Уголовное преследование несовершеннолетних

Пункт 12 статьи 5 УПК РФ закрепляет исчерпывающий перечень лиц, полномочных выступать в качестве законного представителя. К ним относятся родители, усыновители, опекуны или попечители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого либо потерпевшего, представители учреждений или организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый либо потерпевший, органы опеки и попечительства. При этом не разграничивается, чьи интересы будут представлять эти лица - несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого или же потерпевшего.

По смыслу данной нормы приоритет имеют родители и усыновители, далее - опекуны (для потерпевших в возрасте до 14 лет), попечители (для подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего в возрасте с 14 до 18 лет) или администрация учреждений, под опекой (попечением) которых находится несовершеннолетний, и в последнюю очередь - органы опеки и попечительства. Статус каждого определяется официальным документом (свидетельством о рождении, решением органа местного самоуправления, доверенностью, договором о приемной семье, патронате и т.д.).

Анализ вышеуказанных норм уголовно-процессуального закона позволяет сделать вывод о том, что данные лица обязаны обеспечить защиту прав и законных интересов несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого.

Дополнительные гарантии прав несовершеннолетних при производстве по уголовным делам находят отражение в отдельной главе 50 УПК РФ.

Среди них и то, что законный представитель несовершеннолетнего обвиняемого допускается к участию в уголовном деле на основании постановления следователя или дознавателя с момента первого допроса несовершеннолетнего (п. 1 ст. 426 УПК РФ). В этой связи отметим, что УПК РФ не содержит исчерпывающего перечня следственных действий, в которых необходимо участие законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого. Традиционно к ним относят допрос, очную ставку, опознание, обыск, выемку, следственный эксперимент и прочие действия.

Нет оснований не допускать законного представителя к участию в следственном действии. В ч. 4 ст. 426 УПК РФ закреплён лишь порядок полного отстранения, если тот своими действиями наносит ущерб интересам несовершеннолетнего. Действующее законодательство не прописывает, сколько лиц может выступать в качестве законного представителя. Нельзя отстранять законного представителя, если он не явился к следователю вовремя, позже представив документы причины неявки.

Так как российские нормы лишают несовершеннолетнего самостоятельности субъекта уголовного процесса, Европейский суд по правам человека отмечает, что интересы законного представителя могут вступать в существенные противоречия с интересами несовершеннолетнего и поэтому несовершеннолетний имеет право сам обращаться с заявлением в суд.

Задачи защитника (адвоката) и законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого определены статьей 16 УПК РФ как обеспечение права на защиту.

Помимо этого, пункт 46 статьи 5 УПК РФ определяет защитника и законного представителя обвиняемого стороной защиты.

Являясь представителями стороны защиты, законные представители обеспечивают возможности по активному участию несовершеннолетнего в доказывании, создают предпосылки для правильного разрешения вопроса об избрании в отношении лица меры пресечения, а также вопроса о дальнейшем движении уголовного дела.

Следует заметить, что если понятие защитника в уголовно-процессуальном законодательстве имеется, то определение законного представителя в нем отсутствует.

Законодатель в статье 48 УПК РФ устанавливает обязательное участие законных представителей по уголовным делам о преступлениях, совершенных несовершеннолетними.

Таким образом, цель участия законных представителей в уголовном судопроизводстве сводится к замещению отсутствующей у несовершеннолетнего уголовно-процессуальной дееспособности, а содержание законного представительства заключается в защите прав и законных интересов несовершеннолетнего. Одновременно следует отметить, что профессиональная защита прав и законных интересов несовершеннолетнего, вовлеченного в уголовное судопроизводство, связана с реализацией другой формы обеспечения права на защиту - посредством обязательного участия защитника.

Согласно п. 3 ч. 2 ст. 426 УПК РФ законный представитель вправе участвовать в допросе несовершеннолетнего обвиняемого, а с разрешения следователя - в иных следственных действиях, производимых с его участием и участием защитника. И вызов несовершеннолетнего обвиняемого к следователю производится через его родителей или других законных представителей (ст. 424 УПК РФ).

Особенностью окончания предварительного расследования по делам несовершеннолетних является право следователя вынести постановление о не предъявлении несовершеннолетнему лицу для ознакомления материалов, которые могут оказать на него негативное влияние, а ознакомить с данными материалами законного представителя (ч. 3 ст. 428 УПК РФ).

Законный представитель призван оказывать несовершеннолетнему не только психологическую и моральную поддержку, но и действовать в его интересах, активно пользоваться предоставленными законом правами и совместно с защитником выбирать наиболее эффективные и оптимальные пути защиты несовершеннолетнего.

Возникает вопрос, в какой момент уголовного судопроизводства необходимо привлекать законного представителя для защиты прав и интересов несовершеннолетнего? Данная потребность возникает уже на стадии возбуждения уголовного дела, то есть с момента вовлечения его в уголовное судопроизводство. Однако участие законных представителей на данной стадии уголовного процесса не регламентируется уголовно-процессуальными нормами.

Если защитник может участвовать в деле, к примеру, с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления, либо с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном статьей 144 УПК РФ (часть 3 статьи 49 УПК РФ), а также в иных случаях предусмотренных законом, то у законного представителя право на участие на этой стадии уголовного судопроизводства отсутствует.

У лица, правомочного быть законным представителем, не возникает права на защиту законных интересов несовершеннолетнего и с момента возбуждения уголовного дела, а также с момента обретения несовершеннолетним статуса подозреваемого или обвиняемого.

Уголовно-процессуальный кодекс РФ определяет момент допуска законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого в уголовном деле. На основании части 1 статьи 426 УПК РФ законные представители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого допускаются к участию в уголовном деле на основании постановления дознавателя, следователя с момента первого допроса несовершеннолетнего в качестве подозреваемого или обвиняемого.

Следует отметить, что до начала уголовного преследования несовершеннолетнего действующим уголовно-процессуальным законодательством для лица, имеющего право быть законным представителем, не регламентировано право на защиту интересов несовершеннолетнего. Из содержания норм глав 19 и 50 УПК РФ следует, что вызов в орган дознания или к следователю для дачи объяснений, а также иные процессуальные действия с участием несовершеннолетнего могут производиться без участия законного представителя, поскольку его полномочия на дан ной стадии уголовного судопроизводства не оговорены.

Представляется, что, исходя из презумпции добросовестности родителей, усыновителей, для реального обеспечения защиты прав и законных интересов несовершеннолетних подозреваемых, обвиняемых, обязательное участие законного представителя необходимо обеспечивать уже на стадии доследственной проверки, для чего законодателю в статье 426 УПК РФ следует определить более ранний начальный момент допуска в уголовном деле законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, например, с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится доследственная проверка, а также с момента приобретения несовершеннолетним статуса подозреваемого или обвиняемого (по аналогии с моментом участия в уголовном деле защитника).

Право на участие законного представителя в проведении проверки в порядке статьи 144 УПК РФ и осуществление защиты прав несовершеннолетнего должно быть закреплено законом.

К минимуму сводится функция обеспечения защиты прав и законных интересов несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого при проведении следственных действий. Так, согласно пункту 3 части 2 статьи 426 УПК РФ, законный представитель вправе участвовать лишь в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, а в иных следственных действиях, производимых с его участием и участием защитника - только с разрешения следователя.

Вместе с тем, согласно пункту 5 части 1 статьи 53 УПК РФ право защитника на участие в следственных действиях с участием подозреваемого, обвиняемого не ограничено.

Действующим уголовно-процессуальным законодательством не определены порядок получения показаний законного представителя, а также форма этого процессуального документа. Не содержит УПК РФ и такого источника доказательств, как «показания законного представителя».

Между тем, часть 1 статьи 421 УПК РФ закрепляет положение, обязывающее дознавателя, следователя при производстве по уголовному делу наряду с обстоятельствами, подлежащими доказыванию по любому уголовному делу (статья 73 УПК РФ), установить: точный возраст несовершеннолетнего (число, месяц и год рождения); условия жизни и воспитания, уровень психического развития и иные особенности личности; влияние на несовершеннолетнего старших по возрасту лиц.

Зачастую на практике дознаватель, следователь устанавливает указанные обстоятельства, в том числе и о личности обвиняемого (статья 73, часть 2 статьи 79 УПК РФ) при допросе законного представителя в качестве свидетеля, ведь кто, как ни родитель, усыновитель, опекун либо попечитель обладают всей полнотой информации о несовершеннолетнем - об особенностях его характера, поведения, условиях жизни и воспитания. Уголовно-процессуальный закон, устанавливая в ч. 2 ст. 426 УПК РФ закрытый перечень прав законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, и причисляя его к стороне защиты, фактически запрещает лицу, в чьем производстве находится уголовное дело, допрашивать его в качестве законного представителя. Именно поэтому, находясь между необходимостью установления обстоятельств, подлежащих установлению, предусмотренных ст. 421 УПК РФ, и фактическим запретом на допрос в качестве законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого на стадии предварительного расследования, следственная практика сложилась таким образом, что лицо, производящее предварительное расследование, изначально допрашивает лицо, которое впоследствии планируется привлечь в качестве законного представителя несовершеннолетнего подозреваемо, обвиняемого, в качестве свидетеля, после чего принимает решение о допуске этого лица в качестве законного представителя.

Вместе с тем, свидетель как иной участник уголовного судопроизводства не выполняет функцию защиты, а доказательства, полученные из его показаний, данные на предварительном следствии, могут выступать в качестве «доказательств обвинения».

Поэтому законным представителям несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого должно гарантироваться право давать показания именно в качестве законного представителя, если это необходимо в интересах защиты несовершеннолетнего.

Одной из важнейших гарантий эффективной реализации участником уголовного судопроизводства своих прав является своевременность его допуска к участию в уголовном деле. Сказанное в полной мере относится к законному представителю, в качестве которого, как правило, участвуют родители с целью обеспечения прав и законных интересов своего ребенка. Особую актуальность указанная проблематика приобретает в стадии УПК РФ участие законного представителя в стадии возбуждения уголовного дела не предусмотрено.

В соответствии с ч. 1 ст. 426 УПК РФ законные представители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого допускаются к участию в уголовном деле с момента первого допроса несовершеннолетнего в качестве подозреваемого или обвиняемого. То есть только тогда, когда производство по уголовному делу в отношении несовершеннолетнего уже осуществляется и ему придан соответствующий процессуальный статус. Однако в правоприменительной практике зачастую встречаются случаи, когда уже в стадии возбуждения уголовного дела имеются сведения о том, что несовершеннолетний причастен к совершению преступления и по данному факту осуществляется проверка. В ходе проверки в отношении несовершеннолетнего может быть проведен целый комплекс процессуальных действий, предусмотренных ч. 1 ст. 144 УПК РФ, направленных на изобличение его в совершении преступления. А после изменений, внесенных в УПК РФ Федеральным законом от 4 марта 2013 года № 23-ФЗ, в отношении него могут быть проведены и следственные действия, которые содержат элементы принуждения и способны нарушить конституционные права ребенка, например получение образцов для сравнительного исследования и производство судебной экспертизы. Законодатель не обратил на это внимания и не внес соответствующих изменений в правила о допуске к участию в деле законного представителя. Между тем указанная норма ущемляет право несовершеннолетнего, совершившего преступление, на защиту путем безотлагательного привлечения к участию в деле законного представителя, поскольку не позволяет на первоначальных этапах производства по делу реализовать права последнего, закрепленные в ч. 2 ст. 426 УПК РФ. Представляется, что такое основополагающее право законного представителя, как право знать, в чем подозревается или обвиняется несовершеннолетний, должно быть предусмотрено и на стадии возбуждения уголовного дела. Редакция ныне действующей нормы, закрепленной в п. 1 ч. 2 ст. 426 УПК РФ, не распространяется на подобные случаи. В настоящее время анализируемое право законного представителя может быть реализовано только тогда, когда несовершеннолетнему уже придан статус подозреваемого, обвиняемого. Между тем от своевременного обеспечения указанного права законного представителя зависит успешная реализация целого комплекса его прав, направленных на защиту несовершеннолетнего и восполнение его процессуальной недееспособности. Например, такого, как право обжаловать действия следователя или дознавателя, заявить отвод участникам процесса, представить предметы и документы, имеющие значение для уголовного дела и т. д. Реализуя собственные права, законный представитель тем самым содействует и полной реализации прав и законных интересов представляемого им несовершеннолетнего. Одним словом, надлежащая реализация прав законного представителя несовершеннолетнего, совершившего преступление, должна быть гарантирована надлежащим закреплением его процессуальных прав.

В этой связи необходимо изменение существующего порядка допуска законного представителя к участию в деле. Представляется, что законный представитель по аналогии с защитником должен участвовать с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК РФ. Именно в стадии возбуждения уголовного дела лица, осуществляющие проверку, способны нанести непоправимый вред и психике подростка, и дальнейшему продуктивному и законному производству по уголовному делу. Указанные изменения следует внести в ч. 1 ст. 426 УПК РФ. Редакция данной нормы могла бы иметь следующее название и содержание:

Статья 426. Участие законного представителя несовершеннолетнего в ходе досудебного производства по уголовному делу.

1. Законные представители допускаются с момента осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы несовершеннолетнего, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК РФ, а также на основании постановления следователя, дознавателя с момента первого допроса несовершеннолетнего в качестве подозреваемого или обвиняемого. При допуске к производству процессуальных действий либо участию в деле им разъясняются права, предусмотренные частью второй настоящей статьи.

Кроме того, п. 1 ч. 2 ст. 426 УПК РФ следует дополнить указанием на то, что законный представитель вправе знать об осуществлении процессуальных действий, затрагивающих права и свободы несовершеннолетнего, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК РФ, а также знать, в чем подозревается или обвиняется несовершеннолетний. При этом предлагается следующая редакция п. 1 ч.2 ст. 426 УПК:

2. Законный представитель вправе:

1) знать об осуществлении процессуальных действий, затрагивающих права и свободы несовершеннолетнего, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК РФ, знать, в чем подозревается или обвиняется несовершеннолетний.

Исходя из сути рассмотренных правовых норм, а также складывающейся правоприменительной практики, можно сделать вывод, что участие законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого при производстве отдельных следственных действий состоит в основном не в защите, а в моральной поддержке своего подопечного, недопущении психологического воздействия на него. Законный представитель зачастую не имеет специальных знаний. И для профессиональной защиты законодательство дополнительно предусматривает обязательное участие защитника (п. 1 ч. 1 ст. 51 УПК РФ), а также педагога или психолога (ч. 3 ст. 425 УПК РФ).

В настоящее время допрос потерпевшего или свидетеля в возрасте до 14 лет, а по усмотрению следователя и допрос потерпевшего и свидетеля в возрасте от 14 до 18 лет проводятся с участием педагога (ст. 191 УПК РФ). В соответствии с Федеральным законом от 28 декабря 2013 года № 432-Ф3 с 1 января 2015 года вступили в силу нормы о порядке обязательного участия специалиста при проведении допроса, очной ставки, опознания и проверки показаний с участием несовершеннолетнего.

Однако данные нормы не касаются действий с участием несовершеннолетнего обвиняемого.

Думается, что при производстве очной ставки, опознания и проверки показаний несовершеннолетнему обвиняемому требуется аналогичная поддержка и защита, что и несовершеннолетнему потерпевшему или свидетелю.

Далее отметим, что на сегодняшний день, согласно уголовно-процессуальному закону, допрос - это единственное следственное действие, право законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого на участие в котором является безусловным. Участие законного представителя в иных следственных действиях возможно только по решению следователя. Позиция законодателя по вопросу порядка участия и места законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого в уголовном судопроизводстве вполне понятна. Однако, думается, что его положение несколько умаляется, в связи с чем нормы о правах законного представителя несовершеннолетнего требуют корректировки.

Так, термин «представитель» подразумевает представление интересов, защиту, принятие на себя части функций подопечного. Хотя на практике законному представителю нередко отводится роль наблюдателя, а не активного участника. В настоящее время возможности законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого существенно ограничены и законодательством, и правоприменительной практикой. Принимая участие в следственных действиях, законный представитель несовершеннолетнего обвиняемого, как правило, знакомится с протоколом, не предпринимая иных активных действий в интересах доверителя. Законные представители практически не реализуют имеющееся у них право заявлять ходатайства об участии в иных следственных действиях (помимо допроса обвиняемого) и о производстве тех либо иных следственных действий по собственной инициативе.

С целью более полноценного обеспечения защиты несовершеннолетнего обвиняемого со стороны законного представителя требуется рассмотрение вопроса о допуске последнего к участию в уголовном деле с тех же моментов, с которых участвует защитник (ч. 3 ст. 49 УПК РФ). Эта идея высказывалось и обосновывалось в юридической науке и ранее, однако по сей день не нашла должного отображения. Кроме того, законный представитель несовершеннолетнего обвиняемого должен стать полноценным участником при назначении, производстве экспертизы и ознакомлении с заключением эксперта. В связи с этим требуется внесение дополнений и в ст. 198 и 206 УПК РФ.

Логичным и целесообразным является предложение о предоставлении несовершеннолетнему обвиняемому и его законному представителю права обращаться с письменным заявлением о производстве контроля и записи их телефонных переговоров без судебного решения, если это требуется для обеспечения их безопасности и недопущения воздействия со стороны старших по возрасту соучастников. В настоящее время эта возможность предоставлена лишь потерпевшим, свидетелям, их близким родственникам, родственникам, близким лицам (ч. 2 ст. 186 УПК РФ).

Таким образом, можно сделать вывод о недостаточности его полномочий законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого при производстве отдельных следственных действий. В связи с чем нами предлагаются следующие изменения и дополнения в уголовно-процессуальный закон:

- обеспечить допуск законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого к участию в уголовном деле с тех же моментов, с которых участвует защитник (ч. 3 ст. 49 УПК РФ);

- закрепить в ст. 426 УПК РФ норму о праве законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого присутствовать при проведении таких следственных действий с участием его подопечного как очная ставка, опознание и проверка показаний несовершеннолетнего обвиняемого;

- сделать законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого полноценным участником при назначении, производстве экспертизы и ознакомлении с заключением эксперта, в связи с чем внести изменения в ст. 198 и 206 УПК РФ;

- предоставить несовершеннолетнему обвиняемому и его законному представителю право обращаться с письменным заявлением о производстве контроля и записи их телефонных переговоров без судебного решения, если это требуется для обеспечения их безопасности и недопущения воздействия со стороны старших по возрасту соучастников.

Производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних отличается сложностью для дознавателя, следователя, прокурора и суда, которая обусловлена наличием расширенного предмета доказывания и других дополнительных процессуальных гарантий обеспечения защиты прав и законных интересов несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых, а также особенностями тактики производства процессуальных действий, связанных с психологическими особенностями несовершеннолетних. Однако производство по таким делам осложняется и наличием многочисленный проблем, порождаемых несовершенством уголовно-процессуального закона, неясностью отдельных норм.

Рассмотрим три таких проблемы общего характера.

1. Глава 50 «Производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних» УПК РФ начинается со статьи 420 «Порядок производства по уголовным делам в отношении несовершеннолетних». Часть 1 данной статьи гласит: «Требования настоящей главы применяются по уголовным делам в отношении лиц, не достигших к моменту совершения преступления возраста восемнадцати лет».

Но ведь производство по любым уголовным делам осуществляется спустя некоторый период времени после момента совершения преступления. Этот период может составлять несколько месяцев или лет. За это время лицо, не достигшее к моменту совершения преступления возраста восемнадцати лет, может достичь этого возраста. Таким образом, норма, закрепленная в части 1 ст. 420 УПК РФ, охватывает более широкий круг лиц, чем названия главы 50 и статьи 420 УПК РФ. Данное противоречие порождает в теории и на практике следующий проблемный вопрос: требования главы 50 УПК РФ необходимо применять ко всем обвиняемым (подозреваемым) лицам, которые не достигли к моменту совершения преступления возраста восемнадцати лет, независимо от их возраста в момент производства процессуальных действий или принятия процессуальных решений по уголовному делу или необходимо учитывать ещё и возраст обвиняемого (подозреваемого) на текущий момент уголовного судопроизводства? Иными словами: когда в статьях 421-432 гл. 50 УПК РФ идет речь о несовершеннолетнем, подразумевается любое лицо, которое не достигло возраста восемнадцати лет к моменту совершения преступления, или только то лицо, которое не достигло возраста восемнадцати лет на текущий момент уголовного судопроизводства?

Рассмотрим проблему на примерах регламентации участия в уголовном судопроизводстве законного представителя и защитника несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого. Согласно статье 48 УПК РФ по уголовным делам о преступлениях, совершенных несовершеннолетними, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители в порядке, установленном статьями 426 и 428 УПК РФ. Согласно части 1 ст. 51 УПК РФ участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним.

По буквальному смыслу норм, содержащихся в статье 48 и части 1 ст. 420 УПК РФ, по уголовному делу о преступлении, совершенном несовершеннолетним, его законные представители должны привлекаться к обязательному участию в уголовном деле вне зависимости от того, достиг ли обвиняемый или подозреваемый возраста восемнадцати лет на текущий момент уголовного судопроизводства. Однако иное мнение по этому вопросу выражает Пленум Верховного Суда РФ: «Если лицо, совершившее преступление в возрасте до 18 лет, на момент рассмотрения дела в суде достигло совершеннолетия, полномочия законного представителя по общему правилу прекращаются. В исключительных случаях реализация этих функций может быть продолжена путем принятия судом решения о распространении на лиц в возрасте от 18 до 20 лет положений об особенностях уголовной ответственности несовершеннолетних».

По буквальному смыслу нормы, содержащейся в части 1 ст. 51 УПК РФ, участие защитника делает обязательным не то обстоятельство, что преступление совершено несовершеннолетним лицом, а то, что подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним. Следовательно, если на текущий момент уголовного судопроизводства подозреваемый, обвиняемый достиг совершеннолетия, то участие защитника в этот момент уже не является обязательным. Однако и в этом случае Пленум Верховного Суда РФ от 19.12.2013 №N 41 дает судам совершенно иное разъяснение: «При рассмотрении ходатайства об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления в несовершеннолетнем возрасте, участие защитника в судебном заседании по смыслу пункта 2 части 1 статьи 51 УПК РФ обязательно независимо от того, достиг ли обвиняемый, подозреваемый к этому времени совершеннолетия. Данное правило относится и к случаям, когда лицо обвиняется в нескольких преступлениях, одно из которых совершено им в возрасте до 18 лет, а другое -- после достижения совершеннолетия».

Эти примеры интересны по следующим причинам. Во-первых, законодатель регламентирует участие законного представителя и защитника несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого неодинаково. Во-вторых, каждое из двух приведенных разъяснений Пленума Верховного Суда РФ противоречит буквальному смыслу разъясняемой нормы. В-третьих, Пленум Верховного Суда РФ дает диаметрально противоположные разъяснения по вопросам участия законного представителя и защитника подозреваемого, обвиняемого, достигшего совершеннолетия в ходе уголовного судопроизводства, хотя и законный представитель, и защитник призваны выполнять функцию защиты. Такую ситуацию трудно признать нормальной.

Полагаем, что проблему правильного понимания и использования понятия «несовершеннолетний обвиняемый (подозреваемый)» целесообразно решать следующим образом. Такие обстоятельства, как возраст несовершеннолетнего, условия его жизни и воспитания, уровень его психического развития и иные особенности его личности, влияние на несовершеннолетнего старших по возрасту лиц (ч. 1 ст. 421 УПК РФ), а также возможность несовершеннолетнего в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими (ч. 2 ст. 421 УПК РФ), важны и должны определяться либо для момента совершения преступления, либо для периода, предшествующего этому моменту. Это создает дополнительные гарантии обеспечения защиты прав и законных интересов несовершеннолетнего обвиняемого (подозреваемого), причем независимо от того, достиг ли он совершеннолетия на текущий момент уголовного судопроизводства. Поэтому в частях 1 и 2 ст. 421 УПК РФ под несовершеннолетним следует понимать любое лицо, не достигшее возраста восемнадцати лет к моменту совершения преступления.

Что касается всех других дополнительных процессуальных гарантий обеспечения защиты прав и законных интересов несовершеннолетних обвиняемых (подозреваемых), то они могут эффективно работать лишь в том случае, если в момент принятия соответствующего решения или выполнения соответствующего процессуального действия обвиняемый (подозреваемый) будет по-прежнему несовершеннолетним.

Если же обвиняемому (подозреваемому) уже исполнилось 18 лет, то вряд ли логично, напри - мер, вызывать его к следователю, дознавателю или в суд через его законных представителей (ст. 424 УПК РФ), вряд ли есть смысл в дополни - тельных ограничениях длительности допроса (ч. 1 ст. 425 УПК РФ) только потому, что он не достиг возраста восемнадцати лет к моменту совершения преступления.

2. В последние годы в России две трети уголовных дел суды рассматривают в особом порядке. В общем порядке рассматривается лишь одна треть уголовных дел. Это существенно ускоряет и удешевляет уголовный процесс. Актуален вопрос: возможно ли применение особого порядка судебного разбирательства, предусмотренного главой 40 УПК РФ, по уголовным делам в отношении несовершеннолетних?

Судебная практика противоречива. Пленум Верховного Суда РФ разъясняет: «Закон не предусматривает применение особого порядка принятия судебного решения в отношении несовершеннолетнего обвиняемого, поскольку производство по уголовному делу в от - ношении лица, совершившего преступление в несовершеннолетнем возрасте, осуществляется в общем порядке с изъятиями, предусмотренными главой 50 УПК РФ. Указанное положение распространяется на лиц, достигших совершеннолетия ко времени судебного разбирательства».

Между тем в контексте статьи 420 УПК РФ выражение «общий порядок» не противопоставляется и не используется в качестве альтернативы выражению «особый порядок». Напротив, в части 2 ст. 420 УПК РФ речь идет не просто об общем порядке производства по уголовному делу, а об общем порядке, установленном частями второй и третьей настоящего Кодекса. Но часть третья УПК РФ включает, в частности, и раздел Х « Особый порядок судебного разбирательства». Следовательно, в контексте статьи 420 УПК РФ общий порядок производства по уголовному делу включает в себя в качестве состав - ной части и особый порядок судебного разбирательства.

Кроме того, регламентируя порядок заявления ходатайства о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в связи с согласием с предъявленным обвинением, законодатель упоминает законного представителя подсудимого (ч. 1 ст. 315 УПК РФ). Но законный представитель может быть у обвиняемого (подсудимого) лишь в случае его несовершеннолетия (п. 12 ст. 5 УПК РФ). Это также подтверждает, что закон допускает применение особого порядка судебного разбирательства по уголовным де - лам в отношении несовершеннолетних.

3. Федеральным законом от 29.06.2009 г. № 141-ФЗ в УПК РФ введена новая глава 40.1 «Особый порядок принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве». Сразу же возникла проблема: допустимо ли заключение досудебного соглашения о сотрудничестве с подозреваемым или обвиняемым, который к моменту совершения преступления не достиг возраста восемнадцати лет?

Актуальность этой проблемы обусловлена тем, что институт досудебного соглашения о сотрудничестве на практике эффективен при расследовании групповых преступлений, а именно групповой способ совершения противоправных действий является отличительным признаком преступности несовершеннолетних. Известно, что около половины несовершеннолетних преступников совершают преступления в группе.

Пленум Верховного Суда РФ от 28.06.2012 № 16 указывает: «Исходя из того, что закон не предусматривает возможность принятия судебного решения в отношении несовершеннолетнего в особом порядке, положения главы 40.1 УПК РФ не применяются в отношении подозреваемых или обвиняемых, не достигших к моменту совершения преступления возраста восемнадцати лет».

Между тем, регламентируя порядок заявления ходатайства о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, законодатель упоминает законного представителя подозреваемого или обвиняемого (ч. 1 ст. 317.1 УПК РФ). Это говорит о том, что законодатель скорее не исключает, а допускает заключение досудебного соглашения о сотрудничестве с несовершеннолетним лицом.

Отрицательное решение рассматриваемой проблемы существенно снижает эффективность института досудебного соглашения о сотрудничестве. Согласно закону досудебное соглашение о сотрудничестве -- это соглашение между сторонами обвинения и защиты (п. 61 ст. 5 УПК РФ). Причем это соглашение на взаимовыгодных условиях. Поэтому применение рассматриваемого института по уголовным делам в отношении несовершеннолетних, во-первых, позволит правоохранительным органам более эффективно бороться с преступностью в целом. Во-вторых, применение этого правового института позволит несовершеннолетним подозреваемым, обвиняемым получать те выгоды, которые предусмотрены этим институтом.

Если согласиться с возможностью применения особого порядка судебного разбирательства по уголовному делу в отношении несовершеннолетнего лица, то не будет и того препятствия для заключения с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, на которое указывает Пленум Верховного Суда РФ.

2.2 Прокурорский надзор за законностью уголовного преследования несовершеннолетних

Прокурорский надзор за исполнением законов о несовершеннолетних и молодежи является комплексным направлением надзорной деятельности прокуратуры, поскольку при его осуществлении прокуроры используют в полной мере все полномочия, методы и инструменты, характерные для надзора за исполнением законов, надзора за соблюдением прав и свобод человека и гражданина, надзора за исполнением законов органами предварительного расследования и др., но с учетом специфики правового статуса несовершеннолетнего участника общественных отношений. Необходимость специализации правоохранительной деятельности, связанной с несовершеннолетними, закреплена во многих международно-правовых документах, обязательных для России, в том числе вышеуказанных Пекинских правилах.

В предмет надзора за исполнением законов о несовершеннолетних и молодежи входят исполнение законов о социальной защите несовершеннолетних, о профилактике безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних, соблюдение требований уголовно-процессуального законодательства, регламентирующего производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних, и др. В рамках настоящей статьи рассмотрим содержание прокурорского надзора за законностью уголовного преследования несовершеннолетних.

В Генеральной прокуратуре РФ надзор за соблюдением прав несовершеннолетних в уголовном процессе осуществляют Главное управление по надзору за следствием и Управление по надзору за производством дознания и оперативно-розыскной деятельности.

В целях комплексного решения задач по защите прав и законных интересов несовершеннолетних и молодежи Генеральный прокурор РФ ориентирует на то, чтобы в прокуратурах субъектов РФ надзор за исполнением законов о несовершеннолетних и молодежи, в том числе надзор за исполнением законов, регулирующих проблемы молодежи (трудовая занятость, подготовка к военной службе, законность деятельности детских и молодежных общественных объединений, начальное, среднее и высшее профессиональное образование), и надзор за расследованием преступлений несовершеннолетних, был сосредоточен в отраслевых подразделениях, либо с учетом состояния законности и правопорядка на поднадзорной территории обязанности по осуществлению данного надзора следует закреплять за конкретными сотрудниками, причем это должны быть наиболее квалифицированные и опытные работники. В прокуратурах городов и районов данный вид надзора, как правило, осуществляют помощники прокуроров.

Надзор за законностью уголовного преследования несовершеннолетних осуществляется прокурором в двух направлениях:

1) надзор за соблюдением норм УПК РФ, регулирующих общий порядок производства по каждому уголовному делу;

2) надзор за исполнением специальных норм УПК РФ, закрепляющих особенности производства по уголовным делам в отношении несовершеннолетних. Большинство этих норм сосредоточено в гл. 50 УПК РФ.

Генеральный прокурор РФ обязывает нижестоящих прокуроров в ходе досудебного производства по уголовному делу требовать от органов дознания и следственных органов неукоснительного соблюдения предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством правовых гарантий для несовершеннолетних. Это требование в полной мере основано не только на действующем законодательстве, но и на общепризнанных нормах и принципах международного права и международных правилах, ратифицированных нашей страной, согласно которым особые правила и гарантии должны действовать в отношении всех без исключения несовершеннолетних и в определенных случаях даже на молодых совершеннолетних правонарушителей. В соответствии с п. 10.3 Пекинских правил контакты между органами по обеспечению правопорядка и несовершеннолетним правонарушителем должны осуществляться таким образом, чтобы уважать правовой статус несовершеннолетнего, содействовать благополучию несовершеннолетнего и избегать причинения ему ущерба, с должным учетом обстоятельств дела. Прокурорам следует обеспечивать конфиденциальность и соответствие Пекинским правилам всех действий, связанных с привлечением несовершеннолетних к ответственности.

Предварительное расследование дел о преступлениях несовершеннолетних может осуществляться как в форме дознания, так и в форме предварительного следствия; оно проводится следователями и дознавателями по правилам подследственности, установленным ст. 151 УПК РФ. Но с 1 января 2012 г. дела о тяжких и особо тяжких преступлениях, совершенных несовершеннолетними или в отношении несовершеннолетних, расследуются только в форме предварительного следствия, которое ведут следователи Следственного комитета РФ.

С учетом международно-правового правила об устранении ненужных задержек по делам несовершеннолетних и принципа разумного срока уголовного судопроизводства (ст. 6.1 УПК РФ) прокуроры должны своевременно реагировать на волокиту при расследовании преступлений несовершеннолетних.

Предмет доказывания по уголовным делам в отношении несовершеннолетних включает в себя обстоятельства, перечисленные не только в ст. 73 УПК РФ, но и в ст. 421 УПК РФ. При осуществлении надзора особое внимание прокурорам необходимо уделять изучению социальной и психологической характеристик обвиняемых, а также выяснению условий их жизни и воспитания, принятию мер по устранению причин и условий, способствующих совершению несовершеннолетними преступлений. Если соответствующие обстоятельства не установлены или установлены ненадлежащим образом, то прокурор не вправе утвердить обвинительное заключение или обвинительный акт и обязан на основании мотивированного постановления вернуть уголовное дело для производства дополнительного расследования. При наличии данных, свидетельствующих об отставании в психическом развитии несовершеннолетнего, прокурор должен указать на необходимость назначения комплексной психолого-психиатрической экспертизы в целях решения вопроса о его психическом состоянии и способности правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела.

При применении к несовершеннолетним мер процессуального принуждения прокурор обязан обеспечить безусловное исполнение следователями и дознавателями требований ст. 423 УПК РФ. В частности, прокурор должен иметь в виду, что законодатель из всех мер пресечения, которые могут быть избраны в отношении несовершеннолетнего, отдает приоритет такой специальной мере, как присмотр за несовершеннолетним подозреваемым (обвиняемым) заслуживающими доверия лицами: родителями, опекунами, попечителя ми или другими лицами, способными обеспечить надлежащее поведение несовершеннолетнего, а также должностными лицами специализированного детского учреждения, в котором подросток находился до совершения преступления (ст. 105 УПК РФ).

Согласно ч. 3 ст. 108 УПК РФ дознаватель вправе возбудить перед судом ходатайство об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу только с согласия прокурора. Генеральный прокурор РФ требует от подчиненных прокуроров с особой тщательностью рассматривать вопросы о необходимости заключения под стражу несовершеннолетних, имея в виду, что для них данная мера пресечения является исключительной (п. 14 Приказа от 6 сентября 2007 г. № 137 «Об организации прокурорского надзора за процессуальной деятельностью органов дознания»). В настоящее время прокурор не вправе допросить несовершеннолетнего до того, как даст согласие на внесение ходатайства дознавателя в суд, хотя ранее он делал это в обязательном порядке. Изменения обусловлены тем, что с сентября 2007 года прокурор утратил право возбуждать и расследовать уголовные дела, в том числе проводить какие-либо следственные действия.

Прокурор обязательно участвует в судебных заседаниях при рассмотрении вопросов об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу вне зависимости от того, достиг правонарушитель возраста 18 лет или нет. Но если речь идет о несовершеннолетнем, то прокурор, исходя из требований Пекинских правил о том, что содержание под стражей до суда применяется лишь в качестве крайней меры, в течение кратчайшего периода времени и по возможности заменяется другими альтернативными мерами (п. 13.1, 13.2), не может поддерживать ходатайство о заключении подростка под стражу, если есть достаточные основания для передачи несовершеннолетнего под присмотр заслуживающих доверия лиц или избрания иной меры пресечения.

По общему правилу, к несовершеннолетнему заключение под стражу в качестве меры пресечения может быть применено только в случае, если он подозревается или обвиняется в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления, и лишь в исключительных случаях ее избрание допускается в отношении несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого), совершившего преступление сред ней тяжести. Прокурор в каждом таком случае должен выяснять, подтвержден ли конкретными фактами исключительный характер этих обстоятельств.

При осуществлении надзора прокурор должен учитывать императивное предписание закона о выделении в отдельное производство уголовного дела в отношении несовершеннолетнего, который участвовал в совершении преступления вместе со взрослыми (ст. 422 УПК РФ). Если выделение уголовного дела в отдельное производство невозможно, то данный вывод целесообразно обосновывать в обвинительном заключении или обвинительном акте, поскольку УПК РФ не предусматривает обязанности следователя (дознавателя) выносить постановление о невозможности выделения дела в отношении несовершеннолетнего. Это позволит прокурору при рассмотрении уголовного дела, поступившего с обвинительным заключением (актом), оценить, насколько обоснованно не было применено правило ст. 422 УПК РФ. Если в нарушение закона дело в отношении несовершеннолетнего не было выделено в отдельное производство и для этого имеются достаточные основания, то прокурор, руководствуясь ст. 221, 226 УПК РФ, должен принять меры к выполнению требований ст. 422 УПК РФ, возвратив дело следователю (дознавателю) со своими письменными указаниями, изложенными в мотивированном постановлении.

В рамках надзора прокурор должен добиваться соблюдения и других дополнительных процессуальных гарантий прав несовершеннолетних в уголовном судопроизводстве: обязательное участие защитника (п. 2 ч. 1 ст. 51 УПК РФ); обязательное участие законного представителя несовершеннолетнего (ст. 48, 426 УПК РФ); сокращенная продолжительность допроса несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) (ч. 1 ст. 425 УПК РФ); обязательное участие педагога (психолога) в допросе в случаях, предусмотренных ч. 3 ст. 425 УПК РФ, и др.

Следует иметь в виду, что если несовершеннолетний правонарушитель допрашивается в отсутствие педагога или психолога в случаях, когда его участие в этом следственном действии обязательно, то показания, данные подростком, должны признаваться в силу ч. 2 ст. 75 УПК РФ недопустимым доказательством и не могут быть положены в основу обвинения. Это необходимо учитывать прокурору при оценке обоснованности обвинения, предъявленного несовершеннолетнему.

С лицом, не достигшим к моменту совершения преступления возраста 18 лет, прокурором не может быть заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, предусмотренное гл. 40.1 УПК РФ. Но если несовершеннолетний содействовал следствию в раскрытии и расследовании преступления, изобличении и уголовном преследовании других соучастников преступления, розыске имущества, добытого в результате преступления, то это поведение должно расцениваться как обстоятельство, смягчающее наказание, и учитываться прокурором в обвинительной речи, с которой он выступает в судебных прениях и в которой он высказывает также свое мнение о виде и размере наказания, подлежащего назначению несовершеннолетнему за совершение того или иного преступления.

Прокуроры обязаны обеспечить исполнение закона о прекращении уголовного преследования в отношении несовершеннолетнего с применением принудительных мер воспитательного воздействия. Если совершенное преступление отнесено законом к категориям преступлений небольшой или средней тяжести (ст. 15 УК РФ) и в материалах уголовного дела имеются данные о том, что исправление несовершеннолетнего может быть достигнуто без применения уголовного наказания, то следователь с согласия руководителя следственного органа, а дознаватель с согласия прокурора вправе вынести постановление о прекращении уголовного преследования и возбуждении перед судом ходатайства о применении к несовершеннолетнему обвиняемому принудительной меры воспитательного воздействия (ч. 1 ст. 427 УПК РФ).

Получив от дознавателя соответствующее постановление, прокурор должен тщательно изучить все обстоятельства совершенного уголовно наказуемого деяния и при наличии условий и оснований, предусмотренных УПК РФ, дать согласие. В остальных случаях, за исключением тех, которые предусмотрены ст. 25, 28 УПК РФ, дознаватель вправе самостоятельно принимать решение о прекращении уголовного дела или уголовного преследования в отношении несовершеннолетнего, однако копия постановления об этом обязательно направляется прокурору (ч. 1 ст. 213 УПК РФ), который наделен полномочием по отмене незаконного или необоснованного постановления о прекращении уголовного дела(уголовного преследования) согласно ч. 1 ст. 214 УПК РФ.

Кроме того, в связи с тем что в ч. 1 ст. 427 УПК РФ закреплено нереабилитирующее основание прекращения уголовного преследования, оно допускается, если несовершеннолетний или его законный представитель против этого не возражают (ч. 6 ст. 427 УПК РФ). Иначе прокурор не вправе дать дознавателю согласие на прекращение уголовного преследования и возбуждение перед судом ходатайства о применении к несовершеннолетнему обвиняемому принудительной меры воспитательного воздействия, а если соответствующее решение принято следователем, то прокурор, руководствуясь ст. 214 УПК РФ, отменяет его своим мотивированным постановлением, которое незамедлительно направляет руководителю следственного органа. В случае назначения судебного заседания по рассмотрению указанного ходатайства до момента отмены прокурором постановления следователя суд прекращает производство.

Если уголовное преследование несовершеннолетнего не было прекращено в соответствии с ч. 1 ст. 427 УПК РФ в досудебном производстве, то это вправе сделать по своей инициативе суд, получив уголовное дело с обвинительным заключением (актом), в рамках предварительного слушания с участием сторон, проводимого в стадии подготовки к судебному заседанию, или даже судебного разбирательства. Тем не менее следователь, руководитель следственного органа, дознаватель и прокурор должны учитывать, что международно-правовые стандарты требуют в производстве по уголовному делу в отношении несовершеннолетнего по возможности не прибегать к официальному разбору дела судом и при наличии оснований прекращать дело (п. 11 Пекинских правил). Поэтому прекращение уголовного дела именно в досудебном производстве в наибольшей степени отвечает интересам несовершеннолетних.

2.3 Прекращение уголовного преследования в отношении несовершеннолетних

Следует отметить, что законодатель активно использует понятия «прекращение уголовного дела» и «прекращение уголовного преследования» в УПК РФ (ст. ст. 24, 25, 27, 28 и др.), но не дает им определения. В науке уголовного процесса существуют различные подходы к соотношению данных понятий.

Б.Т. Безлепкин считает, что под прекращением уголовного дела в стадии предварительного расследования понимается такое окончание следственного производства в целом, которое осуществляется в силу наличия обстоятельств, исключающих дальнейшее производство по уголовному делу, либо оснований для освобождения лица от уголовной ответственности.

В. Иващенко определяет прекращение уголовного дела как решение специально уполномоченных уголовно-процессуальным законом субъектов о прекращении деятельности, инициированной вынесением постановления на основании предположения достаточной степени вероятности о наличии факта совершения преступления, направленной на достижение назначения уголовного судопроизводства, влекущее правовые последствия для участников уголовного судопроизводства, а также окончание ведения содержащего соответствующие процессуальные документы номенклатурного дела.