Противодействие легализации доходов, полученных преступным путем

В задачи контролирующих финансы организаций входит:

- обеспечение наличия у поднадзорных организаций программ защиты от отмывания денежных средств;

- осуществление сотрудничества с судебными и правоохранительными органами;

- наличие полномочий по регулированию деятельности в сфере борьбы с отмыванием денежных средств не только по отношению к поднадзорным финансовым учреждениям, но и к прочим профессиональным лицам, осуществляющим операции с наличными деньгами;

- выработка основных направлений борьбы с отмыванием денежных средств в своих сферах;

- оказание помощи финансовым организациям в выявлении подозрительного характера деятельности их клиентов;

- принятие необходимых правовых и административных мер против установления контролирующего влияния или приобретения значительного участия в финансовых учреждениях преступниками или их пособниками.

Международный опыт показывает, что регулирующие органы должны располагать достаточно широкими полномочиями для осуществления контроля за финансовыми институтами, сбора и передачи информации о подозрительных сделках. Практика показывает также, что эффективность борьбы с отмыванием денежных средств тесно связана с возможностью доступа регуляторов к необходимой информации даже при наличии в законе положений о коммерческой и банковской тайне. Обязательным условием в этом случае должно быть соблюдение регуляторами требований конфиденциальности полученной информации.

Кроме того, должны быть перекрыты возможные лазейки для отмывания денежных средств через неконтролируемые финансовые организации (типа обменных пунктов) и лиц, по роду своей профессии связанных с движением денежных средств.

Важным вопросом является разделение полномочий и ответственности между контролирующими организациями. В разных странах административная система борьбы с отмыванием денежных средств построена по-разному, в зависимости от общих принципов регулирования и контроля, конкретных задач по борьбе с отмыванием средств. В этом контексте несомненный интерес представляют наиболее типичные схемы административного обеспечения борьбы с отмыванием денежных средств, их достоинства и недостатки.

В отдельных странах информация о подозрительных сделках сразу передается от регулирующих государственных или правительственных организаций в правоохранительные органы, которые проводят ее анализ, предпринимают необходимые расследования и передают дело, в случае необходимости, в суд. Эта система достаточно проста, поскольку не требует коренных изменений в административной системе страны, создания каких-либо новых организаций. Вместе с тем, вся огромная и чрезвычайно важная работа по борьбе с отмыванием денежных средств, включая сбор и анализ огромного массива финансовой информации, ложится на плечи существующих организаций, имеющих и другие задачи, помимо борьбы с отмыванием денежных средств. На практике это редко позволяет поставить такую борьбу на систематическую основу, наладить эффективную систему предотвращения отмывания денежных средств в целом.

В США значительная часть работы по сбору и анализу информации, а также проведению расследований в отношении подозрительных сделок также обеспечивается контролирующими финансовые институты организациями. Наряду с этим особую роль в борьбе с отмыванием денежных средств играет Федеральное бюро расследований, которое выполняет роль своеобразного зонтика и координатора действий в этой сфере.

Разделение полномочий регулирующих органов в США, касающихся проведения расследований по отмыванию денежных средств, увязано с правами по расследованию преступной деятельности, лежащей в основе такого отмывания. Служба внутренних доходов расследует дела, связанные с налогами и Законом о банковской тайне, Таможенная служба - с контрабандой, экспортно-импортными операциями и Законом о банковской тайне, Администрация по контролю за соблюдением законов о наркотиках - дела, касающиеся торговли наркотиками. В 1990 г. с целью более четкого разграничения ответственности Министерство юстиции подписало Меморандум о договоренности с Министерством финансов и Почтовой службой, в котором определялись сферы деятельности этих трех организаций в расследовании дел об отмывании денежных средств.

Подход ФБР к борьбе с отмыванием денежных средств отличается от подхода большинства других федеральных правоприменительных органов. ФБР делает упор не просто на изъятии преступных доходов или активов, а на обнаружении и ликвидации преступной организации или лиц, занимающихся отмыванием денежных средств. Американская система борьбы с отмыванием денежных средств создает определенные трудности при проведении расследований, поскольку ФБР достаточно активно вмешивается в деятельность финансовых и правоохранительных органов, что вызывает недовольство последних и определенное дублирование функций. Деятельность ФБР также опасна с точки зрения нарушения прав граждан и организаций, поскольку мощный арсенал средств и изощренные методы работы позволяют особенно глубоко проникать в личную жизнь. Лишь определенные сферы деятельности ФБР при расследовании дел об отмывании денежных средств подлежат контролю. Так, в соответствии с существующими правилами секретных операций применяемые в ходе расследования методы рассматриваются Комитетом по анализу секретных операций при расследовании уголовных дел (CUORC), состоящим из старших должностных лиц ФБР и Министерства юстиции.

Вместе с тем американская административная система борьбы с отмыванием денежных средств показала себя во многих случаях достаточно эффективной, поскольку именно широкие полномочия, финансовый, технический и кадровый потенциал ФБР позволяют обеспечить быстрый и комплексный сбор и анализ информации и проведения расследования. Кроме того, ФБР в ходе расследований широко использует технику проведения секретных операций, не доступную для других организаций.

В ряде стран созданы специальные организации, занимающиеся вопросами борьбы с отмыванием денежных средств. Например, в Канаде это - Центр по анализу финансовых операций и отчетов (Financial Transaction and Report Analysis Center), Японии - Японский офис финансовой разведки (Japanese financial intelligence office, JAFIO), Греции - специальный Комитет по борьбе с отмываем денежных средств, в Аргентине - Комитет по финансовой информации (Financial Information Unit, UIF), Бразилии - Совет по контролю за финансовой деятельностью (Council for Financial Activities Control, COAF). В Мексике существуют две специальных организации - Генеральный директорат для расследования трансакций (Attached General Directorate for Transaction Investigation, DGAIO) и Агентство по борьбе с отмыванием денежных средств (Credit and the Аnti-money Laundering). Эти организации часто называют «финансовой разведкой» и им принадлежит очень важная роль в борьбе с отмыванием денежных средств. В задачи этих организаций входит сбор и анализ поступающей от финансовых органов информации, ее расследование, передача дел правоохранительным органам о сделках, которые могут быть связаны с отмыванием денежных средств.

В состав руководства «финансовых разведок» входят представители важнейших финансовых институтов стран (экономических и финансовых министерств, главных банков, бирж). Кроме того, под их крышей объединены представители разных профессий: экономисты, юристы, налоговики, таможенники, бухгалтеры и аудиторы. Фактически подобные организации координируют деятельность разных ведомств.

«Финансовые разведки» имеют разные формы и полномочия. В ряде стран они являются административными / промежуточными органами, в других случаях они представляют собой полицейские или юридические власти или их сочетание. В результате подобные организации создаются под эгидой разных организаций. Например, в Греции - при Министерстве финансов, в Аргентине - при Министерстве юстиции и прав человека, в Мексике - Генеральный директорат функционирует при Секретариате финансов, а Агентство по борьбе с отмыванием денежных средств - при Офисе Генерального прокурора. Способы передачи информации в «финансовые разведки» в разных странах существенно влияют на эффективность их работы. Например, если финансовые институты и регулирующие их органы напрямую передают информацию о подозрительных сделках в «финансовые разведки», шансы быстро обнаружить и обезвредить преступные группировки существенно повышаются. Если же от финансовых институтов или работающих в них лиц требуется передавать информацию «по инстанциям»: сначала в контролирующие их органы, а от них - в «финансовые разведки», анализ информации и проведение расследований замедляются и становятся менее эффективным. В свою очередь, система работает более эффективно, если запросы на получение информации со стороны «финансовых разведок» поступают в финансовые институты напрямую, а не через контролирующие их финансовые органы.

Выбор страной тех или иных административных средств борьбы с отмыванием денежных средств обусловлен, в первую очередь, особенностями системы управления в целом. Вместе с тем любые меры в этой области будут неэффективны без сотрудничества со стороны самих финансовых институтов. Это предполагает разработку финансовыми институтами собственных программ по предотвращению отмывания денежных средств, включая:

- разработку внутренних стратегий, процедур и внутреннего контроля, в том числе порядка назначения руководящих должностных лиц по проверке соблюдения законности, и соответствующего порядка вновь приминаемых служащих, позволяющего обеспечить высокий уровень их благонадежности;

- программу непрерывного обучения служащих;

- функции аудита по проверке надежности системы.

В борьбе с отмыванием денежных средств, как правило, используются следующие механизмы:

- финансовая и налоговая отчетность юридических и физических лиц;

- выездные проверки компаний и банков органами регулирования;

- внешние аудиторские проверки;

- внутренний аудит, включая выделение особых лиц, ответственных за контроль операций на предмет отмывания денежных средств;

- контроль в рамках профессиональных ассоциаций и саморегулируемых организаций;

- оперативные операции местных и иностранных (международных) правоохранительных органов;

- добровольное (за вознаграждение) предоставление информации физическими лицами.

Каждый из этих механизмов подкрепляется законодательно и имеет свои плюсы и минусы. Обязанность компаний предоставлять финансовую отчетность в целях борьбы с отмыванием капитала в значительной степени носит превентивный характер. На международном уровне основная борьба с отмыванием денежных средств ведется в рамках учрежденной в 1989 г. на встрече стран G-7 в Париже Международной комиссии по борьбе с отмыванием денежных средств (FATF) и созданных по ее подобию региональных организаций (Азиатско-Тихоокеанская группа (APG), Группа стран Карибского бассейна (CFATF), Группа стран Южной и Восточной Африки (ESAAMLG), Комитет экспертов Совета Европейского сообщества по оценке мер противодействия отмыванию денежных средств (PC-R-EV)). В 1998 г. в рамках Департамента ООН по контролю за наркотиками и предотвращению преступлений (UNODCCP) была разработана Международная программа противодействия отмыванию денежных средств (GPML). Группа экспертов по вопросам отмывания денежных средств Межамериканской комиссии по контролю за злоупотреблением использования наркотических веществ (CICAD) отслеживает введение Плана действий по борьбе с отмыванием денежных средств, принятого в Буэнос-Айресе в 1995 г. на встрече министров стран западного полушария. Сотрудничество национальных органов по борьбе с отмыванием денежных средств ведется в рамках Группы Эгмонт (Egmont Group), созданной в 1995 г.

Проблема отмывания денежных средств связана с легализацией любых незаконных доходов, включая доходы от наркобизнеса и незаконной торговли оружием, финансовых махинаций и злостного уклонения от налогов. В разных странах существуют свои механизмы возникновения незаконных доходов, однако операции по их легализации зачастую носят интернациональный характер, т.е. осуществляются при неоднократном пересечении границ, порою, нескольких государств.

Борьба с отмыванием незаконных или «грязных» денежных средств ставит своей целью помешать проведению таких операций, а также оказать содействие правоохранительным органам в разоблачении преступников. Данная проблема приводит к возникновению как риска несоответствия, так и риска потери репутации. Она может:

- во-первых, привести к соответствующему конфликту с соответствующими органами;

- во-вторых, крайне отрицательно сказаться на репутации банка в случае опубликования информации об использовании какого-либо банка преступными элементами для отмывания «грязных» денежных средств.

Специальная международная финансовая комиссия по проблемам отмывания денежных средств разработала Сорок рекомендаций для внедрения в практику стран и правительств - членов Комиссии. Один из пунктов этого документа рекомендует следующее: «Финансовые учреждения, их директора, ответственные сотрудники и служащие должны быть защищены правовыми нормами от уголовной или гражданской ответственности за нарушение любых ограничений на раскрытие информации, предусмотренных договором или любыми правовыми, директивными или административными положениями, если они сообщают о своих подозрениях в компетентные органы, даже если они не имеют точных сведений о скрытой криминальной деятельности, и независимо оттого, имела ли место преступная деятельность на самом деле».

При изучении учредительных документов клиента - юридического лица следует обращать особое внимание на оформление таких документов, включая все зарегистрированные изменения и дополнения, а также документов, подтверждающих государственную регистрацию клиента в качестве юридического лица. Необходимо проводить анализ состава учредителей, протоколов годовых собраний. Уставный капитал предприятия - клиента банка, не оплаченный длительное время, является свидетельством неблагонадежности или фиктивных намерений учредителей. При изучении документов, характеризующих финансово-хозяйственную деятельность, следует проводить анализ динамики дебиторской и кредиторской задолженности, в том числе задолженности перед бюджетом и другим обязательным платежам, а также перед банками по выданным ссудам и кредитам. Возрастание дебиторской задолженности по валютным статьям баланса с истекшими сроками погашения может являться косвенным подтверждением наличия неправомерно размещенных денежных или материальных активов за рубежом и участия в операциях по легализации доходов, полученных незаконным путем.

Рекомендовано анализировать динамику движения средств по счетам «Расчетный счет», «Валютный счет» и «Касса», обращая внимание на соотношение остатков на счетах, на средний остаток средств на счете «Касса» и периодичность поступлений на указанный счет денежных средств. Целесообразно выяснять причины значительного превышения остатков в кассе над остатками средств на счетах. Отклонения данных по остаткам на счетах по балансу и выпискам банка может свидетельствовать о том, что клиентом представлены неполные сведения о количестве действующих счетов.

Негативные аудиторские заключения отрицательно характеризуют деятельность клиента. Взыскание штрафов государственными контрольными органами свидетельствует о нарушениях клиентом законодательства Российской Федерации. Следует проверять соответствие уставу видов деятельности, занимающих наибольший удельный вес в хозяйственном обороте клиента.

Значительная доля расчетов в наличной форме в общей структуре расчетов, а также отсутствие ежедневной инкассации на предприятиях торговли и коммунально-бытовых услуг населению могут косвенным образом свидетельствовать о проведении операций с доходами, полученными незаконным путем.

При изучении личности клиента (физического лица) в случаях, определяемых банком, рекомендовано предлагать клиенту предоставлять информацию о постоянном месте работы и о размере полученного дохода и уплаченных налогов на основании справки из налоговой инспекции. В случае открытия клиентского счета по доверенности на имя третьего лица КБ предлагается установить его личность, а также удостовериться в полномочиях клиента, действующего по поручению третьего лица. Если не представляется возможным установить личность третьего лица, на имя которого открыт счет, то КБ следует предпринимать меры по особому контролю за движением денежных средств по данному счету.

Необходимо изучать причины перехода клиента из одного банка в другой и по возможности получить не составляющую коммерческую и банковскую тайну информацию из банка, где ранее обслуживался или продолжает обслуживаться клиент. При этом следует проанализировать также информацию, представленную самим клиентом из банка, где он обслуживался или продолжает обслуживаться. Рекомендуется осуществлять личное знакомство с клиентами и лицами, включенными в карточку подписей клиента. При текущей работе с клиентом целесообразно особое внимание уделять регулярности и своевременности представления в банк справок и другой запрашиваемой информации, а также соблюдению клиентом требований Банка России по ведению документации и отчетности.

Указанные рекомендации перекликаются с положениями американских инструкций по внедрению методики «Знай своего клиента». Основная цель методики состоит в том, чтобы дать кредитной организации возможность с высокой степенью надежности предсказать типы операций, которые вероятнее всего будет осуществлять клиент. Затем рекомендуется создать внутренние системы мониторинга операций для обнаружения сделок, не согласующихся с «моделью операций» клиента. Общепринятая практика для американских финансовых учреждений - ни в коем случае не вступать в деловые взаимоотношения до получения необходимых сведений о личности потенциального клиента. Если потенциальный клиент отказывается предоставить какие-либо из запрашиваемых сведений, с ним не следует устанавливать отношения. Более того, если требуемая в дальнейшем дополнительная информация не поступает, рекомендуется разорвать любые уже налаженные взаимосвязи.

Банкам следует учитывать, что обслуживая клиентов и осуществляя перечисленные в рекомендациях операции по поручениям клиентов через свои корреспондентские счета в иностранных банках, российский банк может быть напрямую вовлечен в процесс интегрирования доходов, полученных незаконным путем, в легальный денежный оборот. В связи с тем, что практически во всех ведущих странах мира существует законодательство по противодействию легализации доходов, полученных незаконным путем, российские коммерческие банки могут стать объектом судебного разбирательства со стороны иностранного государства. Нужно отметить и рекомендации Специальной финансовой комиссии по проблемам отмывания денежных средств о необходимости разработки в каждом финансовом учреждении программы обучения сотрудников по данной проблеме.

В связи с этим, а также работой, проводимой Росфинмониторингом совместно с надзорными органами, значительно увеличился объем получаемой и обрабатываемой информации.

Сегодня сложились три основные модели контроля за размещением криминальных средств в систему финансовых институтов.

Сложности проблемы контроля над отмыванием денег возрастают также в связи со стремительным развитием систем электронных денег. В настоящее время ФАТФ изучает возможность использования систем электронных денег для отмывания незаконных доходов. Таким образом, в структуре системы контроля над отмыванием «грязных» денег выделяют два взаимосвязанных механизма, согласованное функционирование которых обеспечивает относительно эффективное противодействие рассматриваемым процессам: механизм уголовно-правового контроля и механизм финансового контроля. Рассмотрим особенности функционирования указанных механизмов контроля в некоторых странах.

2.2 Характеристика принимаемых мероприятий в сфере противодействия легализации (отмывания) доходов полученных преступным путем и основные ограничители легализации

Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» №115-ФЗ был принят 7 августа 2001 года. Через год с небольшим (30 октября 2002 г.) Президентом Российской Федерации был подписан Федеральный закон №131-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем»», который направлен на устранение отдельных недостатков, неточностей и пробелов, выявленных в процессе применения норм Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем». Кроме того, были введены новые правовые нормы, предусматривающие использование соответствующих правовых механизмов для противодействия финансированию терроризма.

Для целей этого Закона под доходами, полученными преступным путем, понимаются денежные средства или иное имущество, полученные в результате совершения преступления. Под легализацией (отмыванием) таких доходов понимается придание правомерного вида владению, пользованию, распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления (за исключением преступлений, предусмотренных ст. 193, 194, 198 и 199 УК РФ, ответственность по которым установлена этими статьями).

Существенно расширен перечень организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, которые приводятся в статье 5 Закона. Так, к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, в рамках законодательства о противодействии легализации доходов, полученных преступным путем (далее - ДППП), относятся кредитные организации; профессиональные участники рынка ценных бумаг; страховые и лизинговые компании; организации федеральной почтовой связи; ломбарды; организации, осуществляющие скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий; организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также проводящие лотереи и иные игры, в которых организатор разыгрывает призовой фонд между участниками, в том числе в электронной форме; организации, осуществляющие управление инвестиционными фондами или негосударственными пенсионными фондами. Не случайно на первом месте в этом списке указаны кредитные организации, поскольку основной объем операций с денежными средствами, подлежащих обязательному контролю, осуществляется именно через кредитные организации, прежде всего через коммерческие банки.

Указом Президента Российской Федерации от 1 ноября 2001 года №1263 был образован Комитет Российской Федерации по финансовому мониторингу (КФМ России), который в средствах массовой информации часто именовался финансовой разведкой. Комитет являлся федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным принимать меры по противодействию легализации (отмыванию) ДППП и координирующим деятельность в этой сфере иных федеральных органов исполнительной власти. Основными задачами КФМ России явились сбор, обработка и анализ информации об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю в соответствии с законодательством; ведение федеральной базы данных в сфере противодействия легализации ДППП; направление соответствующей информации в правоохранительные органы при наличии достаточных оснований, свидетельствующих о том, что операция или сделка связаны с легализацией (отмыванием) ДППП; осуществление взаимодействия и информационного обмена с соответствующими компетентными органами иностранных государств.

В структуре КФМ России были образованы территориальные органы - межрегиональные управления, осуществляющие свою деятельность в рамках федеральных округов.

В соответствии с Указом Президента от 9 марта 2004 года №314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» Комитет Российской Федерации по финансовому мониторингу преобразован в Федеральную службу по финансовому мониторингу, его функции по принятию нормативных правовых актов в установленной сфере деятельности переданы Министерству финансов Российской Федерации.

В соответствии с Постановлением Правительства от 7 апреля 2004 года №186 Федеральная служба по финансовому мониторингу непосредственно подчиняется Министерству финансов РФ. К функциям службы относятся сбор и анализ информации о сделках, подлежащих контролю в соответствии с Федеральным законом №115-ФЗ (о противодействии легализации преступных доходов). Она контролирует, как юридические и физические лица выполняют требования упомянутого Закона, и привлекает нарушителей к ответственности; ведет учет организаций, которые осуществляют операции с деньгами и имуществом и в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы (к таковым организациям относятся, в частности, ломбарды, ювелирные магазины, тотализаторы и т.д.); издает постановления о приостановлении операций с денежными средствами или иным имуществом.

Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, направляют сведения о таких операциях, подлежащих обязательному контролю. Обязательный контроль - это совокупность принимаемых мер по контролю за указанными операциями на основании представляемых сведений, а также по проверке представляемых сведений.

Кроме того, к мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) ДППП и финансированию терроризма, законодательство относит обязательные процедуры внутреннего контроля, а также запрет на информирование клиентов и иных лиц о принимаемых мерах противодействия легализации незаконных доходов.

В статье 6 Федерального закона №115-ФЗ содержится исчерпывающий перечень операций с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю. Законодателем для этих операций установлена денежная планка в шестьсот тысяч рублей. Если операция с денежными средствами или иным имуществом равна или превышает эту сумму, такая операция подлежит обязательному контролю, то есть организация, осуществляющая операцию, обязана документально зафиксировать и представить в Федеральную службу по финансовому мониторингу России соответствующие сведения. Если операция осуществляется в иностранной валюте, ее размер в эквиваленте в российских рублях определяется по официальному курсу Банка России, действующему на дату совершения операции. К этим операциям, в частности, относятся:

- снятие со счета или зачисление на счет юридического лица денежных средств в наличной форме в случаях, не обусловленных характером его хозяйственной деятельности;

- покупка или продажа наличной иностранной валюты, приобретение физическим лицом ценных бумаг за наличный расчет;

- внесение физическим лицом в уставный (складочный) капитал организации денежных средств в наличной форме;

- зачисление или перевод на счет денежных средств, предоставление или получение кредита (займа), операции с ценными бумагами, если хотя бы одна из сторон имеет регистрацию, место нахождения, место жительства или счет в банке в государстве (на территории), которое (которая) не участвует в международном сотрудничестве в сфере противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма;

- размещение денежных средств во вклад «на предъявителя»;

- размещение наличных денежных средств во вклад, открытый на имя третьего лица;

- операции по счетам юридического лица, период деятельности которого не превышает трех месяцев с даты регистрации либо если операции по счету не производились с момента его открытия, и др.

Даже если совершаемая операция не подпадает под указанный перечень, но у работников организации, ее совершающей, возникают подозрения, что операция совершается в целях легализации (отмывания) преступных доходов или финансирования терроризма, организация обязана направлять в уполномоченный орган сведения о такой операции.

Если же совершаемая операция подпадает под установленный законом перечень, организация, осуществляющая операцию, обязана представлять в уполномоченный орган сведения по такой операции, несмотря на очевидный экономический смысл операции, полное отсутствие подозрений со стороны работников организации, осуществляющей операцию, положительный и долгосрочный опыт работы с клиентом. Каких-либо исключений в части, касающейся представления сведений по операциям, подлежащим обязательному контролю, Закон не содержит.

Федеральным законом №115-ФЗ установлена обязанность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами и иным имуществом, идентифицировать своих клиентов, документально фиксировать сведения по операциям, подлежащим обязательному контролю, однако не определены форма и порядок документального фиксирования и хранения информации. Статья 2 Федерального закона от 20 февраля 1995 года №24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации» документированную информацию или документ определяет как зафиксированную на материальном носителе информацию с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать. Согласно пункту 2 статьи 7 Федерального закона №115-ФЗ порядок, форма документального фиксирования и хранения необходимой информации являются неотъемлемой частью правил внутреннего контроля, которые каждая организация определяет самостоятельно исходя из специфики своей деятельности.

Организации, осуществляющие операции с денежными средствами и иным имуществом, обязаны представлять в уполномоченный орган сведения об операциях, подлежащих обязательному контролю. Перечень этих сведений установлен подпунктом 2 пункта 1 статьи 7 Федерального закона №115-ФЗ. Причем сведения по операциям, подлежащим обязательному контролю, представляются не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции, а сведения по операциям, в отношении которых при реализации программ внутреннего контроля возникают подозрения об их осуществлении в целях легализации ДППП, представляются не позднее рабочего дня, следующего за днем выявления соответствующей операции.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 17 апреля 2002 года №245 было утверждено «Положение о представлении информации в Комитет Российской Федерации по финансовому мониторингу организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом», а Письмом КФМ России от 17 мая 2002 года №02-1-27/632 установлены формы для представления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю.

Кредитные организации представляют соответствующую информацию в порядке, установленном Банком России, который 28 ноября 2001 года принял Положение №161-П «О порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем»».

Банк России осуществляет контроль за исполнением кредитными организациями требований Закона. В целях контроля Банк России проводит проверки кредитных организаций и их филиалов, получает отчетность для определения соответствия деятельности кредитных организаций положениям законодательства о противодействии легализации (отмыванию) ДППП.

Согласно Письму Банка России от 24 декабря 2002 года №177-Т «Об осуществлении Банком России контроля за исполнением кредитными организациями Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем»» проверяется:

- наличие в кредитной организации правил внутреннего контроля и программ реализации этих правил;

- наличие специального должностного лица, ответственного за соблюдение правил внутреннего контроля и реализацию программ его осуществления;

- соблюдение требований об идентификации клиентов кредитной организации, по фиксированию сведений, порядка направления сведений уполномоченному органу;

- соблюдение требований по приостановлению операций с денежными средствами или иным имуществом в случаях, установленных законодательством о противодействии легализации (отмыванию) ДППП.

Основным принципом разработки правил и программ реализации внутреннего контроля в кредитной организации является обеспечение участия всех сотрудников кредитной организации (в рамках их компетенции) в выявлении в деятельности клиентов операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций, связанных с легализацией (отмыванием) ДППП. Для этого Банком России Письмом от 28 ноября 2001 года №137-Т доведены до сведения кредитных организаций разработанные критерии оценки риска осуществления клиентом легализации (отмывания) ДППП и критерии выявления и признаки необычных сделок.

Статьей 5 Федерального закона №115-ФЗ установлен специальный запрет для кредитных организаций по открытию счетов (вкладов) на анонимных владельцев, то есть без представления открывающим счет (вклад) физическим или юридическим лицом документов, необходимых для его идентификации.

По нашему мнению, этот запрет прописан исключительно по формуле «для устрашения», поскольку действующие на территории России банковские правила открытия счетов и вкладов юридическим и физическим лицам делают невозможным открытие анонимного вклада или счета. Даже открытие вклада физическим лицом на имя третьего лица предполагает представление банку информации как о вносителе денежных средств, так и о третьем лице, на имя которого открывается вклад.

Режим так называемых номерных банковских вкладов также предполагает представление в банк полной информации о владельце такого вклада, причем этой информацией в банке владеет ограниченное число ответственных сотрудников. Для юридических лиц установлены жесткие правила открытия счетов, содержащие обязанность представления в банк полного пакета учредительных документов (по расчетным, текущим, валютным, ссудным счетам) либо представления информации о наименовании, месте нахождения, платежных реквизитах (по депозитным, вексельным счетам).

Тем не менее Банк России Письмом от 20 января 2003 года №7-Т направил коммерческим банкам разъяснение, касающееся практики открытия «номерных» счетов. В Письме подчеркнуто, что порядок открытия и ведения всех счетов (в том числе имеющих такое наименование) должен соответствовать требованиям статьи 7 Федерального закона №115-ФЗ.

Кредитным организациям следует идентифицировать:

· лицо, заключающее договор банковского счета (банковского вклада) - клиента (вкладчика);

· лиц, осуществляющих от имени клиента (вкладчика) распоряжения о перечислении или выдаче средств со счета;

· третьих лиц, которые вносят денежные средства на счет клиента (вкладчика).

Рекомендовано при заключении кредитными организациями договоров банковского счета (вклада) отказаться от использования в их наименовании слова «номерной».

Статья 5 Федерального закона №115-ФЗ предоставляет кредитным организациям право отказаться от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом в случае непредставления соответствующим лицом документов, необходимых для его идентификации, либо представления им недостоверных документов, а также в случае, если в отношении данного лица имеются сведения об участии в террористической деятельности, полученные в соответствии с законом.

Полагаем, что в контексте Федерального закона №115-ФЗ в части деятельности кредитных организаций, и прежде всего коммерческих банков, речь идет не только об операциях по договорам банковского счета и банковского вклада, но и об иных правовых конструкциях, в рамках которых осуществляются наличные и безналичные расчеты. Поэтому было бы логично установить возможность для кредитных организаций отказаться в случаях, указанных в пункте 5 статьи 7 Закона №115-ФЗ, от заключения и иных договоров (сделок).

Законодательством предусмотрена ответственность за неисполнение организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, обязанностей, установленных законодательством о противодействии легализации (отмыванию) ДППП и финансировании терроризма, а именно:

- отсутствие идентификации клиента;

- отсутствие фиксирования сведений, предусмотренных законом, по операциям, подлежащим обязательному контролю;

- непредставление в уполномоченный орган в установленном порядке и установленные сроки сведений, предусмотренных законом, по операциям, подлежащим обязательному контролю, либо по подозрительным операциям;

- отсутствие разработанных и утвержденных в установленном порядке правил внутреннего контроля и программ его осуществления;

- отсутствие назначенного должностного лица, ответственного за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления;

- открытие кредитной организацией анонимных счетов (вкладов) является основанием для привлечения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами и иным имуществом, и должностных лиц этих организаций к ответственности по статье 15.27 КоАП РФ.

Федеральным законом от 30 октября 2002 года №130-ФЗ «О внесении дополнений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях» в КоАП РФ включена новая статья 15.27 «Нарушение законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

Согласно статье 15.27 КоАП РФ неисполнение организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, законодательства о противодействии легализации (отмыванию) ДППП и финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля влечет наложение административного штрафа:

· на должностных лиц в размере от ста до двухсот МРОТ;

· на юридических лиц - от пятисот до пяти тысяч МРОТ.

Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного статьей 15.27 КоАП РФ, заключается в нарушении, то есть неисполнении, организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, законодательства о противодействии легализации (отмыванию) ДППП и финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля.

Субъектом правонарушения по статье 15.27 КоАП РФ являются как организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом и поименованные в статье 5 Федерального закона №115-ФЗ, так и должностные лица этих организаций.

Субъективная сторона правонарушения, предусмотренного статьей 15.27 КоАП РФ, характеризуется как умыслом, так и неосторожностью.

Согласно статье 23.62 КоАП РФ дела об административных правонарушениях по статье 15.27 КоАП РФ рассматривает федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий контроль за исполнением законодательства и уполномоченный принимать меры по противодействию легализации (отмыванию) ДППП и финансированию терроризма (ранее указывалось, что функции этого органа осуществляет КФМ России).

Рассматривать дела об административных правонарушениях от имени этого органа вправе:

1) руководитель федерального органа исполнительной власти, уполномоченного принимать меры по противодействию легализации (отмыванию) ДППП и финансированию терроризма, его заместители;

2) руководители территориальных органов федерального органа исполнительной власти, уполномоченного принимать меры по противодействию легализации (отмыванию) ДППП и финансированию терроризма, их заместители.

Согласно статье 28.7 КоАП РФ, если после выявления административного правонарушения в области законодательства о противодействии легализации (отмыванию) ДППП и финансированию терроризма осуществляются экспертиза или иные процессуальные действия, требующие значительных временных затрат, проводится административное расследование.

Соответствующие изменения в уголовное законодательство были внесены еще раньше. В соответствии с Федеральным законом от 7 августа 2001 года №121-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем»» была изложена в новой редакции статья 174 УК РФ (Приложение 1), кроме того, УК РФ был дополнен статьей 174.1 (Приложение 2).

Можно сказать, что cегодня уже есть первые результаты работы Федеральной службы по финансовому мониторингу - финансовой разведки. С 13 мая Банк России отозвал у Содбизнесбанка лицензию на осуществление банковских операций в наказание за нарушение Федерального закона о легализации преступных доходов. Как заявил первый заместитель председателя ЦБ РФ РФ Андрей Козлов, банк в течение 2003 года не отправлял в Комитет по финансовому мониторингу информацию о сделках, подлежащих контролю по названному Закону (свыше 600 тыс. руб.). К тому же банк не сохранил документы по операциям 2002 года, которые по закону подлежат хранению в течение пяти лет.

В Содбизнесбанке назначена временная администрация, которая должна будет провести ревизию активов, затем в суде, очевидно, будет принято решение либо о принудительной ликвидации банка, либо о банкротстве.

Источники из службы разведки отмечают, что предстоит проверка еще 10 кредитных учреждений.

Что касается Содбизнесбанка, как отмечают в прессе, последний год банк вел активную работу, вкладывал деньги в предвыборные кампании, спонсировал сборную на чемпионате мира по хоккею, назначал высокие проценты по депозитам. Благодаря этому вклады населения в Содбизнесбанке с начала 2003 года выросли более чем в 10 раз, что осложняет ситуацию и придает ей политический аспект.

В настоящее время Центробанк и Федеральная служба по финансовому мониторингу (ФСФМ) подписали соглашение «Об информационном взаимодействии, осуществляемом в соответствии с Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»».

Налоговая реформа, в ходе которой Правительство РФ снижает налоги, направлена также на то, чтобы повысить их собираемость. Для этого фискальные органы должны научиться перекрывать каналы, по которым граждане уводят средства из-под контроля государства, а значит, каким-то образом скоординировать усилия Минфина, Центробанка и налоговой службы.

ФСФМ - российская финансовая разведка - должна стать одним из звеньев формируемой информационной цепочки, позволяющей государству отслеживать движение по счетам средств, превышающих $20 тыс., или 600 тыс. руб. Взаимодействие с Минфином у службы налажено: при нынешней структуре Правительства она фактически подконтрольна министерству, которое теперь разрабатывает для нее инструкции. А с помощью информации ЦБ РФ, который уполномочен следить за тем, чтобы коммерческие банки не способствовали отмыванию доходов, возможности Правительства по контролю резко возрастут.

Никто на рынке не сомневается в необходимости контроля над банковской деятельностью со стороны властей. Вопрос в том, сумеет ли государство не перейти грань, за которой требования по представлению информации станут чрезмерными и даже опасными.



Заключение

Так, в настоящей работе поставлена проблема значимости и общественной опасности легализации криминальных денег для России и международного сообщества в целом. Изучение этого преступления как преступления международного характера позволило показать эволюцию правовых средств противодействия данному преступлению от национального до международно-правового уровня.

Успешное противодействие легализации может осуществляться только в случае, если оно будет одновременно разворачиваться на двух уровнях - национальном и международном. В отдельном государстве, без международного обмена информационными потоками, взаимодействия и участия в процессе борьбы с преступниками кредитных организаций успешная борьба с легализацией не возможна. Следовательно, России необходимо активизировать международное сотрудничество в этой области. Мировой опыт показывает, что наряду с уголовной ответственностью, необходимым условием является наличие комплекса мер противодействия, а именно прочих видов юридической ответственности за отмывание «грязных» денег или имущества, и их активное применение. При этом, не уголовные меры целесообразно применять за нарушение действий, связанных с контролем за финансовыми операциями, а уголовную ответственность применять за ограниченный круг действий. Ключевым вопросом для Российской Федерации является вопрос более широкого применения других видов ответственности, включая административную и финансовую как дополнение уголовной. Следует также определится к каким видам юридической ответственности допустимо и целесообразно привлечение организаций, а к каким кроме уголовной - физических лиц, с учетом российских правовых традиций, сложившейся системы норм права и практики.

Российскому законодателю следует прислушаться к мнению ученых, практиков и внести ряд изменений в существующую уголовно-правовую норму. А вот противостоять действиям преступников или организованных групп на практике могут только хорошо подготовленные профессионалы, вооруженные специальными знаниями в области международного банковского дела, страхового дела, логистики, особенностей осуществления внешнеэкономической деятельности и обладающие соответствующей информацией, полученной от компетентных органов или союзов и профессиональных ассоциаций специалистов. Уже сегодня мировой опыт подсказывает о необходимости расширения видов предпринимательской деятельности на которые распространяются процедуры контроля за легализацией преступных доходов. Под контроль должны попасть аудиторские компании, адвокатские сообщества, консультанты по ведению бизнеса, юридические компании, занимающиеся регистрацией организаций, как в России, так и за ее пределами.

В данной работе исследованы сложившиеся международные уголовно-правовые нормы по борьбе с отмыванием «грязных» денег и другие появляющиеся механизмы международного противодействия экономической преступности. В результате сделан вывод о существовании сформировавшихся международно-правовых механизмов противодействия отмыванию преступных капиталов и дана их правовая оценка. Согласно изложенному выше, легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем, имеет высокую степень общественной опасности, которая заключается не столько в том, что отмытые капиталы впоследствии используются преступными группами для расширения своей преступной деятельности, сколько в том негативном воздействии на макроэкономическую ситуацию в целом, которое оказывают преступные капиталы при попадании в легальный оборот. Следовательно, предназначение норм о противодействии легализации (отмыванию) преступных доходов заключается в ограждении легальной экономики от попадания в нее криминального капитала.

Поскольку в силу глобализации мировой экономики и взаимосвязанности финансовых рынков различных государств попадание больших объемов криминальных денег в легальную экономику оказывает негативное воздействие на финансовую стабильность всей мировой экономики, отмывание преступных доходов является преступлением международного характера, даже если легализация преступных доходов имела место исключительно в рамках национальной экономики одного государства.

Легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем, имеет высокую степень общественной опасности, которая заключается не столько в том, что отмытые капиталы впоследствии используются преступными группами для расширения своей преступной деятельности, сколько в том негативном воздействии на макроэкономическую ситуацию в целом, которое оказывают преступные капиталы при попадании в легальный оборот. Следовательно, предназначение норм о противодействии легализации (отмыванию) преступных доходов заключается в ограждении легальной экономики от попадания в нее криминального капитала. На современном этапе развития мирового сообщества легализация (отмывание) преступных доходов в крупном размере производится чаще всего путем проведения транснациональных финансовых операций, связанных с перемещением отмываемых капиталов через государственные границы. Таким образом, эффективная борьба с данным видом преступлений возможна лишь при наличии эффективных международных механизмов противодействия указанным преступлениям, поскольку национальные нормы о противодействии отмыванию не являются достаточными.

Список источников

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.) (с учетом поправок, внесенных законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 №6-ФКЗ, от 30.12.2008 №7-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. изд. ЮРИСТ. М. 2014 г. 629 с.

2. Федеральный закон от 7 августа 2001 г. №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (с изменениями и дополнениями) по сост. на 10.11.2014. Источник: правовая система ГАРАНТ.

3. Федеральный Закон от 07.08.2001 №121-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального Закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». Источник: Правовая система ГАРАНТ.

4. Указ Президента Российской Федерации от 01.11.2001 г. №1263 в ред. от 22.03.2005 г. с изм. и доп. «Об уполномоченном органе по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», Источник: Правовая система Консультант +

5. Положение Банка России от 04.01.2003 №207-П «О порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». Источник: Правовая система ГАРАНТ.

6. Положение Банка России от 06.09.2004 №262-П «Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». Источник: Правовая система ГАРАНТ.

7. Указание методического характера Банка России от 28.11.2001 №137-Т «О рекомендациях по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» Источник: Правовая система ГАРАНТ.

8. Указание Банка России от 09.08.2004 №1485-У «О требованиях к подготовке и обучению кадров в кредитных организациях». Источник: Правовая система ГАРАНТ.

9. Указание Банка России от 09.08.2004 №1486-У «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». Источник: Правовая система ГАРАНТ.