Гражданско-правовой договор

Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство образования Республики Казахстан

Казахский Государственный Юридический Университет

Высшая школа национального права

Кафедра гражданского права

Курсовая работа

Гражданско-правовой договор

Выполнила:

Студентка 2 курса Ю(Р)-210 группы

очной формы обучения

Батырбекова Аида

Научный руководитель:

Горстка Ольга Михайловна

Город АСТАНА

2014



Содержание

ВВЕДЕНИЕ

1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА

1.1 Понятие гражданско-правового договора и его особенности

1.2 Содержание гражданско-правового договора

1.3 Форма гражданско-правового договора

1.4 Виды гражданско-правового договора

2. ЗАКЛЮЧЕНИЕ, ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА

2.1 Заключение гражданско-правового договора

2.2 Основания и порядок изменения и расторжения гражданско-правового договора

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ



ВВЕДЕНИЕ

Любая отрасль казахстанского права регулирует определенные правоотношения. В частности, гражданскому праву свойственно регулирование гражданских правоотношений, т.е. имущественных и связанных с ними личных неимущественных прав. Всякое правоотношение возникает вследствие юридических фактов. В Гражданском Кодексе в статье 7 содержится перечень юридических фактов - как оснований возникновения, изменения и прекращения гражданских правоотношений. В свою очередь все юридические факты можно подразделить на правомерные и неправомерные действия граждан и юридических лиц, а также события. К правомерным действиям граждан, направленным на возникновение, изменение, прекращение гражданского правоотношения относят, к примеру, сделки, предусмотренные законом, а также не предусмотренные законом, но не противоречащие ему.

Реализация коммерческих планов любого хозяйствующего субъекта, будь то предприятие или индивидуальный предприниматель, невозможна без совершения сделок и заключения договоров. Договор - это и есть та форма, в которой воплощаются все замыслы и расчеты бизнесменов. Заниматься предпринимательством и не заключать сделки, не подписывать договоры и документы по его исполнению просто невозможно.

Кроме того, юридически грамотно составленный договор - это гарантия успешного достижения преследуемых хозяйствующим субъектом целей и задач, а также эффективной защиты его прав и законных интересов. Напротив, некорректный и непродуманный договор почти неизбежно влечет за собой возникновение проблем, причем не только в гражданско-правовом плане (споры по порядку исполнения договора, взыскание неустоек и штрафов за нарушение условий договора и т. д.).

Термин «договор» употребляются в гражданском праве в различных значениях. Под договором понимают и юридический факт, лежащий в основе обязательства, и само договорное обязательство, и документ, в котором закреплен факт установления обязательственного правоотношения. Также определение договора содержится в (ст. 378 ГК РК). Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. [4, c.245]

Договор - это не формальность, не традиция. В первую очередь - это соглашение сторон, акт, в котором выражено их взаимное согласие, действовать совместно в интересах обоюдной выгоды. Если взаимное согласие отсутствует, нет и договора.

В настоящее время в гражданском законодательстве предусмотрен целый ряд договоров регулирующих множество вопросов нуждающихся в правовом регулировании. Но существует и сферы права в законе практически не освещенные.

Целью данной курсовой работы является раскрытие понятия гражданско-правового договора, рассмотрение заключения, основания и порядок изменения и расторжения гражданско-правового договора.

1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА

1.1 Понятие гражданско-правового договора и его особенности

Понятие договора. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 378 ГК).

Термин “договор” употребляется в гражданском законодательстве в различных значениях: юридический факт, из которого возникает обязательство; само это договорное обязательство; документ, которым оформлено договорное обязательство.

Договор выступает как юридический факт, на основе которого возникает, изменяется или прекращается правоотношение. Следовательно, договор является одним из оснований возникновения гражданских прав и обязанностей (ст. 7).

В соответствии с п. 1 ст. 148 сделки могут быть односторонними и двух- или многосторонними (договоры). Следовательно, договор является сделкой и к договору применяются правила о двух- и многосторонних сделках (п. 2 ст. 378), в частности, о форме и регистрации сделки, о признании сделки недействительной и т. д.).

Понятие “односторонние и многосторонние сделки” следует отличать от понятия “односторонние и взаимные договоры”. Односторонняя сделка не относится к договорам, так как для ее совершения не требуется соглашения сторон, достаточно волеизъявления одной стороны (об односторонних и взаимных договорах см. § 3 настоящей главы).

Отличие договора от других сделок и других юридических фактов в том, что договор есть соглашение сторон. Поэтому, в соответствии с п. 3 ст. 148, для совершения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двухсторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка).

Подавляющее большинство договоров являются двухсторонней сделкой, поскольку из договора возникает, как правило, обязательственное правоотношение, а для обязательства характерно наличие двух сторон, интересы которых противоположны: одна имеет право требования (кредитор), другая - корреспондирующую этому праву обязанность (должник).

Примером многосторонней сделки может служить договор о совместной деятельности (ст. 228 ГК).

Особенностью этого договора является то, что стороны его обязуются совместно действовать для достижения общей хозяйственной цели, т. е. в данном случае интересы сторон направлены на достижение общей хозяйственной цели и в результате этой деятельности возникает общая собственность. Недаром договор о совместной деятельности (простое товарищество) помещен не в разделе “Обязательственное право”, а в разделе, посвященном праву собственности, сразу после главы об общей собственности (ст. 228 ГК).

К многосторонним договорам применимы, как правило, общие положения о договоре. Однако, некоторые нормы неприменимы в силу особенностей многосторонних договоров, о которых речь шла выше. В частности, вряд ли можно применить к многостороннему договору положения о публичном договоре (ст. 387 ГК), о договоре в пользу третьего лица (ст. 391), определенная специфика должна быть в применении норм о заключении договора.

Существенно новым моментом ГК РК является заложенное в нем положение о том, что “из договора может возникнуть обязательственное, вещное, авторское или иное правоотношение (п. 1 ст. 379). Данного положения не было в прежнем законодательстве. Нет его и в ГК других государств-членов СНГ.

Гражданско-правовой договор обычно связывают с обязательственным правоотношением. В большинстве случаев это так и есть. Однако, есть правоотношения, которые с трудом вписываются в схему обязательственных правоотношений. В частности, из договора о совместной деятельности возникают отношения между его участ-никами по совместному владению и пользованию объектом общей собственности, которые являются не обязательственными, а вещными относительными правоотношениями (в отличие от вещных абсолютных, которые существуют между участниками общей собственности с одной стороны, и всеми другими лицами, с другой стороны).

Аналогично можно оценить ситуацию, когда из договора возникают авторские отношения (между соавторами), изобретательские (между соизобретателями) и т. п.

Комплекс правоотношений (вещных и обязательственных) возникает из учредительного договора, на основании которого возникает юридическое лицо (ст. 41).

К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (ст. ст. 268-377), поскольку иное не предусмотрено правилами гл. 22 ГК, посвященной общим положениям о договорах, и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в ГК (п. 2 ст. 379).

Пункт 2 ст. 379 исходит из того, что обязательства могут возникать не только из договора, но и из других юридических фактов. Поэтому применение к договорным обязательствам общих положений об обязательствах может быть ограничено нормами ГК о договорах. Например, отдельные правила об уступке требования и переводе долга (ст. ст. 339-348 ГК) в некоторых видах договоров (лизинга, факторинга) решаются по-другому. Следовательно, будут применяться нормы об этих видах договоров.

В п. 3 ст. 379 ГК заложена иная формула: к вещным, авторским или иным (кроме обязательственных) правоотношениям, возникающим из договора (договор о совместной деятельности, учредительный договор, авторский договор и другие) применяются положения гл. 22 ГК (Понятие и условия договора), если иное не вытекает из законодательства, договора или существа правоотношения.

Например, из существа договора о совместной деятельности или учредительного договора вытекают многие особенности, связанные с заключением договора, его изменением и расторжением и другими вопросами, которые решаются в гл. гл. 2 и 12 ГК или в договоре иначе, чем в гл. 22 ГК.

Статья 379 ГК не решает вопроса о применении к вещным, авторским или иным правоотношениям, вытекающим из договора, положений об обязательствах, что следует считать определенным пробелом ГК. Представляется, что к таким правоотношениям по вопросам, которые прямо не урегулированы законодательством или договором, должны применяться положения об обязательствах по аналогии закона (п. 1 ст. 5).

Свобода договора. Граждане и юридические лица свободны в за-ключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключать договор предусмотрена ГК, законодательными актами или добровольно принятым обязательством (п. 1 ст. 380).

Норма о свободе договора основана на правиле ст. 8 о том, что граждане и юридические лица по своему усмотрению распоряжаются принадлежащими им гражданскими правами.

Свобода договора корреспондируется с закрепленными в ГК свободой предпринимательской деятельности и правом потребителей на свободное заключение договоров на приобретение товаров, использование работ и услуг (ст. 10).

Положение ст. 380 является принципиально новым, так как в планово-распределительной экономике свободы договора не было, все определялось плановыми фондами и разнарядками, в соответствии с которыми заключались договоры. Договоры носили формальный характер, первостепенное и определяющее значение придавалось плановому акту. Все это детально регламентировалось в законодательстве, в т. ч. в Гражданском кодексе.

Теперь понуждение к заключению договора допускается только как исключение из общего правила.

Правила о заключении договора в обязательном порядке сосредоточены в ГК в специальной статье (ст. 399 ГК).

Обязанность заключить договор предусмотрена в ГК для коммерческой организации, когда такой договор является публичным (ст. 387 ГК).

Обязанность заключить договор купли-продажи закреплена в п. 6 ст. 14 Указа о приватизации. Такой договор обязаны заключить продавец государственного имущества и победитель публичных торгов по продаже государственного имущества.

К случаям, когда обязанность заключить договор вытекает из добровольно принятого обязательства, относится заключение предварительного договора (ст. 390 ГК).

В соответствии с п. 1 ст. 306 договором или законодательными актами на залогодержателя может быть возложена обязанность страховать переданное в его владение заложенное имущество. Страхование заложенного имущества, которое остается в пользовании залогодателя, возлагается на последнего.

Принцип свободы договора проявляется и в том, что стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством (п. 2 ст. 380 ГК). Договорам, предусмотренным законодательством, посвящено практически большинство статей Особенной части ГК. Следует подчеркнуть, что в п. 2 ст. 380 речь идет не о законодательных актах, а о законодательстве, следовательно, новые виды договоров могут устанавливаться постановлениями Правительства Республики Казахстан и теми государственными органами, которым делегировано такое право. Среди таких договоров можно назвать, например, договор о проведении толлинговых операций.

Стороны могут заключать договор и не предусмотренный законодательством. Это правило вытекает из общего положения, в силу которого гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законодательством, а также из действий граждан и юридических лиц, которые, хотя и не предусмотрены им, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности (ст. 7).

Данное правило основано на общих началах гражданского права, которое диспозитивно по своей природе и предполагает регулирование отношений как существующих, так и могущих возникнуть в будущем. Это особенно важно в настоящий период развития Казахстана как страны с переходной экономикой, когда появляются практически ежедневно новые и новые виды договоров (о свободе договора как принципе гражданского права см. также гл. 1 настоящего учебника).

1.2 Содержание гражданско-правового договора

Содержание договора, как юридического факта, составляет совокупность условий, сформулированных сторонами при его заключении.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законодательством.

Общий принцип определения условий договора вытекает из свободы договора. Стороны вправе определять любые условия договора, кроме тех, которые прямо запрещены законодательством.

В п. 1 ст. 382 ГК проводится различие между императивными и диспозитивными нормами.

В случае, когда содержание соответствующего условия прямо предписано законодательством (императивная норма), стороны не вправе изменять это условие. Они могут его предусматривать в договоре, могут не предусматривать, но независимо от этого они обязаны исполнять это условие в том виде, в каком оно закреплено в законодательстве (ст. 383).

Например, в ст. 282 предусмотрено, что денежные обязательства на территории Республики Казахстан должны быть выражены в тенге. Или в ст. 304 закреплено, что имущество, составляющее общую собственность, может быть передано в залог только с согласия всех собственников. Очевидно, что стороны в договоре (за изъятиями, установленными тоже только законом) не могут закрепить условие о денежных расчетах в долларах или о передаче общего имущества в залог без согласия других собственников.

В случае, когда условие договора предусмотрено диспозитивной нормой, стороны вправе исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней.

Например, в ст. 285 ГК закреплено, что должнику, обязанному совершить одно из двух или нескольких действий, принадлежит право выбора, если из законодательства или условий обязательства не вытекает иное. Следовательно, стороны могут в договоре предусмотреть иной порядок исполнения альтернативного обязательства.

В случае, если стороны ничего не предусмотрят в договоре относительно данного условия, действует норма, закрепленная законодательством.

Императивных норм в гражданском законодательстве немного. Подавляющее большинство составляют диспозитивные нормы. Это вытекает из того, что, исходя из свободы договора, стороны сами должны определять все его условия. Диспозитивные нормы включаются для того, чтобы важные для той или иной стороны условия не остались не урегулированными вообще. Стороны вправе предусмотреть в договоре любые условия, но если они этого не сделают (например, по незнанию или упущению), тогда вступает в действие диспозитивная норма.

Возможны случаи, когда то или иное условие не предусмотрено ни самими сторонами, ни диспозитивной нормой. Тогда можно руководствоваться обычаями делового оборота, если, разумеется, такие обычаи существуют и это можно доказать. Во всяком случае, эта ситуация достаточно редкая и спорная. Споры, возникающие по этому поводу, решаются судом.

Существенные условия договора. Договор - это соглашение двух или нескольких лиц, согласование двух или нескольких волеизъявлений. В каждом договоре может быть множество условий, и необходимо выделить те из них, без согласования которых договор не может считаться заключенным. Это - существенные условия договора.

В силу ст. 393 ГК договор считается заключенным, когда между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным его условиям.

В ст. 393 не дается перечня существенных условий, только в общем порядке называются их признаки.

Можно выделить три группы условий, которые являются существенными:

1) условия о предмете договора. Без определения предмета договора ни один договор не может считаться заключенным;

2) условия, которые признаны существенными законодательством. Например, брокерский договор, заключенный между брокером-дилером и его клиентом, должен содержать:

а) предмет договора: осуществление деятельности брокером-дилером по поручению клиента в качестве номинального держателя;

б) права и обязанности сторон, включая обязательства брокера-дилера соблюдать коммерческую тайну о счетах клиента;

в) размер и порядок оплаты услуг брокера-дилера;

г) форму и периодичность отчетности брокера-дилера перед клиентом;

д) ответственность сторон за нарушение условий договора;

е) условия и порядок получения доходов по ценным бумагам и зачисление их на счета клиентов, а также выплаты денежных средств по приказам клиентов (Закон Республики Казахстан от 5 марта 1997 г. “О регистрации сделок с ценными бумагами в Республике Казахстан”);

3) условия, которые необходимы для договоров данного вида, например, размер арендной платы в договоре имущественного найма (аренды);

4) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Например, грузополучатель требует включить в договор условия о доставке грузов не железнодорожным, а водным транспортом.

Признание договора незаключенным из-за отсутствия в нем существенных условий или из-за недостижения сторонами соглашения по этим условиям влечет за собой такие же последствия, как при признании сделки недействительной (ст. 157 ГК).

Кроме существенных, принято выделять еще обычные и случайные условия договора. Их особенностью является то, что наличие или отсутствие этих условий в договоре не влияют на его юридическую силу. Обычные условия применяются в силу того, что они предусмотрены законодательством как обычные для договоров данного вида и применяются независимо от того, включены они в договор или нет. Например, условие о цене. Если стороны в договоре не согласовали цену договора, то в предусмотренных законодательными актами случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т. п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами. В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, считается, что исполнение договора должно быть произведено по той цене, которая в момент заключения договора при сравнимых обстоятельствах обычно взималась за аналогичные товары, работы или услуги (ст. 385 ГК).

Обычные условия, как правило, предусматриваются в диспозитивных нормах и применяются к данному договору в случае, когда в нем эти условия не были решены тем или иным образом.

Случайные условия не характерны для договоров данного вида и включаются в договор по соглашению сторон (например, условие о порядке передачи предмета договора купли-продажи покупателю, условие о дополнительном вознаграждении подрядчика за досрочное и особо качественное выполнение работ и т. п.). Наличие или отсутствие этих условий не оказывает никакого влияния на признание договора заключенным.

К обычным условиям можно отнести примерные условия договоров. Примерные условия разрабатываются для договоров соответствующего вида и должны быть опубликованы в печати (ст. 388 ГК).

Примерные условия следует отличать от образцов договоров, которые разрабатывает одна сторона. Обычно производитель продукции, работ и услуг предлагает в качестве проекта договор своим клиентам. Примерные условия следует отличать также от условий типовых договоров, которые обычно утверждаются Правительством и имеют обязательную силу.

В качестве примера примерных условий можно привести Модельный контракт, предусмотренный в ст. 26 Указа о нефти и в ст. 1 Указа о недрах и недропользовании. Модельный контракт определен как примерный контракт, утверждаемый Правительством Республики Казахстан, в котором отражаются особенности отдельных видов контрактов или особенности проведения отдельных операций по недропользованию и который используется в качестве образца при составлении контрактов.

Для того, чтобы примерные условия применялись, необходимо, чтобы это было предусмотрено в договоре. Если такой отсылки нет, то примерные условия могут применяться только в качестве обычаев делового оборота. При этом, в соответствии со ст. 3 ГК, такие обычаи не могут противоречить законодательству, а в соответствии со ст. 382 ГК они должны быть применимыми к отношениям сторон.

В период действия договора нередко возникает необходимость в разъяснении его условий, т. е. толковании договора. В соответствии с п. 1 ст. 392, при толковании договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если с помощью указанных правил не удается определить содержание договора, в соответствии с п. 2 ст. 392 ГК должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Толкование в смысле ст. 392 ГК следует отличать от официального толкования норм гражданского законодательства, которое производится в соответствии со ст. 6 ГК.

Толкование договора производится судом при возникших у сторон разногласиях в понимании того или иного условия договора. Причем, суду даны широкие полномочия: он может исходить не только из текста договора и его содержания, но и выходить за пределы договора с целью выяснить действительные намерения сторон. Однако второй способ толкования может применяться только в том случае, если изучение текста договора не дает возможности выяснить действительные намерения сторон.

Во избежание различного понимания условий договора во многих крупных контрактах специально оговаривается, как толковать те или иные положения контракта.

1.3 Форма гражданско-правового договора

гражданский правовой договор юридический

Форма договора определяется в соответствии с правилами о форме сделок (ст. ст. 151-155 ГК).

Однако, стороны могут предусмотреть, например, что договор должен быть нотариально удостоверен, хотя по законодательству нотариальное удостоверение данного вида договора не требуется. В этом случае условие о нотариальной форме сделки становится существенным. Поэтому в ГК предусмотрено, что если стороны условились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным с момента придания ему условленной формы, хотя бы по законодательству для данного вида договоров эта форма и не требовалась (п. 1 ст. 394 ГК).

Соблюдение письменной формы договора обычно подтверждается составлением одного документа или обменом документами, в т. ч. письмами, телеграммами, телефонограммами, телетайппрограммами, факсами (см. ст. 152 ГК).

В соответствии с п. 2 ст. 394, к письменной форме договора приравнивается совершение лицом, получившим оферту в письменной форме, конклюдентных действий по выполнению указанных в оферте условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. д.).

Запрет на признание таких действий соблюдением письменной формы может быть установлен законодательством или офертой (п. 3 ст. 396 ГК).

1.4 Виды гражданско-правового договора

Классификация договоров проводится по различным основаниям, а именно - деление на договоры по передаче товара, производству работ, оказанию услуг.

Реальные и консенсуальные договоры. Если, в соответствии с законодательными актами, для заключения договора необходима передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (п. 2 ст. 393 ГК).

В п. 2 ст. 393 речь идет о моменте заключения реального договора. Большинство договоров являются консенсуальными (от лат. соnsеnsus - соглашение), т. е. для их заключения достаточно достижения соглашения о заключении договора. Например, договор купли-продажи считается заключенным в момент достижения соглашения между продавцом и покупателем. Передача вещи, уплата денег, иные действия совершаются во исполнение уже заключенного договора. Однако, некоторые договоры (например, дарение, хранение, заем, перевозка грузов) считаются заключенными только с момента передачи предмета договора. Такой договор называется реальным (от лат. rеs - вещь), и это должно быть закреплено законодательными актами.

Обычно консенсуальный или реальный характер договора закрепляется в самом определении договора. Например, в договоре купли-продажи обязанности продавца формируются так: продавец обязуется передать вещь, а покупатель обязуется уплатить деньги. Таким образом, предполагается исполнение обязательства в будущем.

По-другому определяются обязанности сторон в реальных договорах. Например, по договору хранения хранитель обязуется хранить переданную ему поклажедателем вещь, по договору перевозки перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения. То есть обязательства по договору возникают только после передачи вещи другой стороне.

Не следует при этом смешивать момент исполнения и момент заключения договора. В консенсуальных договорах они обычно не совпадают, но в то же время стороны вправе договориться, что передача вещи по договору купли-продажи может совпасть с моментом заключения договора. Однако, это не делает договор купли-продажи реальным.

Возмездные и безвозмездные договоры. Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное представление за исполнение своих обязанностей, является возмездным. Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления (ст. 384 ГК).

Различие между возмездным и безвозмездным договором проводится по наличию или отсутствию встречного имущественного предоставления от другой стороны за исполнение своих обязанностей по договору.

Под иным встречным предоставлением (помимо платы) может пониматься предоставление материальных ценностей (бартерные операции), взаимное оказание каких-либо обязанностей (взаимные обязательства), совершение любых действий, которым можно дать денежную оценку.

Понятие встречного предоставления широко применяется в англо-американском праве под названием “considaration”. Там considaration является существенным условием любого договора; без него договор не будет признан договором, имеющим юридическую силу.

Подавляющее большинство договоров являются возмездными. Из безвозмездных договоров, закрепленных в ГК, можно назвать договор дарения, договор безвозмездного пользования имуществом и беспроцентный заем.

Некоторые договоры по закону могут быть как возмездными, так и безвозмездными (поручение, хранение, заем). Поэтому в ст. 284 ГК закреплена презумпция того, что в случае, если возникнут какие-либо сомнения, договор признается возмездным. Безвозмездным договор будет признан, если это будет вытекать из законодательства, содержания или существа договора.

Наличие в гражданском обороте безвозмездных договоров не противоречит сущности складывающихся в стране отношений. Важное социальное значение, имеет, в частности, деятельность благотворительных, культурных, образовательных и иных общественных фондов (ст. 107 ГК), спонсорство, добровольные пожертвования и другая подобная деятельность, правовой формой которой зачастую вы-ступают безвозмездные договоры дарения.

Односторонние и взаимные договоры различаются в зависимости от характера распределения прав и обязанностей сторон. В одностороннем договоре у одной стороны возникают только права, у другой только обязанности (например, договор займа). Во взаимном договоре каждая из сторон имеет права и несет обязанности (по договору купли-продажи продавец приобретает право требовать от покупателя уплаты денег за переданную вещь и одновременно обязан передать эту вещь покупателю, а продавец имеет право требовать передачи ему вещи и обязан уплатить плату за эту вещь).

Однотипные и смешанные договоры. Однотипные договоры порождают обязательства определенного вида (передача товара, выполнение работ, оказание услуг) со всеми их разновидностями (поставка, бытовой подряд, аренда, рента, франчайзинг и т. п.). Смешанные договоры - это такие договоры, в которых содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законодательством (ст. 381 ГК).

Правило ст. 381 ГК логически вытекает из положений ст. 380 о том, что стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством. Естественно поэтому, они могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законодательством.

В условиях перехода к рыночной экономике постоянно возникают новые отношения, которые не охватываются каким-то одним видом договора и которые могут быть урегулированы нормами о двух или нескольких видах договоров.

К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях законодательство о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (ст. 381 ГК). Например, договор на проведение толлинговых операций (переработка давальческого сырья) включает в себя элементы договора купли-продажи и подряда.

Соответственно, к нему будут применяться нормы договора купли-продажи в той части, где содержатся элементы договора купли-продажи (отправка сырья и получение готовой продукции), а если подрядчик находится за границей - элементы договора внешнеэкономической купли-продажи. В той части, где содержатся элементы договора подряда, будут применяться нормы о договоре подряда.

Стороны могут договориться о другом порядке регулирования отношений, вытекающих из смешанного договора, в частности, разработать особые условия договора и оговорить, что иные правила не применяются.

Основные и предварительные договоры. Основной договор непосредственно порождает права и обязанности о передаче имущества, выполнении работ и оказании услуг. Предварительный договор - это договор, по которому стороны обязуются заключить в будущем основной договор на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 ст. 390 ГК).

В качестве примера предварительных договоров можно привести договор об организации перевозок грузов, кредитный договор, предусматривающий обязанность банка предоставить денежные средства заемщику в размере и на условиях, согласованных сторонами, договор на получение квартиры в будущем (жилищный контракт).

К предварительному договору, видимо, следует отнести протокол о результатах торгов, предусмотренный Указом о приватизации. В п. 5 ст. 14 Указа о приватизации закреплено, что “лицо, выигравшее торги, и продавец подписывают в день проведения аукциона или тендера протокол о результатах торгов”.

Связь предварительного и основного договоров проявляется, в частности, в том, что форма обоих договоров должна совпадать. Если для заключения определенного вида договоров законодательством установлена нотариальная форма договора (например, договор купли-продажи жилого дома), то и предварительный договор должен быть заключен в нотариальной форме.

Однако, если законодательством форма основного договора не определена (например, обычный договор купли-продажи), предварительный договор под страхом недействительности должен быть за-ключен в письменной форме (п. 2 ст. 390 ГК).

Минимум тех условий, которые должен содержать предварительный договор - это условия, позволяющие определить предмет, а также другие существенные условия основного договора (п. 3 ст. 390 ГК).

Срок заключения основного договора является обязательным условием предварительного договора, поэтому в п. 4 ст. 390 ГК установлен годичный срок заключения основного договора, если в предварительном договоре срок не установлен.

Важность такого срока вытекает из того, что по его истечении действие предварительного договора прекращается, если основной договор до окончания срока не был заключен.

Вопрос о последствиях уклонения от заключения предварительного договора решается по-разному в законодательстве разных стран. Например, в ГК РФ закреплено право стороны предварительного договора требовать понуждения другой стороны к заключению договора (ст. 429 ГК РФ). Такое же правило было закреплено в Основах гражданского законодательства (ст. 60).

В п. 5 ст. 390 ГК РК закреплено иное правило: права на понуждение к заключению договора у сторон нет, есть только право на возмещение причиненных уклонением от заключения основного договора убытков (например, сторона, которая должна была выступить покупателем, закупила мебель или оборудование с учетом особенностей жилого дома или здания, покупка которого была предметом предварительного договора).

В Казахстане получила распространение практика заключения протоколов о намерениях, правовая природа которых была неясна. Им часто пытались придать юридическую силу. Именно стремлением четко отграничить предварительный договор и протокол о намерениях было вызвано установление правила, что протокол о намерениях вообще не может рассматриваться как гражданско-правовой договор. Чтобы такой договор имел юридическую силу, в нем должно быть это специально предусмотрено (п. 7 ст. 390 ГК).

Отказ одного из участников от продолжения отношений по такому протоколу о намерениях не влечет для него каких-либо юридических последствий и может повлиять только на его деловую репутацию.

Свободные и обязательные договоры. Свободные - это такие договоры, заключение которых всецело зависит от усмотрения сторон. Заключение обязательных договоров является обязательным для одной или обеих сторон.

Подавляющее большинство договоров в условиях рыночной экономики заключаются свободно. Однако, некоторые виды договоров являются обязательными (например, договор, заключаемый государственным предприятием на основе государственного заказа).

Среди обязательных договоров особое значение имеют публичные договоры.

Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ и оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратился (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжения, медицинское, гостиничное обслуживание и т. п.) (ст. 387 ГК).

Из содержания ст. 387 вытекают признаки публичного договора:

1) он заключается коммерческой организацией (ст. 34 ГК);

2) устанавливает обязанности коммерческой организации по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг;

3) эти обязанности организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратился;

4) коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения договора, кроме случаев, предусмотренных законодательством.

Коммерческая организация вправе отказать в предоставлении потребителю соответствующих товаров (работ, услуг) только в том случае, если у него нет возможности сделать это (в магазине отсутствует товар, на транспорте нет бензина или электроэнергии и т. п.). Например, в магазине розничной торговли покупатель вправе потребовать снять товар с витрины или принести его из подсобного помещения, если в торговом зале товар кончился.

При необоснованном отказе наступают такие же последствия, как при отказе от заключения договора в случаях, когда заключение договора является обязательным (ст. 399 ГК). Потребитель вправе обратиться в суд с требованием о понуждении предоставить товар, работу или услуги и о возмещении причиненных таким отказом убытков (например, возместить расходы на транспорт, который потребитель заказал, чтобы увезти купленный товар; или расходы, которые он понес, чтобы отыскать аналогичный товар в другом магазине, и т. п.).

Правительство Республики Казахстан вправе издавать обязательные правила об отдельных видах публичных договоров в случаях, установленных законодательными актами (типовые договоры, положения и т. п.)

Взаимосогласованные договоры и договоры присоединения. При за-ключении взаимосогласованных договоров их условия определяются обеими сторонами. При заключении договоров присоединения их условия вырабатываются одной из сторон, другая сторона присоединяется к этим условиям.

Договор присоединения отличается от других видов договоров процедурой его заключения. Если обычный договор заключается путем обмена письмами, согласования условий договора, то условия договора присоединения вырабатываются одной стороной и определяются в стандартных формах (бланк, формуляр и т. п.). Другая сторона не может вносить в договор никаких изменений. Если она это сделает, договор перестает быть договором присоединения и превращается в обычный договор.

Договоры присоединения получили распространение в различных сферах экономики. Можно назвать, например, договоры о пользовании электрической и тепловой энергией, газом и другими услугами коммунальных предприятий, договоры с транспортными организациями.

Многие публичные договоры выступают одновременно и договорами присоединения. Например, ателье проката, заключая договор проката, выступает стороной в публичном договоре. В то же время при заключении договора ателье проката предоставляет клиенту бланк договора, в котором перечислены условия договора. Клиенту остается подписать договор, ничего к нему не добавляя. Но если клиент захочет внести изменения, договор превращается в обычный.

Пункт 2 ст. 389 ГК направлен на защиту стороны, присоединяющейся к договору. В соответствии с этим пунктом она имеет право на расторжение договора, если условия договора были для нее явно обременительными. Обременительность условий определяется в соответствии с разумно понимаемыми интересами этой стороны (о принципе разумности см. ст. 8 ГК).

Например, в договоре присоединения установлено, что присоединившаяся сторона не имеет права на расторжение договора или на обращение в суд, или что сторона, составившая договор, освобождается от ответственности за любые нарушения обязанностей по договору.

Исключение из этого правила сделано в ст. 389 ГК для случаев, когда присоединившаяся сторона сама занимается предпринимательской деятельностью, с осуществлением которой связано присоединение к договору. Предприниматель может добиться удовлетворения иска о расторжении договора только если он не знал и не должен был знать, на каких условиях он заключил договор. Доказать это весьма трудно, если не невозможно.

Договоры в пользу их участников и договоры в пользу третьего лица. Обычно договоры заключаются в пользу их участников, которые и вправе требовать исполнения обязательств, вытекающих из договора. Вместе с тем, существуют и договоры, в которых право требовать исполнения имеют лица, которые не принимали участия в их заключении, - договоры в пользу третьего лица.

Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу, указанному или не указанному в договоре и имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (ст. 391 ГК).

Договор в пользу третьего лица - это традиционный институт гражданского права, один из случаев проявления отношений с участием третьих лиц (ст. 270 ГК).

Наиболее распространенными видами договоров в пользу третьего лица являются:

договор перевозки груза (багажа), согласно которому перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю);

договор страхования в пользу третьего лица (ст. 12 Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу Закона, от 3 октября 1995 г. “О страховании”);

договор банковского вклада в пользу третьего лица.

До момента выражения третьим лицом намерения воспользоваться своим правом стороны могут расторгнуть или изменить заключенный ими договор. Но как только третье лицо тем или иным способом выразило должнику такое намерение, должник и кредитор оказываются связанными волеизъявлением третьего лица, и уже не могут без его согласия расторгнуть или изменить договор. Но они могут в договоре предусмотреть, что они не связаны волеизъявлением третьего лица. Такое же положение может быть закреплено законодательством (п. 2 ст. 391 ГК).

Действительность договора в пользу третьего лица не ставится в зависимость от того, указано специально это третье лицо в договоре или нет.

Однако, обязательным признаком такого договора является право третьего лица требовать исполнения обязательства в свою пользу. Например, грузополучатель по договору перевозки вправе требовать от перевозчика исполнения договора перевозки.

Необходимо отличать договор в пользу третьего лица от договора об исполнении третьему лицу, где исполнение производится третьему лицу, но оно само не вправе требовать исполнения от должника (эти случаи чаще всего встречаются при купле-продаже, в частности, при поставке, когда поставщик поручает покупателю произвести отгрузку не в свой адрес, а в адрес третьей организации).

Специфика договора в пользу третьего лица заключается в том, что третье лицо с момента выражения намерения воспользоваться своим правом по договору практически заменяет собой кредитора.

Именно поэтому в п. 3 ст. 391 ГК закреплено положение, что должник в договоре вправе выдвигать против требования третьего лица возражения, которые он мог бы выдвинуть против кредитора. Например, если грузополучатель предъявляет к перевозчику требование о ненадлежащем качестве доставленного груза, последний вправе ссылаться на то, что качество груза ухудшилось по вине работников грузоотправителя, осуществлявших его погрузку.

Однако, если третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору, кредитор опять занимает свое место и может сам воспользоваться этим правом, если это не противоречит законодательству и договору.

Например, в соответствии с п. 7 ст. 12 Указа о страховании, в случае, если застрахованный отказался от получения страхового возмещения, причитающегося ему в соответствии с договором, право на получение страхового возмещения переходит к страхователю.

Вместе с тем, в договоре могут быть предусмотрены иные последствия отказа третьего лица от принадлежащего ему права требования. Например, в договоре страхования может быть предусмотрено, что в случае отказа выгодоприобретателя от получения страхового возмещения последнее страхователю не выплачивается.



2. ЗАКЛЮЧЕНИЕ, ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА

2.1 Заключение гражданско-правового договора

Стадии заключения договора. Заключение договора складывается из двух стадий: предложение заключить договор (оферта) и принятие другой стороной этого предложения (акцепт). Лицо, делающее предложение, называется оферентом, а сторона, принимающая предложение - акцептантом.

В соответствии со ст. 395 ГК, оферта должна обладать набором определенных признаков. Во-первых, она должна быть достаточно определенной и выражать явное намерение лица заключить договор, во-вторых, - необходимой полнотой, т. е. содержать в себе все существенные условия договора, в-третьих, она должна быть адресована определенному лицу. Когда предложение делается неопределенному кругу лиц (например, гражданин публикует в “Караване” объявление о продаже пианино или стереопроигрывателя), это еще не оферта, а только приглашение делать оферту (вызов на оферту). Поэтому такое предложение не порождает для лица, давшего объявление, обязанности заключить договор. Офертой в данном случае будет предложение граждан, откликнувшихся на объявление. От продавца тогда зависит, принять или не принять то или иное предложение.

Заключение договоров не составляет обязанности какой-то определенной стороны, оферту может направить любая из них.

Статья 395 ГК вводит такое понятие, как “связанность оферента”. Это означает, что договора еще нет, но определенное обязательство уже возникло. Возникает оно с момента получения оферты адресатом и до момента акцепта или истечения срока, установленного для акцепта.

Из понятия “связанность оферента” вытекает понятие “безотзывность оферты”. До истечения срока, в течение которого оферент связан офертой, он не может отозвать оферту и изменить ее условия. Нарушение этого правила может повлечь возникновение обязанности возместить убытки, понесенные другой стороной в связи с отзывом оферты.

В то же время положение о безотзывности оферты является диспозитивным. Она может быть отозвана, если такая возможность оговорена в самой оферте либо вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано (п. 3 ст. 395).

В п. 4 ст. 395 ГК проводится различие между рекламой, которая является не офертой, а только вызовом на оферту, и публичной офертой. Необходимо различать предложения, сделанные неопределенному кругу лиц, и предложения, обращенные ко всем и каждому.

Публичная оферта делается такими лицами или организациями, которые по роду своей деятельности обязаны делать предложения как можно более широкому кругу лиц. Например, магазин, выставивший на витрине или в зале самообслуживания товар с указанием цены, считается оферентом. Любой гражданин, обратившийся с предложением купить этот товар, является акцептантом. Поэтому до тех пор, пока товар имеется в наличии, магазин связан своей офертой и не имеет права отказать в продаже товара. При отсутствии товара на прилавке продавец обязан продать по-следние экземпляры с витрины.

Для признания предложения публичной офертой необходимо наличие определенных признаков:

1) из него должна усматриваться воля лица вступить в договорные отношения;

2) оно должно содержать все существенные условия договора;

3) воля лица вступить в договорные отношения касается любого, кто отзовется на это предложение.

Таким образом, если магазин дает рекламу о наличии определенного товара, - это вызов на оферту; но если он выставляет товар на витрине магазина, - это публичная оферта.

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (п. 1 ст. 396 ГК). Акцептом признается только такой ответ о принятии оферты, в котором акцептант выражает полное и безоговорочное согласие с офертой. Например, акцептант подписывает присланный ему проект договора без оговорок и изменений. Отказ от условий договора и выдвижение своих условий, изменение и дополнение условий, неопределенность согласия акцептом не являются, договора не порождают и выступают или как отказ от заключения договора, или как выдвижение новой оферты.

В прежнем законодательстве допускалось заключение договора с помощью молчаливого акцепта, т. е. если по истечении определенного срока другая сторона не сообщила об отказе от заключения договора, договор считался заключенным. Пункт 2 ст. 396 исходит из обратного посыла: молчание не является акцептом. Однако, эта норма является диспозитивной.

Например, межбанковскими соглашениями, устанавливающими проведение расчетных операций по корреспондентским счетам банков в форме электронных сообщений, часто предусматривается, что если в течение определенного срока с момента поступления электронного сообщения корреспондент не выражает несогласия с этим сообщением, предложение считается принятым.

В соответствии с п. 3 ст. 396 ГК формой акцепта может выступать не только заявление в устной или письменной форме или молчание, но и совершение конклюдентных действий - отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п. Но из этих действий должно явно вытекать безоговорочное одобрение оферты, и эти действия должны быть совершены в пределах срока, установленного офертой для ее акцепта.

Так же, как и оферта (п. 2 ст. 395 ГК), акцепт может быть отозван без каких-либо последствий для акцептанта, но только до поступления акцепта оференту. Например, акцептант мог подписать полученный им от оферента проект договора и отправить его по почте, но затем телеграммой или факсом уведомить оферента о своем отказе от акцепта.

После получения акцепта оферентом договор считается заключенным, и прекратить его можно только по общим правилам расторжения договора (ст. ст. 401-404 ГК).

Порядок заключения договора (ст. 397 ГК). Предложение заключить договор может быть сделано присутствующему контрагенту, т. е. в условиях, допускающих немедленный ответ; отсутствующему контрагенту, т. е. когда неизбежно требуется время для получения ответа. Предложение с указанием срока может быть сделано как в устной, так и в письменной форме.

Поскольку сам предложивший определяет срок, в течение которого он ждет ответа (предлагаю купить пианино, жду ответа в течение 2-недель), этим сроком он связан, и не может отказаться от своего предложения либо изменить его содержание. В случае отказа от предложения до истечения срока для оферента наступают отрицательные последствия в форме возмещения причиненных адресату убытков.

Когда письменная оферта не содержит срока для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законодательством, а если такой срок не установлен - в течение нормально необходимого для этого времени. Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте (п. 2 ст. 397).

В случае истечения срока, назначенного для ответа (или истечения времени, нормально необходимого для получения ответа на предложение), действие оферты прекращается, оферент уже не связан своим предложением. Поэтому, если получивший предложение вдруг решит после истечения назначенного срока принять это предложение, он будет уже не акцептантом, а новым оферентом. Возникает новое правоотношение, на которое распространяются все рассмотренные выше правила заключения договора.