Квалифицированный объективный признак рассматриваемого преступного деяния состоит в совершение контрабанды с применением насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль. Для квалификации контрабанды по признаку применения насилия важно установить наличие не только самого факта насилия и его вида (физического или психического), но и степень насилия. Физическое насилие может заключаться в нанесении одного удара или множества ударов - побоев, а также может повлечь за собой причинение легкого, средней тяжести или тяжкого вреда здоровью потерпевшего, что охватывается составом контрабанды. Психическое насилие заключается в угрозе причинения физического насилия независимо от степени его тяжести Уголовное право России. Общая часть: учебник /под ред. В.П. Ревина. 2-е изд., испр. И доп. [Текст] - М.: Юстицинформ, 2009. -с. 184.

О совершении контрабанды с применением насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль, можно говорить в тех случаях, когда на лицо, осуществляющее контрольные функции на таможенной границе, оказывается физическое воздействие, например, наносятся побои, причиняется легкий или средней тяжести вред здоровью, чтобы принудить его не препятствовать незаконному перемещению товаров или иных предметов через таможенную границу. Если насилие выразилось в причинении смерти или тяжкого вреда здоровью, то содеянное должно квалифицироваться не только по ч. 2 ст. 226.1 УК РФ, но и по соответствующим статьям о преступлениях против жизни и здоровья.

Одни авторы считают, что физическое насилие включает нанесение ударов, побои, причинение легкого, средней тяжести, тяжкого вреда здоровья потерпевшего и лишь причинение смерти не охватывается ч 2 ст. 226.1 УК, поэтому должно дополнительно квалифицироваться по ст. 105 УК РФ. Другие авторы утверждают, что действия виновного должны квалифицироваться дополнительно и в том случае, если потерпевшему причинен тяжкий или средней тяжести вред здоровью (ст.ст. 111, 112 УК РФ). Некоторые авторы полагают, что насильственные действия, применяемые в отношении лица, осуществляющего таможенный контроль, могут выражаться лишь в сопротивлении, нанесении ударов, ссадин, синяков при условии, что они не причиняют вреда, вызывающего кратковременное расстройство здоровья Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) /отв. ред. В.М. Лебедев. 7-е изд., перераб. и доп. [Текст] - М.: Юрайт-Издат, 2007. - 279 с... В этом случае действия виновного также должны квалифицироваться по совокупности п. ч. 2 ст. 226.1 УК РФ и ст. 115 УК РФ.

В связи с этим возникает немаловажный вопрос: какое по степени тяжести физическое воздействие на лицо, осуществляющее таможенный контроль, охватывается понятием "насилие" как признаком контрабанды, а какое выходит за его пределы и соответственно требует дополнительной квалификации по совокупности совершенных преступлений? Правильное разрешение этого вопроса основывается на общем правиле: более тяжкое (опасное) преступление никогда и ни при каких условиях не может быть признаком менее тяжкого (опасного) преступления.

Исходя из этого, следует признать, что "насилие" как признак особо квалифицированного состава контрабанды охватывает собой такие действия и их последствия, как связывание, нанесение побоев, причинение легкого вреда здоровью, средней тяжести, а также простого и квалифицированного тяжкого вреда здоровью потерпевшего (ч. 1 и п. "а", "б", "в", "г" ч. 2 ст.111 УК РФ), поскольку эти деяния являются менее общественно опасны или предусматривают менее строгое наказание, чем преступление, предусмотренное ч. 3 ст. ч. 2 ст. 226.1 УК РФ.

Более тяжкое физическое насилие в виде особо квалифицированных составов умышленного причинения тяжкого вреда здоровью (ч. 3 и ч. 4 ст. 111 УК РФ) и убийства (ст.105 УК РФ) не укладывается в рамки "насилия" как признака контрабанды и требует дополнительной квалификации по совокупности с одной из указанных выше статей в зависимости от последствий, поскольку они предусматривают ответственность за более общественно опасные преступления, чем контрабанда.

В УК РФ угроза применения физического насилия не указана. Отсюда надо сделать единственно возможный вывод: в анализируемой правовой норме законодатель признает признаком квалифицированного состава контрабанды только применение физического насилия, а угроза таковым не является.

Диспозиции ст. 226.1 УК РФ составлены так, что для контрабанды не характерно применение насилия, а напротив контрабандисты стремятся обманным путем получить от таможенных органов добровольное разрешение на перемещение через таможенную границу Российской Федерации товаров или иных предметов. Насилие к лицу, осуществляющему контроль, может быть применено тогда, когда контрабандистам не удалось обманным путем переместить товары или иные предметы через таможенную границу, то есть когда преступление уже совершено и обнаружено. При этом если основным способом перемещения через таможенную границу товаров является применение насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль, то контрабандисту уже не нужно скрывать перемещаемые товары от таможенного контроля, поскольку он устранил препятствие для их перемещения через таможенную границу. Также не имеет значения, какие документы предъявлялись работникам таможни и какие использованы средства идентификации на перемещаемые товары.

Таким образом, приходим к выводу, что перемещение товаров или иных предметов через таможенную границу Российской Федерации с применением насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль, является не только квалифицирующим признаком, но и одним из способов контрабанды, поэтому данное положение необходимо закрепить в законе.

Совершение контрабанды организованной группой признается наиболее опасной формой данного преступления. В соответствии с ч.3 ст.35 УК РФ преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений. Из содержания данной нормы следует, что обязательными признаками организованной группы являются ее устойчивость и предварительная договоренность членов группы.

Предварительная договоренность может относиться как к нескольким, так и к одному деянию. Сговор должен быть предварительным, т.е. состояться до начала выполнения объективной стороны преступления. Договоренность участников организованной группы представляет не просто согласование отдельных действий соучастников, а конкретизацию совершения преступлений, детализацию участия каждого соучастника, определение способов оптимального осуществления преступного замысла.

Наличие детального согласования с указанием функций и действий соучастников свидетельствует о большей степени организованности по сравнению с группой лиц по предварительному сговору. Нередко в организованной группе, особенно при ее образовании для совершения одного преступления, имеется подробный, детально разработанный план.

Устойчивость, как признак организованной группы, заключается в установлении между соучастниками тесных связей, неоднократности контактов для детализации и проработки будущих действий. Между соучастниками возникают особого рода отношения по взаимодействию в процессе совершения преступления.

Указанное обстоятельство имеет место, когда в совершении контрабанды участвуют два или более лица, заранее договорившихся о месте, времени, способе совершения преступления, условившихся выполнять одинаковые роли - быть соисполнителями преступления либо распределивших между собой преступные функции. Признаком организованной группы при контрабанде наряду с распределением ролей между ее участниками является также ее устойчивость, т. е наличие у всех участников группы единого умысла на совершение ряда преступлений либо одного, но требующего длительной подготовки. Уголовное право Российской Федерации. Особенная часть: Учебник / под ред. Л.В. Иногамовой-Хегай, А.И. Рарога, А.И. Чучаева. 2-е изд., испр. И доп. [Текст] . М.: КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2009. - 372 с.

Несмотря на наличие в таких случаях исполнителей преступления, пособников, организаторов, действия каждого из них квалифицируются по ч. 3 ст. 226.1 УК РФ. Каждый участник организованной группы, независимо от фактически выполняемой им роли в совершении контрабанды, должен рассматриваться как ее член и подлежит ответственности в качестве соисполнителя по ч. 3 ст. 226.1 УК РФ.

Другие участники организованной группы несут уголовную ответственность только за преступления, в подготовке или совершении которых они участвовали. Основанием ответственности для организованных соучастников всех видов является состав преступления, совершенного непосредственно исполнителем (исполнителями), при условии осознания конкретным соучастником, что он действует в составе организованной группы или сообществаЖалинский А.Э. Уголовное право в ожидании перемен: теоретико-инструментальный анализ. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2009. -с. 145.

Таким образом, организатор или руководитель организованной группы контрабандистов будут нести ответственность по ч. 3 ст. 226.1 УК РФ в качестве исполнителя преступления и в том случае, если они не принимали непосредственного участия в незаконном перемещении товаров через таможенную границу РФ, но при условии, что они в той или иной форме участвовали в его подготовке или планировании.

Если была создана организованная группа для занятия контрабандой, но она, будучи разоблачена, еще не успела совершить ни одной контрабандной операции, ответственность ее участников в соответствии с предписаниями ч. 6 ст. 35 УК РФ наступает за приготовление к контрабанде по ч. 1 ст. 30 и ч. 3 ст.226.1 УК РФ.

Характеризуя контрабанду, совершенную организованной группой лиц, следует обратить внимание на недостаточно полный перечень квалифицирующих признаков ч.3 ст. 226.1 УК РФ, что не способствует усилению борьбы с данным преступлением. В силу специфики объективной стороны состава контрабанды её совершение в большинстве случаев оказывается возможным только в соучастии нескольких лиц, но при отсутствии признаков организованной группы. Такое преступление уже само по себе свидетельствует о повышенной общественной опасности деяния. Поэтому ч.3 ст. 226.1 УК РФ нуждается в дополнении квалифицирующим признаком "группой лиц по предварительному сговору".

Таким образом, контрабанда оружия заключается в незаконном перемещении через таможенную границу Российской Федерации оружия, совершенном помимо или с сокрытием от таможенного контроля либо с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации либо сопряженном с недекларированием или недостаточным (неполным) декларированием.

2.2 Субъективные признаки контрабанды огнестрельного оружия или его основных частей

Переходя к рассмотрению субъективной стороны контрабанды, остановимся на теоретическом понятии субъективной стороны состава преступления. Под субъективной стороной в уголовном праве принято понимать внутреннее, психическое отношение лица к совершаемому им деянию. К признакам, образующим субъективную сторону преступления, относятся вина, мотив и цель. Вина является основным признаком субъективной стороны состава преступления и входит в предмет доказывания по каждому уголовному делу. Представляется очевидным, что субъективная сторона характеризуется виной лишь в форме прямого умысла по отношению к перемещению товаров через таможенную границу Российской Федерации, когда лицо осознает общественную опасность совершаемых действий и желает совершить именно эти действия Сучков С.Ю. Ответственность за контрабанду по УК РФ // Юридическая практика: Информац. бюллетень Центра права спец. юр. ф-та СПбГУ. 1996. N 4 (7)..

Субъективная сторона контрабанды характеризуется виной лишь в форме прямого умысла Сучков С.Ю. Ответственность за контрабанду по УК РФ // Юридическая практика: Информац. бюллетень Центра права спец. юр. ф-та СПбГУ. 1996. N 4 (7).. Виновный осознает общественную опасность незаконного перемещения оружия или его основных частей через Таможенную либо Государственную границу Российской Федерации, предвидит возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий и желало их наступления.

В ст. 226.1 УК не содержится никаких указаний на мотивы и цели преступных действий. Из этого следует, что названные признаки не входят в качестве обязательных, в субъективную сторону контрабанды и не оказывают влияния на квалификацию содеянного. Вместе с тем преобладающими и даже господствующим мотивом данного преступления являются корысть, стремление виновного получить материальную выгоду в той или иной форме.

Рассмотрим субъект данного преступления. Субъектом контрабанды может быть гражданин РФ, иностранный гражданин или лицо без гражданства, достигшее 16-ти лет.

Данное посягательство может совершаться как частными лицами (общий субъект), так и должностными лицами различных уровней и ведомственной принадлежности, включая сотрудников таможенных органов (специальный субъект). Контрабанда совершенная должностным лицом или представителем власти, без использования ими своего служебного положения или властных полномочий, признается совершенной общим субъектом.

К лицам, перемещающим товар, относятся собственники перемещаемых предметов, его покупатели, владельцы либо лица, выступающие в ином качестве остаточном в соответствии с законодательством Российской Федерации для совершения от собственного имени с товаром действий, предусмотренных Федеральным законом о таможенном регулировании в РФ.

Квалифицированный состав представляют совершение данного преступления: а) должностным лицом с использованием своего служебного положения.

Должностное лицо, совершившее контрабанду с использованием своего служебного положения, - это государственный служащий, в должностные обязанности которого входит осуществление контрольных функций и иных требований таможенного законодательства, т. е. должностные лица таможенных органов РФ. Сюда же входят специалисты по таможенному оформлению, являющиеся сотрудниками федеральной государственной таможенной службы Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) // под ред. А.И. Чучаева. КОНТРАКТ, ИНФРА-М, [Текст] - М.: 2009. -с. 296.

Совершение контрабанды должностным лицом с использованием своего служебного положения означает, что исполнителями преступления могут быть служащие государственного или муниципального органа (предприятия, учреждения, организации), являющиеся представителями власти, либо выполняющие исполнительно-распорядительные или административно-хозяйственные функции постоянно, временно или по специальному поручению. Следовательно, субъектами квалифицированного вида контрабанды могут быть должностные лица, в обязанности которых входит осуществление контрольных функций и иных требований таможенного законодательства. Прежде всего, это должностные лица таможенных органов, контрольно-пропускных пунктов пограничной службы; должностные лица, деятельность которых связана с постоянным перемещением товаров, транспортных средств, иных предметов через таможенную границу (капитаны морских судов, начальники железнодорожных поездов, командиры экипажей самолетов, директора международных выставок и т.п.), должностные лица - представители высших органов государственной власти (федеральных и субъектов федерации), пересекающие границу в связи с исполнением служебных обязанностей.

Использование своего служебного положения при контрабанде означает, что какое-либо из числа названных должностное лицо вопреки интересам службы совершает вытекающие из его полномочий действия по незаконному вывозу или ввозу предметов контрабанды либо по устранению препятствий на пути совершения данного преступления, либо по облегчению его совершения самим или другими лицами и т.п. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) /под ред. А.И. Чучаева. 2-е изд., испр., перераб. И доп. КОНТРАКТ, ИНФРА-М, [Текст] - М. 2010. - 297 с. .

Лицами, освобожденными от определенных форм таможенного контроля, в соответствии с таможенным законодательством являются Президент РФ и следующие вместе с ним члены его семьи, народные депутаты Федерального Собрания РФ и члены Правительства РФ, если они пересекают таможенную границу страны в связи с исполнением своих депутатских или иных служебных обязанностей. Кроме того, к категории лиц, освобожденных от таможенного досмотра, относятся члены экипажей иностранных военных кораблей (судов), боевых и военно-транспортных воздушных судов и иной военной техники, следующей своим ходом.

Освобожденными от таможенного досмотра лицами являются также главы дипломатических представительств иностранных государств, члены дипломатического персонала представительств, а также проживающие вместе с ними члены их семей.

Не привлекаются к уголовной ответственности за контрабанду по УК РФ дипломатические представители и члены их семей, если они проживают вместе с указанными представителями и не являются российскими гражданами, а также иные граждане, которые согласно действующим законам и международным договорам неподсудны по уголовным делам судам Российской Федерации. Вопросы уголовной ответственности этих лиц за контрабанду решаются дипломатическим путем.

Лицом, уполномоченным для перемещения через таможенную границу отдельных товаров и транспортных средств, освобожденных от определенных форм таможенного контроля, выступают не являющиеся должностными лицами сотрудники таможенных брокерских и перевозческих организаций, водители транспортных средств, а также представители различных юридических лиц, сопровождающие товары или транспортные средства, которые освобождены по закону или специальному распоряжению Государственного таможенного комитета РФ от определенных форм таможенного контроля.

Таким образом, под субъективной стороной в уголовном праве принято понимать внутреннее, психическое отношение лица к совершаемому им деянию. К признакам, образующим субъективную сторону преступления, относятся вина, мотив и цель. Вина является основным признаком субъективной стороны состава преступления и входит в предмет доказывания по каждому уголовному делу. Представляется очевидным, что субъективная сторона в ст. 226.1 УК РФ характеризуется виной лишь в форме прямого умысла по отношению к перемещению запрещенных предметов через таможенную границу Российской Федерации.

Глава 3. Проблемы квалификации и правоприменения уголовно-правовой нормы, предусмотренной ст. 226.1 Ук РФ

3.1 Проблемы квалификации преступления, предусмотренного ст. 226.1 УК РФ

В практической деятельности часто встречаются дела, когда одним лицом совершаются не одно, а несколько преступлений, что порождает особенности квалификации, расследования преступления, назначения наказания. В данном случае имеет место такое уголовно-правовое понятие как множественность преступлений. В теории уголовного права рассматриваются следующие ее формы: повторность, совокупность. В соответствии же с действующим УК РФ множественность включает в себя такие элементы как совокупность, рецидив.

Следует сразу же отметить, что при всей простоте формулировки применение всех элементов множественности преступлений сопряжено с юридическими ошибками, которые не будучи вовремя выявленными и исправленными могут повлечь существенное ухудшение положения обвиняемого. Кочои С.М. Уголовное право. Общая и Особенная части: краткий курс. [Текст] - М.: КОНТРАКТ, Волтерс Клувер, 2010. - 236 с.

Совокупностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, предусмотренных различными статьями или частями статьи УК РФ, ни за одно из которых лицо не было осуждено. При совокупности преступлений лицо несет уголовную ответственность за каждое совершенное преступление по соответствующей статье или части статьи УК РФ.Наумов, А.В. Российское уголовное право. Общая часть. [Текст] - М.: 2009.

Совокупностью преступлений признается и одно действие (бездействие), содержащее признаки преступлений, предусмотренных двумя или более статьями настоящего Кодекса.

Если преступление предусмотрено общей и специальной нормами, совокупность преступлений отсутствует и уголовная ответственность наступает по специальной норме.

Контрабанда признается совершенной по совокупности, если она совершена два и более раза. Причем каждый эпизод должен быть совершен по вновь возникшему умыслу. Контрабанду, совершенную по совокупности, необходимо отграничивать от единого продолжаемого преступления, например, незаконного перемещения товара или иных предметов через таможенную границу РФ, совершенного в несколько приемов, когда все признаки объективной стороны охватываются единым умыслом и действия виновных направлены на достижение единого результата.

Ранее отмечалось, что таможенное законодательство знает внутреннюю и внешнюю таможенные границы. В связи с этим возникает вопрос о неоднократности, если лицо везет контрабандный товар на свободную экономическую зону, пересекая при этом как внешнюю, так и внутреннюю таможенные границы. Представляется, что в этом случае нет признака неоднократности, поскольку пересечение таможенной границы в нескольких местах при перемещении одного и того же предмета контрабанды с единым умыслом не свидетельствует о совершении двух и более самостоятельных преступлений, что требуется устанавливать при вменении данного квалифицирующего обстоятельства.

Кроме того, необходима самостоятельная квалификация тогда, когда имеет место оконченный эпизод, а затем покушение на контрабанду, поскольку правила квалификации требуют отражения юридически значимых обстоятельств.

Однако, если лицо одновременно, т. е. одним действием, незаконно перевозит предметы контрабанды, указанные в ст. 226.1 УК РФ, например, наркотики и оружие, то это должно квалифицироваться самостоятельно по каждой части статьи, и признака совокупности здесь не будет. Это идеальная совокупность преступлений.

Нельзя квалифицировать контрабанду как совершенную по совокупности, если за ранее совершенное преступление лицо было в установленном порядке освобождено от уголовной ответственности, например, за истечением сроков давности, либо судимость была погашена или снята.

Для квалификации контрабанды по признаку совершения ее должностным лицом с использованием своего служебного положения в обязательном порядке следует установить, что лицо использовало для совершения преступления должностное положение.

Понятие должностного лица дается в примечании к ст. 285 УК РФ, в соответствии с которым к таковым относятся лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации. К ним должны быть отнесены работники таможенной службы: начальники таможни, их заместители, инспекторы, а также должностные лица вышестоящих таможенных учреждений; начальники погранично-контрольных пропускных пунктов, пограничных застав и другие лица, осуществляющие контроль на границе. Не признаются должностными лицами и поэтому не могут привлекаться к ответственности за контрабанду лица, выполняющие управленческие функции в коммерческой или иной организации независимо от форм собственности, а также в некоммерческой организации, являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением. Так, не является должностным лицом специалист по таможенному оформлению, имеющий квалификационный аттестат и действующий от имени таможенного брокера, поскольку таможенным брокером является коммерческая организация. Специалисты таможенного перевозчика не могут быть субъектом рассматриваемого преступления по тем же основаниям - они работники коммерческой организации Комментарий к Уголовному кодексу РФ / Под ред. А.В. Наумова.- М., 2009. С. 56. .

Для контрабанды объективная сторона характеризуется перемещением через таможенную границу России товаров и иных предметов в крупном размере посредством одного или нескольких из пяти альтернативных способов: помимо таможенного контроля, с сокрытием от таможенного контроля, с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации, сопряженным с недекларированием, сопряженным с недостоверным декларированием. Это определение не вызывает затруднений, когда товары или иные предметы ввозятся в Российскую Федерацию. Контрабанда всегда рассматривается как оконченное преступление, так как пересечение границы извне легко ассоциируется с состоявшимся въездом в страну, а следовательно, и со ввозом, перемещением товаров или иных предметов на ее территорию как оконченным деянием. Гораздо сложнее определить момент окончания данного преступления, когда речь идет о контрабанде из России за границу. По общим правилам определения стадии оконченного преступления перемещение через границу следует признавать состоявшимся лишь после фактического ее пересечения, а установить такой факт можно лишь тогда, когда преступник пересек пространство таможенного контроля и оказался за его пределами либо даже на территории другого государства.

Данную точку зрения поддерживают многие таможенники и отдельные ученые, которые, строго следуя формулировке уголовного закона, квалифицируют контрабанду как оконченное преступление только при фактическом пересечении таможенной границы. Следовательно, если лицо, подавшее декларацию, будет при таможенном досмотре изобличено в попытке вывезти товары незаконным способом, то его действия должны рассматриваться как покушение на контрабанду. Сторонники данной позиции исходят также из того, что это преступление следует считать оконченным с момента фактического незаконного перемещения товаров через таможенную границу. Однако в соответствии с таможенным законодательством перемещением через таможенную границу товаров или иных предметов при их вывозе из Российской Федерации признается подача таможенной декларации или иное действие, непосредственно направленное на реализацию намерения вывезти товары или иные предметы. Комментарий к Уголовному кодексу РФ / Под ред. А.В. Наумова. [Текст] - М., 2009. С. 56.

Преступление, предусмотренное ст. 226.1 УК РФ весьма схоже по своему составу с преступлением, предусмотренным статьей 222 УК РФ "Незаконные приобретение, передача, сбыт, хранение, перевозка или ношение оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств".

Для того чтобы установить отличия необходимо кратко охарактеризовать состав преступления, предусмотренный статьей 222 УК РФ.

Объект преступления - общественная безопасность. В последнее время общественная опасность преступлений, связанных с оборотом оружия значительно возросла. Большое количество оружия находится у населения противоправно. Незаконный оборот оружия, будучи опасным сам по себе, кроме того, облегчает совершение иных преступлений насильственного характера.

Объективная сторона рассматриваемого преступления заключается в незаконном приобретении, передаче, сбыте, хранении, перевозке или ношении огнестрельного оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств.

Предметом преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 222 УК, могут быть оружие, боеприпасы, взрывчатые вещества или взрывные устройства.

В тех случаях, когда для решения вопроса о том, являются ли оружием, боеприпасами, взрывчатыми веществами или взрывными устройствами те предметы, которые виновный незаконно приобрел, передал, сбыл, хранил, перевез или носил, требуются специальные познания, по делу необходимо проведение экспертизы.

Согласно ст.1 Закона "Об оружии" Федеральный закон от 13.12.1996 N 150-ФЗ (ред. от 06.12.2011) "Об оружии"// Собрание законодательства РФ", 16.12.1996, N 51, ст. 5681,. под оружием понимаются устройства и предметы, конструктивно предназначенные для поражения живой или иной цели, подачи сигналов. К оружию не относятся изделия, сертифицированные в качестве изделий хозяйственно - бытового и производственного назначения, спортивные снаряды, конструктивно сходные с оружием.

Передача оружия предполагает действия посредника при отчуждении продаже и других операциях) оружия его собственником, а равно передачу оружия самим собственником в чужое владение (например, для хранения, (временное пользование).

Сбытом указанных предметов судебная практика признает их продажу, дарение, обмен, передачу в уплату долга или во временное пользование т. д..

Под незаконным хранением оружия и других предметов преступления следует понимать нахождение указанных предметов в помещении, тайниках, а также в иных местах, обеспечивающих их сохранность. Помещениями следует признать как служебные, так и жилые помещения; гаражи, сараи и тому подобные места относятся к иным местам, обеспечивающим сохранность оружия. Тайник - скрытое место, потаенное хранилище.

Лицо, нашедшее оружие, но не присвоившее его и не принявшее мер к дальнейшему его сокрытию, не подлежит ответственности по ст. 222 УК. Напротив, лицо, изменившее место хранения обнаруженного чужого оружия, по существу приобрело и хранит его.

Под незаконным ношением оружия и других предметов преступления следует понимать их нахождение в одежде или непосредственно на теле обвиняемого, а равно переноску их в сумке, портфеле и тому подобных предметах.

Нахождение имеющихся у виновного без соответствующего разрешения оружия и тому подобных предметов в транспортном средстве следует квалифицировать как их хранение или ношение в зависимости от конкретных обстоятельств дела.

Перевозкой предметов данного преступления считается их перемещение любым видом транспорта (как грузовым, так и пассажирским) с любой целью (для собственных нужд, по договору, с целью сбыта и т. д.). Однако при совершении контрабанды оружия, перемещение происходит через государственную границу. То есть преступление предусмотренное статьей 226.1 УК РФ связано в первую очередь с нарушением таможенного режима границы.

Состав преступления формальный. Преступление окончено в момент совершения перечисленных действий. Наступление последствий для привлечения к уголовной ответственности не требуется, однако они могут быть учтены при индивидуализации ответственности.

Субъективная сторона преступления выражается исключительно в прямом умысле. Лицо осознает, что незаконно приобретает, передает, сбывает, хранит, перевозит или носит рассматриваемые предметы, и желает совершить именно эти действия.

Заблуждение лица относительно предмета преступления исключает умышленную вину и ответственность по данной статье. Например, лицо перевозит товары, в которых собственник товара спрятал оружие или боеприпасы.

В то время как, преступное деяние (объективная сторона контрабанды) заключается в перемещении запрещенных предметов через таможенную границу РФ.

Момент окончания контрабанды оружия зависит от того, сопряжено перемещение товаров через таможенную границу РФ с их ввозом на таможенную территорию РФ или же с вывозом с нее.

При ввозе оружия на таможенную территорию РФ (в том числе при ввозе с территории свободных таможенных зон и со свободных складов на остальную часть таможенной территории) преступление является оконченным с момента фактического пересечения таможенной границы; при вывозе оружия с таможенной территории России, а также при ввозе их с остальной части таможенной территории РФ на территорию свободных таможенных зон и на склады- с момента подачи таможенной декларации или иного действия, непосредственно направленного на реализацию намерения вывезти или ввезти запрещенные предметы.

Таким образом, проблем при квалификации деяний по статье 226.1 УК РФ достаточно. Более того, учитывая изменения внесенные в уголовное законодательство, наиболее точно об эффективности действия измененных норм УК РФ можно будет говорить спустя некоторое время, когда будет сформирована судебная практика по контрабанде оружия.

3.2 Проблемы квалификации контрабанды огнестрельного оружия, связанные с использованием специальных знаний

В составе контрабанды оружия одним из определяющих конститутивных признаков, лежащих в основе выделения данной ее разновидности в специальную норму, является предмет преступления, установление которого предполагает, как правило, использование специальных знаний. Поэтому его экспертно-криминалистическая и правовая оценка требуют комплексного межотраслевого подхода к научным разработкам в этой области.

Анализ литературы по исследуемой теме показывает, что оружие и их отдельные виды являются объектами изучения специалистами различных отраслей знания, которые вкладывают в определения данных понятий свой специфический, далеко не всегда одинаковый смысл, исходя из стоящих перед ними целей исследования. Для одних - эти цели обусловлены потребностями, связанными с практикой вооруженной борьбы (военные специалисты), для других, - потребностями расследования преступлений и их квалификации (криминалисты и правоведы). Например, применительно к понятию оружия (в т.ч. и огнестрельного) всех названных специалистов объединяет лишь одно: практически во всех приводимых ими в опубликованных работах дефинициях оружия в качестве обязательного признака выделяется его целевое назначение - поражать живую или иную цель. Что же касается других признаков, включаемых в определение понятия оружия вообще и огнестрельного оружия в частности, то относительно их количества и содержания, позиции, изложенные в работах различных авторов, обычно расходятся. Естественно, такой разброс суждений относительно определения понятия огнестрельного оружия и боеприпасов к нему может порождать различные подходы, с одной стороны, эксперта-криминалиста к формированию выводов об относимости исследуемых объектов к категории оружия и боеприпасов, с другой, - правоприменителя при правовой оценке этих выводов эксперта.

Так, при оценке заключения эксперта правоприменитель исходит из того, что огнестрельным оружием как предметом преступления, в частности, контрабанды признаются лишь такие устройства, которые конструктивно предназначены для механического поражения цели на расстоянии снарядом, получающим направленное движение за счет энергии порохового или иного заряда, не имеют иного официального хозяйственно-бытового назначения и подпадают под действие особой лицензионно-разрешительной системы (то есть, изъяты из свободного обращения и их оборот имеет особый правовой режим). См: Устинов А.И. Экспертиза оружия: взгляд изнутри //Законность, №8, 2001. С.20

Экспертно-криминалистическая же оценка огнестрельного оружия в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства не должна выходить за пределы специальных знаний эксперта и вторгаться в область права. Это означает, что для установления целевого назначения представленного на исследование образца (конкретного экземпляра оружия) эксперт вправе изучать, сравнивать и оценивать только его сугубо технические свойства и особенности, и только результаты технической (но не правовой) оценки исследуемого объекта он и может отражать в выводах экспертного заключения.

Однако наличие особого правового режима, то есть распространение в отношении данного предмета действия лицензионно-разрешительной системы, эксперт-криминалист определять не вправе. Это прерогатива правоприменителя.

Таким образом, в реальной судебно-следственной практике возможны ситуации, когда согласно заключению эксперта изъятый при проведении таможенного досмотра предмет отнесен к огнестрельному оружию, а следователь и суд при оценке заключения эксперта устанавливают, что на это устройство не распространяется действие лицензионно-разрешительной системы, и потому в правовом смысле оно не может быть признано огнестрельным оружием в качестве предмета данного преступления.

Это относится, прежде всего, к некоторым видам охотничьего гладкоствольного оружия, а особенно, к боеприпасам к нему.

На подобного рода проблемы уже обращали внимание отдельные авторы. В частности, В.В. Германов и А.Б. Жеромский в одной из работ справедливо отмечают: "Возникающие при этом противоречия приводят к нежелательным коллизиям в оценке органами следствия и судами заключений экспертов при расследовании и судебном рассмотрении уголовных дел, а зачастую и к необоснованному привлечению граждан к уголовной ответственности. Кроме того, при таком подходе к самому назначению криминалистических экспертиз этой группы объектов с постановкой вопроса об относимости данного предмета к категории боеприпасов правоприменитель ожидает от эксперта, прежде всего, по существу правовой оценки данного объекта, хотя она не входит в компетенцию эксперта-криминалиста. В последнее время, как видно из экспертной практики СЗРЦСЭ, участились случаи постановки экспертам-криминалистам чисто правовых вопросов и о допустимости оборота представляемых объектов на территории РФ (в частности, при назначении баллистических экспертиз по делам, связанным с контрабандой огнестрельного оружия или боеприпасов к нему), что также, исходя из сущности института экспертизы в уголовном процессе, является недопустимым" Германов В.В., Жеромский А.Б. Некоторые проблемы криминалистической экспертизы боеприпасов в современном уголовном судопроизводстве //"Российский следователь", №4. 2000. С. 12-14.2.

В контексте рассматриваемой проблемы вполне логична и позиция А.И. Устинова, согласно которой "для разъяснения правовых категорий, толкования юридических положений и т.п. необходимость в проведении экспертизы оружия не возникает" См., например, Устинов А.И. Экспертиза оружия: взгляд изнутри //Законность, №8, 2001. С.20.

Представляется, что одним из перспективных направлений в исследовании и научной разработке понятий оружия и их конкретных видов, которые бы не страдали узко отраслевым подходом и учитывали все положительные наработки из смежных областей науки, является комплексное изучение содержательной части названных понятий на основе достижений различных наук и, прежде всего, уголовного права и криминалистики (конечно, с учетом знаний, накопленных и в военном деле), - путем объединения усилий специалистов в этих отраслях знаний.

Сегодня по сложившейся традиции при распознавании и оценке объектов на предмет их относимости к огнестрельному оружию правоприменителю приходится заимствовать у экспертов-криминалистов соответствующие наработки, а иногда и механически воспроизводить технико-криминалистические категории. В действительности нередко получается так, что практически судьба обвиняемых и подсудимых по делам, связанным с оценкой объектов на принадлежность их к оружию и боеприпасам, находится в руках экспертов-криминалистов.

Думается, что многие противоречия, существующие сегодня в уголовно-правовой и криминалистической оценке одних и тех же предметов и устройств, можно устранить, если совместными усилиями ученых в области криминалистики и уголовного права сформулировать уточненные определения понятий оружия, боеприпасов и их конкретных видов, которые бы в полной мере отвечали целям уголовного судопроизводства.

В этом отношении особенно важным представляется введение в Общую часть Уголовного кодекса РФ отдельной главы, в нормах которой давалось бы легальное определение основных базовых понятий (в т.ч. оружия, боеприпасов и их конкретных видов), используемых в уголовном законе. Законодательные определения понятий оружия, боеприпасов и их конкретных видов безусловно должны отражать все положительные в этом плане наработки, имеющиеся на сегодня в криминалистике, судебной экспертизе, военно-технических отраслях знания, уголовно-правовой литературе, а также в существующих отечественных и зарубежных нормативно-правовых актах, и, в частности, Федеральном законе РФ "Об оружии".

Применительно к предмету данного исследования введение в действующий УК РФ указанных изменений будет способствовать повышению эффективности борьбы с незаконным оборотом оружия (включая его контрабанду) и снимет ряд вопросов, возникающих при выявлении, пресечении и расследовании контрабанды огнестрельного оружия и боеприпасов к нему.

К сожалению, действующий Федеральный закон РФ "Об оружии" с изобилующими в нем терминологическими неточностями и логическими ошибками в современных условиях уже не может рассматриваться в качестве единственного и безупречного "руководящего начала" как для криминалистов, так и для специалистов в области уголовного и административного права.

Несмотря на его достаточно широкое название, он посвящен правовой регламентации не всего оружия, а лишь его небольшой части. Например, в правоприменительной практике орудием и предметом преступления признается огнестрельное оружие в целом, а в названном законе регулируется оборот только его части - ручного стрелкового.

Распознавание и оценка объектов, относимых к категории оружия и боеприпасов, имеет ряд общих положений. Соотношение единичного и множества в области экспертизы оружия четко выражено в отношении по крайней мере трех групп объектов: ручного огнестрельного оружия, холодного оружия, боеприпасов. Разумеется, общность решения вопросов относительно названных множеств предполагает и общность методик экспертного исследования или, точнее говоря, предполагает единую общую методику.

Определение понятия оружие является отправной точкой, исходной базой для формулирования дефиниций различных его видов и, в частности, огнестрельного. В силу этого определение понятия конкретного вида оружия не должно выходить за рамки общего понятия оружия. Целевое назначение любого предмета, определяемого как оружие, должно соответствовать определению термина оружие.

Исторически сложилось так, что оружие конструктивно создавалось и развивалось для поражения определенных объектов материального мира (животного, вооруженного противника, иной цели), но никак не для подачи сигнала, который может рассматриваться лишь в качестве сопутствующего (в частности, выстрелу) фактора. Если исходить из позиции законодателя, то, к сигнальному оружию могут быть отнесены не только револьверы и пистолеты, конструктивно предназначенные для отстрела не только газовых и "шумовых" патронов, но и полицейский свисток и даже крупный ключ с полым стержнем, с помощью которых можно издать свист. Вполне очевидно, что устройства и предметы, имеющие иную, нежели поражение цели, конструктивную предназначенность (подача световых, дымовых и звуковых сигналов, забивание дюбелей в бетонные, кирпичные стены и т.п. выполнение работ) не должны определяться с использованием термина "оружие".

Другим недостатком понятия "оружие", приводимого в ст. 1 названного закона, является то, что законодатель не конкретизирует включенный в определение признак "поражение", обусловливая тем самым (как это и показывает практика) его неоднозначное толкование 3. Особенно актуальным это становится сейчас, когда с развитием науки и техники, открытием новых источников энергии становится возможным создание принципиально иных видов оружия, которые наряду с традиционным оружием вовлекаются в незаконный оборот, в т.ч. и путем его контрабанды.

Прежде всего, требуется уточнение в определении такой степени поражающей способности объекта, при наличии которой он будет признаваться оружием, (а при ее отсутствии - нет). На наш взгляд, эту способность нельзя ограничивать лишь летальными повреждениями.

Аналогичного мнения придерживаются и другие авторы. Так, известный специалист в области уголовного права Д.А. Корецкий, полемизируя с В.М. Плескачевским, который предлагает аэрозольные упаковки и газосигнальные пистолеты и револьверы не считать оружием, на наш взгляд, справедливо возражает ему: "Исходя из традиционного понимания оружия как средства причинения смерти или тяжкого вреда здоровью с таким подходом можно было бы согласиться. Однако он игнорирует юридическую реальность и умножает число сущностей, подлежащих правовому объяснению: какие последствия порождает незаконные оборот "боевых химических средств борьбы с беспорядками", какая норма уголовного или административного закона распространяется на эти средства..." Германов В.В., Жеромский А.Б. Некоторые проблемы криминалистической экспертизы боеприпасов в современном уголовном судопроизводстве //"Российский следователь", №4, 2000.С. 12-14.2.

Оружием должны считаться такие устройства, предметы (материальные средства), которые конструктивно и функционально предназначены для причинения, в частности, живой цели, не только летальных, но и не смертельных повреждений.

Традиционные виды оружия, изначально создаваемые для причинения летальных поражений, в принципе, обладают потенциальной способностью наносить и не смертельные повреждения, и при определенных условиях могут рассматриваться в качестве "нелетального" оружия. Все зависит от целей и обстоятельств их применения. Так, в одном и том же экземпляре, например, огнестрельного оружия возможно применение боеприпасов и патронов травматического действия, и оно во всех случаях не перестает быть оружием.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что прежде чем квалифицировать преступление как контрабанду оружия, необходимо определить что предметы, перемещаемые через границу, являются таковым. А это может подтвердить только эксперт. Но механизм оперативного привлечения экспертов еще не достаточно проработан в законодательстве, что приводит к затягиванию процесса привлечения к уголовной ответственности в целом за рассматриваемое преступное деяние.

Заключение

Незаконный оборот оружия занимает особое место в структуре преступности и является одним из факторов, значительно осложняющих современную криминогенную ситуацию. Составляя лишь 2,5% всей преступности в стране, преступления, связанные с незаконным оборотом оружия, способствуют росту организованной преступности, терроризма и создают реальную угрозу общественной безопасности.

К источникам поступления оружия в незаконный оборот относится также его контрабанда из-за рубежа, стран ближнего зарубежья, а также из "горячих точек".

Учитывая географическое положение России, происходящие в ней социальные, экономические процессы, большой потенциал вооружения и боевой техники, происходящую передислокацию войск, военно-морских баз, наличие большого числа торговых, рыболовных, грузопассажирских портов, слабую укрепленность государственной границы, в последнее время расширяются предпосылки и возможности контрабандного вывоза и ввоза оружия. Все чаще оружие захватывается преступными группами и переправляется в районы межнациональных конфликтов.

Исходя из причин и условий, способствующих совершению преступлений, связанных с незаконным оборотом оружия, предупредительные меры в первую очередь должны быть направлены на осуществление компетентными органами государства контроля за спросом на оружие у законопослушной части населения; исключение возможности его незаконного удовлетворения; перекрытие каналов поступления оружия в нелегальный оборот; изъятие оружия из незаконного оборота.

Контрабанда оружия имеет уникальный объект - неприкосновенность таможенной границы РФ, не повторяющийся в иных составах, предусмотренных УК РФ. А также дополнительный объект - общественную безопасность.

Субъектом данного преступления может быть признано физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста, вне зависимости от его гражданства, то есть и граждане РФ и иностранные граждане.

В статье 226.1 УК РФ предусмотрен специальный субъект - должностное лицо, использующее при совершении контрабанды оружия свое служебное положение.

Что касается субъективной стороны контрабанды, то она характеризуется наличием вины только в форме прямого умысла по отношению к перемещению товаров через таможенную границу Российской Федерации.

Объективная сторона любого преступления представляет собой характеристику общественно-опасного деяния, общественно-опасных последствий и причинно-следственной связи между ними, а так же место, время, обстановку и способ совершения деяния, орудия или средства его совершения.

Контрабанда совершается одним из следующих способов: помимо таможенного контроля, с сокрытием от таможенного контроля, с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации, сопряженным с недекларированием или недостоверным декларированием.

Состав контрабанды формальный, не требующий наступления вредных последствий. Она всегда рассматривается как оконченное преступление. При этом момент окончания совпадает с моментом фактического пересечения таможенной границы (при въезде) и с момента подачи таможенной декларации или совершения иного действия, направленного на реализацию намерения вывезти товары или иные предметы (при въезде).

Отметим, что в ст.226.1 УК РФ предусмотрены квалифицированные и особо квалифицированные виды контрабанды, предусмотрена повышенная уголовная ответственность для должностных лиц и участников организованной группы.

Таким образом, контрабанда оружия представляет собой незаконное перемещение оружия и частей к нему через таможенную границу из района, находящегося под национальной юрисдикцией одного государства, в район или через район, находящийся под национальной юрисдикцией другого государства, либо в район или через район, не находящийся под национальной юрисдикцией какого-либо государства, осуществляемое в любой скрытой форме.

В заключение рассматриваемого вопроса можно отметить, что в современных условиях назрела необходимость привлечения более пристального внимания мирового сообщества к проблеме понимания юридической сущности контрабанды оружия и объединения усилий в разработке эффективных мер борьбы с правонарушениями, связанными с контрабандой. Государствам необходимо разработать единый унифицированный договор, в котором давалось бы общее определение контрабанды, классифицируемой как международное правонарушение. Помимо этого должны быть разработаны общие подходы государств к борьбе с данным явлением.

Библиографический список

Нормативные правовые акты

Конституция Российской Федерации (1993) с учетом поправок от 30.12.2008 г. Конституция Российской Федерации // "Российская газета". № 7. 21.01.2009.

Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 08.06.2015). // Собрание законодательства РФ, 17.06.1996, N 25, ст. 2954.

Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 08.06.2015). // Собрание законодательства РФ, 24.12.2001, N 52 (ч. I), ст. 4921.