной работе и с бизнесом, и с правительственными структурами.

3. Снижение инфляции ЦБ РФ, стимулирование банков посредством уменьшения ставки по кредитам.

Средства с западных финансовых рынков в части, не затронутой санкциями, могут привлекать частные российские банки, а также банки (в том числе подпавшие под санкции) по программам финансирования экспорта западной продукции и оборудования. Для таких займов под гарантии экспортных кредитных агентств в санкционных документах сделано исключение.

Список источников и литературы

Источники

Опубликованные

Конституция Российской Федерации : принята на всенар. голосовании 12 дек. 1993 г. // Рос. газета. - 1993. - 25 дек.

Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая [от 30 нояб. 1994 г. № 52-ФЗ]. Часть вторая [от 26 янв. 1996 г. № 14-ФЗ]. Часть третья [от 26 нояб. 2001 г. № 147-ФЗ] // Собр. законодательства Рос. Федерации. -1994. - № 32. - Ст. 3301; 1996. - № 5. - Ст. 410; 2001. - № 49. - Ст. 4552.

Налоговый кодекс Российской Федерации [от 05 авг. 1997 г. № 122-ФЗ] // Собр. законодательства Рос. Федерации. -1997. - № 25. - Ст. 3301.

О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним : федер. закон [от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ)] // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 1997. - № 30. - Ст. 3594.

Об иностранных инвестициях в Российской Федерации: федер. закон [от 09 июля 1999 г. № 160-ФЗ)] // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 1999. - № 14. - Ст. 4256.

Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений: федер. закон [от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ)] // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 1999. - № 24. - Ст. 3561.

О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинг: федер. закон [от 8 февраля 1998 г. № 16-ФЗ)] // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 1998. - № 36. - Ст. 3761.

О создании Международного агентства по страхованию иностранных инвестиций в Российскую Федерацию от некоммерческих рисков: указ Президента РФ [от 26 февраля 1993 г. № 282)] // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 1993. - № 17. - Ст. 22365.

О совершенствовании работы с иностранными инвестициями: указ Президента РФ [от 27 сентября 1993 г. № 1466)] // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 1993. - № 19. - Ст. 4385.

Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций// КонсультантПлюс [Электронный ресурс]. - Электрон. дан. - М., cop. 1997-2013. - Режим доступа: http://www.consultant.ru/

Конвенция о защите прав инвестора от 28 марта 1997 г.// КонсультантПлюс [Электронный ресурс]. - Электрон. дан. - М., cop. 1997-2013. - Режим доступа: http://www.consultant.ru/

Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности стран СНГ от 24 декабря 1993 г.// КонсультантПлюс [Электронный ресурс]. - Электрон. дан. - М., cop. 1997-2013. - Режим доступа: http://www.consultant.ru/

Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Соединенных Штатов Америки о содействии капиталовложениям от 3 апреля 1992 г.// КонсультантПлюс [Электронный ресурс]. - Электрон. дан. - М., cop. 1997-2013. - Режим доступа: http://www.consultant.ru/

Соглашение о поощрении и взаимной защите капиталовложений между СССР и Францией// КонсультантПлюс [Электронный ресурс]. - Электрон. дан. - М., cop. 1997-2013. - Режим доступа: http://www.consultant.ru/

Соглашение о поощрении и взаимной защите капиталовложений между СССР и Великобританией// КонсультантПлюс [Электронный ресурс]. - Электрон. дан. - М., cop. 1997-2013. - Режим доступа: http://www.consultant.ru/

Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге// КонсультантПлюс [Электронный ресурс]. - Электрон. дан. - М., cop. 1997-2013. - Режим доступа: http://www.consultant.ru/

Литература

Белицкая А.В. Инвестиционная политика государства и ее отражение в законодательстве Российской Федерации/ А.В. Белицкая// Предпринимательское право. - 2016. - N 1. - С. 32-36

Буслаева Л.М. Правовая природа инвестиционного договора/ Л.М. Булаева // Современное право. - 2012. - N 3. - С. 18-24

Бычков А.И. Инвестиционный контракт как смешанный договор/ А.И. Бычков // Юридический мир. - 2015. - N 8. - С. 10-16

Варюшин М.С. Инвестиционная деятельность в саморегулируемых организациях/ М.С. Варюшин // Законодательство и экономика. - 2013. - N 4. - С. 12-16

Вельяминов Г.М. Международное право: опыты/Г.М. Вельминов. - М.: Статут, 2015.

Веселкова Е.Е. К вопросу о классификации правовых форм иностранных инвестиций/ Е.Е. Веселькова// Адвокат. - 2016. - N 5. - С. 4-8

Веселкова Е.Е. Соотношение международного права и национального законодательства в правовом регулировании иностранных инвестиций/ Е.Е. Веселькова // Адвокат. - 2013. - N 1. - С. 22-24

Гагарин П.А. Инвестиционный климат в России: курс на деофшоризацию и его влияние на налоговые риски бизнеса/ П.А. Гагарин // Налоги. - 2013. - N 8. - С. 36-38

Гасников К.Д. Правовое регулирование территорий с особыми условиями экономического развития в Российской Федерации/ К.Д. Гасников // Журнал российского права. - 2017. - N 1. - С. 36-40

Гражданское право: В 2 т.: Учебник" (том 1)/ под ред. Б.М. Гонгало. - М.: Статут, 2016. - 510 с.

Губин Е.П. Государство и бизнес в условиях правовых реформ/ Е.П. Губин // Журнал российского права. - 2015. - N 1. - С. 12-18

Гургулия А.А. Территории с особым режимом осуществления предпринимательской деятельности: правовой анализ соотношения законодательства/ А.А. Гургулия // Право и экономика. - 2017. - N 3. - С. 24-28

Илларионов Н.В. Система гарантий в механизме правового регулирования венчурных инвестиционных отношений/ Н.В. Илларионов // Налоги. - 2016. - N 47. -С. 36-40

Лазарева Н. Русское поле для иностранных инвестиций/ Н. Лазарева // ЭЖ-Юрист. - 2012. - N 43. - С. 30-35

Лисица В.Н. Виды инвестиционных правоотношений/ В.Н. Лисица // Цивилист. - 2014. - N 4. - С. 40-44

Литягин Н.Н. Организационно-правовые формы инвестиционной деятельности. Инвестиционный процесс/ Н.Н. Литягин // Правовые вопросы строительства. - 2015. - N 2. - С. 16-18

Международное частное право / отв. ред. С.Н. Лебедев, Е.В. Кабатова. - М.: Статут, 2015. - 480с.

Попов Е.В. Международно-правовые аспекты защиты инвестиций и разрешение инвестиционных споров/ Е.В. Попов. - М.: Юрист, 2016. - 316с.

Попондопуло В.Ф. Инвестиционная деятельность: правовые формы осуществления, публичной организации и защиты/ В.Ф. Попондопуло // Юрист. - 2013. - N 19. - С. 50-56

Правовые аспекты инвестиционных договоров: Сборник статей / А. Алиев, Г. Вельяминов, С. Крупко и др.; Под ред. А. Алиева, С. Крупко, А. Трунка. - М.: Норма, 2012. - 486с.

Сидоров В.Н. Особый таможенно-правовой порядок регулирования инвестиционной деятельности в сфере российского автопрома/ В.Н. Сидоров // СПС "КонсультантПлюс".

Смирнов К.А. Прямые иностранные инвестиции в банковском секторе/ К.А. Смирнов // Налоги. - 2011. - N 4. -С. 28-32

Тычинин С.В. Договорные формы инвестирования в инновации / С.В. Тычинин, В.Ю. Туранин, А.А. Белецкая // Современное право. - 2016. - N 2. -С. 30-36

Целовальникова И.Ю. Правовое регулирование инвестиционной деятельности/ И.Ю. Целовальникова. - М.: Юридический институт МИИТа, 2013. - 510с.

Ресурсы Интернет

КонсультантПлюс [Электронный ресурс]. - Электрон. дан. - М., cop. 1997-2013. - Режим доступа: http://www.consultant.ru/

Информационно-правовой портал Гарант [Электронный ресурс]. - Электрон. дан. - М., cop. 1997-2013. - Режим доступа: http://www.garaant.ru/

Размещено на Allbest.ru

Страница:


Подобные документы

Работы в архивах красиво оформлены согласно требованиям ВУЗов и содержат рисунки, диаграммы, формулы и т.д.
PPT, PPTX и PDF-файлы представлены только в архивах.
Рекомендуем скачать работу.

© 2000 — 2023, ООО «Олбест» Все права защищены