Ответственность за рассматриваемый вид изнасилования может наступить лишь в том случае, если виновный знал о наличии у него такой болезни.

Если заражение потерпевшей венерическим заболеванием привело к наступлению тяжкого вреда здоровью, то содеянное квалифицируется по ч. 3 ст. 131 Уголовного кодекса РФ, однако в вину вменяются оба квалифицирующих признака.

Тверским областным судом Е. признан виновным в изнасиловании Б., повлекшем тяжкие последствия в связи с заражением потерпевшей сифилисом. Квалификацию действий виновного по п. «б» ч. 3 ст. 131 Уголовного кодекса РФ Президиум Верховного Суда РФ признал правильной Бюллетень Верховного суда РФ. 1994. N 1. С. 6..

Часть 3 статьи 131 Уголовного кодекса РФ предусматривает ответственность за изнасилование, совершенное при особо отягчающих обстоятельствах. Изнасилование несовершеннолетней охватывается п. «а» рассматриваемой части. Половая зрелость жертвы насилия для юридической оценки деяния значения не имеет Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.И. Радченко, А.С. Михлина. - СПб.: 2007. - С. 471..

Милиционер роты патрульно-постовой службы милиции Верх-Исетского РУВД г. Екатеринбурга С., встретив в г. Ревде несовершеннолетних девочек, представившись сотрудником милиции, заявил о якобы совершенном хищении золотых сережек у малолетней девочки. Под этим предлогом он приказал О. идти за ним. Используя доверчивость последней, с применением обмана похитил ее. В квартире своей мамы, угрожая убийством, демонстрируя нож, дважды изнасиловал ее Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) 2-е издание, исправленное, переработанное и дополненное / Под ред. А.И. Чучаева. - М.: КОНТРАКТ, 2010. - С. 491..

Президиум Верховного Суда РФ квалификацию действий виновного как изнасилования несовершеннолетней признал правильной, в то же время приговор в части осуждения С. за похищение человека посчитал необоснованным. Материалы дела свидетельствуют о том, что умысел виновного был направлен на изнасилование потерпевшей, а не на ее похищение. В связи с этим п. «д» ч. 2 ст. 126 Уголовного кодекса РФ исключил из обвинения Постановление от 20.04.2005 N 122п05 // Бюллетень Верховного суда РФ. - 2005. N 4. С. 16..

Изнасилование, повлекшее по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшей, заражение ее ВИЧ-инфекцией или иные тяжкие последствия, закреплено в п. «б» ч. 3 ст. 131 Уголовного кодекса РФ Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.М. Лебедева. - М.: 2010. - С. 534..

Иными тяжкими последствиями признаются любые другие такого вида последствия, не относимые к тяжкому вреду здоровью и заражению ВИЧ-инфекцией. Это понятие является оценочным. Однако надо иметь в виду, что указанный вред должен наступить непосредственно от изнасилования или покушения на него. Отдаленная связь последствий от преступления (например, самоубийство родителей, узнавших о случившемся, самой потерпевшей в связи с изменившимся к ней отношением и т.д.) исключает их вменение в вину насильнику. В то же время, как указывается в литературе, самоубийство матери, не сумевшей предотвратить изнасилование малолетней дочери, с целью обращения внимания людей выбросившейся из окна, обоснованно было признано наступлением тяжких последствий. Виновный предвидел возможность такого развития событий (мать девочки его предупредила об этом), но легкомысленно рассчитывал, что этого не произойдет.

К числу анализируемых последствий относится и наступление в результате изнасилования беременности и т.д.

Вина в отношении названных последствий также характеризуется неосторожностью.

По пункту «а» ч. 4 ст. 131 Уголовного кодекса РФ квалифицируется изнасилование, повлекшее по неосторожности смерть потерпевшей. Смерть может быть как последствием действий виновного, так и самой пострадавшей, которая, в силу сложившихся обстоятельств, стремясь избежать изнасилования, совершает действия, влекущие указанные последствия, либо, находясь в состоянии стресса, кончает жизнь самоубийством.

Верховным судом Республики Мордовия Ф. осужден по ч. 3 ст. 30 и ст. 131 Уголовного кодекса РФ. На балконе, расположенном между восьмым и девятым этажами, он стал требовать от Ж. совершения с ним полового акта, начал срывать с нее одежду, разделся сам. Находившийся же здесь Р. также стал готовиться к изнасилованию потерпевшей. Ж., осознавая неотвратимость группового изнасилования и пытаясь спастись, влезла на окно декоративной решетки балкона, но, не удержавшись, упала на асфальт и разбилась насмерть.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ квалификацию действий виновного признала правильной Бюллетень Верховного суда РФ. - 1998. N 8. С. 5, 6..

Если смерть потерпевшей наступила не в результате изнасилования, а вследствие оставления ее в опасности, содеянное образует совокупность преступлений, квалифицируемых по ч. 1 ст. 131 и ст. 125 Уголовного кодекса РФ.

В части 4 ст. 131 Уголовного кодекса РФ, как и в ч. 3 статьи, выделяется квалифицирующий признак, относящийся к возрасту потерпевшей, - изнасилование потерпевшей, не достигшей 14-летнего возраста (п. «б») Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный). 3-е изд., перераб. и доп. / Под ред. А.А. Чекалина. - М.: 2009. - С. 375..

В этом случае заведомость также исключена из характеристики рассматриваемого признака. Между тем, как и в отношении изнасилования несовершеннолетней, необходимо установить: виновный - достоверно знал, что жертвой насилия является девочка, не достигшая 14 лет. В судебной практике это обстоятельство устанавливается легче, исходя из внешнего облика и других критериев.

Так, по делу С., Х. и М., осужденных Курским областным судом по п. «в» ч. 3 ст. 131 Уголовного кодекса РФ, установлено, что от самой потерпевшей насильникам был известен ее возраст (13 лет). По внешнему виду, физическому развитию она соответствует указанному возрасту. При таких обстоятельствах, как установила Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ, действиям виновных дана правильная юридическая оценка Бюллетень Верховного суда РФ. 2009. N 11. С. 3..

Если виновный добросовестно заблуждался в возрасте девочки, то действует то же самое правило: ошибка лица исключает квалификацию изнасилования как совершенного в отношении малолетней. Речь в этом случае должна идти о совершении преступления в отношении несовершеннолетней Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.И. Радченко, А.С. Михлина. - СПб.: 2007. - С. 473..

В тех случаях, когда вначале имело место изнасилование малолетней, а затем вступление с ней в половую связь без насилия, действия виновного подлежат квалификации по совокупности преступлений: по первому факту - по ст. 131 Уголовного кодекса РФ, а по второму эпизоду - по ст. 134 Уголовного кодекса РФ. Ненасильственное половое сношение с лицом, достигшим 16 лет, не образует состава преступления.

Объективная сторона преступления (ст. 132 Уголовного кодекса РФ) заключается в мужеложстве, лесбиянстве или иных действиях сексуального характера с применением насилия или угрозой его применения к потерпевшему (потерпевшей) или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния потерпевшего (потерпевшей). Закон устанавливает ответственность за насильственное мужеложство или лесбиянство или иные действия сексуального характера, т.е. реализацию полового влечения к лицам своего пола, а также за совершение иных действий сексуального характера, если они совершены с применением насилия или с угрозой его применения либо с использованием беспомощного состояния потерпевшего (потерпевшей). То есть уголовная ответственность связывается с насильственным способом удовлетворения половой страсти или с использованием беспомощного состояния потерпевшего, а не с извращенностью или аморальностью способа ее удовлетворения. В случае добровольного согласия партнеров состав анализируемого преступления не образуется Уголовное право. Особенная часть / Под ред. Н.И. Ветрова, Ю.Н. Ляпунова. - М.: 2005. - С. 232..

Введение в Уголовный кодекс РФ данной нормы способствовало равной защите половой свободы и половой неприкосновенности мужчин и женщин, поскольку потерпевшими при совершении этого преступления могут быть лица обоих полов. Состав насильственных действий сексуального характера является общей нормой по отношению к составу изнасилования. К этому выводу приводит сопоставительный анализ этих норм, а также ст. 133 Уголовного кодекса РФ, в которой устанавливается ответственность за понуждение к половому сношению, мужеложству, лесбиянству или совершению иных действий сексуального характера. Следовательно, половое сношение является видом действий сексуального характера, а изнасилование - видом насильственных действий сексуального характера Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.И. Радченко, А.С. Михлина. - СПб.: 2007. - С. 475..

Если виновный совершает (в любой последовательности) изнасилование и насильственные действия сексуального характера в отношении одной и той же потерпевшей, содеянное следует квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. ст. 131 и 132 Уголовного кодекса РФ. При этом не имеет значения, имел ли место разрыв во времени в ходе изнасилования и насильственных действий сексуального характера (п. 9 Постановления от 15 июня 2004 г. N 11) Кассационное определение Военной коллегии Верховного Суда РФ от 9 апреля 2004 г. Дело N 4-09/04..

При совершении этого преступления применяется насилие или угроза его применения либо используется беспомощное состояние потерпевшего (потерпевшей). Содержание этих понятий раскрывалось при анализе состава изнасилования.

Преступление имеет формальный состав. Моментом его окончания является начало совершения действий сексуального характера с использованием насилия, угрозы или беспомощного состояния потерпевшего (потерпевшей) Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.М. Лебедева. - М.: 2010. - С. 538..

Преступление, предусмотренное ст. 132 Уголовного кодекса РФ, имеет много общего с составом, содержащимся в ст. 131 Уголовного кодекса РФ. Многие объективные и субъективные признаки, характеризующие их содержание идентичны. В обоих составах «речь идет о действиях сексуального характера, сопровождаемых альтернативными способами: насилием, угрозой насилия или использованием беспомощного состояния почерневшей. В том плане можно утверждать, что норма об изнасиловании (ст. 131) является специальной но отношению к рассматриваемой норме (ст. 132); последней охватываются вес случаи насильственных действий сексуального характера за исключением изнасилования. Характерно, что и по уровню общественной опасности они равноценны, что видно из сопоставления их санкций. Представляется, что уровень общественной опасности изнасилования гораздо выше, чем насильственных действий сексуального характера. Во-первых, при изнасиловании у женщины создастся угроза нежелательной беременности, которая влечет за собой различные неблагоприятные последствия в будущем: от утраты детородной функции до рождения ребенка с психопатологией. Во-вторых, нежеланный ребенок изначально несет на себе отпечаток изгоя не только в семье, но и в обществе, зачастую пополняя ряды беспризорников. В-третьих, велики не только физические, но в первую очередь психологические последствия: у женщины нередко появляется чувство страха и отвращения к мужчинам, что может в будущем лишить ее семьи и детей.

Поэтому санкция за изнасилование должна быть строже, чем за совершение насильственных действий сексуального характера.

Дела о преступлениях, предусмотренных ч. 1 ст. 131 и ч. 1 ст. 132 Уголовного кодекса РФ, считаются делами частно-публичного обвинения, возбуждаемыми не иначе как по заявлению потерпевшего (потерпевшей) и не подлежащими прекращению в связи с примирением сторон (ч. 3 ст. 20 Уголовно-процессуального кодекса РФ Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 27.07.2010) // Собрание законодательства РФ. 2001. N 52 (ч. I). Ст. 4921.). В исключительных случаях, если потерпевший (потерпевшая) в силу беспомощного состояния или по иным причинам не может защищать свои права и законные интересы, прокурор вправе возбудить уголовные дела но признакам ч. 1 ст. 131 и ч. 1 ст. 132 Уголовного кодекса РФ и при отсутствии такого заявления (ч. 2 ст. 147 Уголовно-процессуального кодекса РФ). Уголовное преследование но делам о преступлениях, предусмотренных ч. 2 и 3 ст. 131 и ч. 2 и 3 ст. 132 Уголовного кодекса РФ, осуществляется в обычном публичном порядке Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный). 3-е изд., перераб. и доп. / Под ред. А.А. Чекалина. - М.: 2009. - С. 335..

В связи с частно-пубтичным характером рассматриваемых деяний, заслуживает внимания предложение А.В. Ендольцевой о расширении перечня лиц, освобождающихся от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием, признавших свою вину в содеянном, если они примирились с потерпевшей и загладили причиненный ей вред Ендольцева А.В. Деятельное раскаяние: уголовно-правовое значение и практика применения / Под ред. А.С. Михлина. - Воронеж, 2009. - С. 136.. Такое предложение, на наш взгляд, могло бы найти своё отражение в примечании к ст. 131 Уголовного кодекса РФ и должно относиться как к ч. 1 ст. 131, так и к ч. 1 ст. 132 и ч. 1 ст. 133 Уголовного кодекса РФ. Так, на Северном Кавказе распространены случаи, когда после изнасилования без отягчающих обстоятельств, субъект преступления женится на потерпевшей с ее согласия. Но по действующему Уголовному кодексу РФ деятельное раскаяние и примирение с потерпевшим лицом по преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 131, ч. 1 ст. 132 и ч. 1 ст. 133 Уголовного кодекса РФ (даже согласие потерпевших на вступление в брак с виновным), не освобождает субъекта от уголовной ответственности за содеянное Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.М. Лебедева. - М.: 2010. - С. 525..

Квалифицированный состав (ч. 2 ст. 132) образуют насильственные действия сексуального характера:

а) совершенные группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;

б) соединенные с угрозой убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, а также совершенные с особой жестокостью по отношению к потерпевшему (потерпевшей) или к другим лицам;

в) повлекшие заражение потерпевшего (потерпевшей) венерическим заболеванием.

Особо квалифицированный состав (ч. 3 ст. 132) - насильственные действия сексуального характера:

а) несовершеннолетнего (несовершеннолетней);

б) повлекшие по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего (потерпевшей), заражение его (ее) ВИЧ-инфекцией или иные тяжкие последствия.

Другой особо квалифицированный состав преступления (ч. 4 ст. 132) составляют те же деяния:

а) повлекшие по неосторожности смерть потерпевшего (потерпевшей);

б) в отношении лица, заведомо не достигшего 14-летнего возраста.

2.2 Субъективные признаки преступлений, предусмотренные ст. 131 и 132 Уголовного кодекса Российской Федерации. Отграничение от смежных составов

Субъективная сторона изнасилования характеризуется прямым умыслом. Виновный осознает, что вопреки воле женщины совершает с ней половое сношение с применением насилия или с угрозой его применения к потерпевшей или к другим лицам либо с использованием ее беспомощного состояния, и желает этого. Как правило, мотив рассматриваемого преступления - сексуальный, удовлетворение половой потребности, однако могут быть и иные мотивы: месть, стремление опозорить потерпевшую, принудить ее выйти замуж, по найму и т.д. Реже встречается изнасилование, совершенное из-за национальной и религиозной ненависти или вражды. Для квалификации преступления они не имеют значения, но могут учитываться при назначении наказания.

Субъект преступления специальный: лицо мужского пола, достигшее 14-летнего возраста. В качестве соисполнителя может выступать и женщина, совершившая насилие или высказавшая угрозы применения насилия к потерпевшей или иным лицам либо приведшая ее в бессознательное состояние с целью совершения полового сношения мужчиной. Ошибочным является утверждение о том, что «виновный 14 - 15 лет не подлежит уголовной ответственности по п. «а» ч. 3 ст. 131 Уголовного кодекса РФ, поскольку ответственность за неосторожное причинение смерти наступает с 16 лет» Уголовное право. Особенная часть / Отв. ред. И.Я. Козаченко, З.А. Незнамова, Г.П. Новоселов. - М.: Норма; Инфра-М, 2008. - С. 130.. Во-первых, ст. 20 Уголовного кодекса РФ содержит прямое указание на 14-летний возраст субъекта изнасилования, не дифференцируя в зависимости от простого или квалифицированного его вида. Во-вторых, преступление, предусмотренное п. «а» ч. 3 ст. 131 Уголовного кодекса РФ, совершается с двумя формами вины, однако в целом оно в соответствии со ст. 27 Уголовного кодекса РФ считается умышленным.

Субъективная сторона преступления, предусмотренного ст. 132 Уголовного кодекса РФ характеризуется прямым умыслом. Виновный (виновная) осознает, что совершает мужеложство или лесбиянство либо иные действия сексуального характера с применением насилия, угроз или использования беспомощного состояния потерпевшего (потерпевшей), и желает совершить эти действия.

Части 2 и 3 ст. 132 Уголовного кодекса РФ предусматривают квалифицирующие и особо квалифицирующие признаки данного преступления. И суть рассматривалась при анализе изнасилования; по перечню и содержанию они полностью совпадают.

Субъектом преступления может быть лицо как мужского, так и женского пола с 14 лет.

Ч. оспаривал конституционность ст. 132 Уголовного кодекса РФ, поскольку, по его мнению, неопределенность содержащегося в ней понятия «иные действия сексуального характера» в противоречие со ст. ст. 19 и 55 Конституции РФ допускает различное толкование этой нормы.

Конституционный Суд РФ в Определении от 24.03.2005 N 135-О об отказе в принятии к рассмотрению его жалобы указал, что ст. 132 Уголовного кодекса РФ, имеющая своей целью защиту личности от указанных в ней посягательств, как таковая конституционные права заявителя в конкретном уголовном деле не нарушает Определение Конституционного Суда РФ от 24.03.2005 N 135-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Чернышева Игоря Леонидовича на нарушение его конституционных прав статьей 132 Уголовного кодекса Российской Федерации, статьями 47, 53, 74, 84 и 86 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» // Документ опубликован не был.

Половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим четырнадцатилетнего возраста (ст. 134 Уголовного кодекса РФ), тесно граничат с насильственными половыми преступлениями, предусмотренными ст. ст. 131, 132 Уголовного кодекса РФ. Половое сношение и иные действия сексуального характера, совершенные в отношении малолетних, подпадают под действие ст. 134 Уголовного кодекса РФ лишь в том случае, если совершены добровольно, по согласию самого потерпевшего. Однако весьма часто имеют место ситуации, когда согласие малолетнего потерпевшего на гомосексуальный контакт, иные подобные действия стало результатом физического насилия или угрозой его применения, а в некоторых случаях - просто обмана, введения в заблуждение.

Гомосексуальный контакт в этих случаях внешне выглядит добровольным. Но эти действия необходимо квалифицировать не по ст. 134 Уголовного кодекса РФ, а рассматривать как насильственные действия гомосексуального характера по признаку использования беспомощного состояния потерпевшей и квалифицировать по ст. 132 Уголовного кодекса РФ, так как согласие в этих случаях не может признаваться действительным. «Беспомощное состояние - это состояние потерпевшего, в силу которого он на момент посягательства лишен возможности принимать меры к самосохранению из-за того, что не осознает окружающую обстановку, либо не понимает характера и значения совершаемого в отношении его деяния, либо он не может оказать виновному сопротивления или иным путем избежать опасности и не способен по собственной воле выйти из этого состояния» Топильская Е.В. Беспомощное состояние потерпевшего от преступления. - СПб., 1992. - С. 29.. Эти признаки беспомощного состояния в своих сущностных характеристиках, безусловно, относятся ко многим ситуациям совершения сексуальных преступлений против детей.

Проиллюстрировать сказанное выше можно примером из правоприменительной практики. Гр. С. пригласил 7-летнего соседа в гараж, где в течение часа разговаривал с ним на самые разные темы. Затем обнажил свои половые органы и предложил ими потрогать мальчика. Затем уговорил его наклониться, «погладил и помазал» гелью анальное отверстие и ввел свой половой орган. Суд первой инстанции признал гр. С. виновным и квалифицировал его действия по ст. ст. 134, 135 Уголовного кодекса РФ. В судебном разбирательстве виновный и потерпевший подтвердили, что никакого насилия со стороны гр. С. не было. Однако краевой суд второй инстанции отменил данный приговор суда первой инстанции и квалифицировал действия гр. С. по ст. 132 Уголовного кодекса РФ. В Определении краевого суда со ссылкой на разъяснение Пленума Верховного Суда РФ N 4 от 22 апреля 1992 года указано, что потерпевший в силу своего малолетнего возраста не мог понимать последствий своего согласия, своих действий и тем более действий потерпевшего, совершенных в отношении его.

Вполне понятно, что гомосексуальный контакт, например, с 7 - 8-летним ребенком нельзя ни при каких условиях считать с его стороны добровольным. Однако в практике встречаются чаще случаи, когда взрослые вступают в гомосексуальную связь, лишенную насилия и угроз, с лицами более старшего возраста - 13 - 14 лет (более половины случаев).

Другим обстоятельством, препятствующим возможности потерпевшей (потерпевшего) понимать характер и значение совершаемых с нею (ним) действий, Пленум Верховного Суда называет расстройство душевной деятельности. Поскольку вопрос о таких расстройствах не является предметом нашего исследования, ограничимся указанием на их существенное влияние на общее представление ребенка о характере взаимоотношений между людьми, специфику половых отношений, роль мужчин и женщин в половых сношениях, осознание возможности сексуальных отношений между лицами одного пола (гомосексуальные контакты). Полагаем, что основанием для правильного решения данного вопроса может стать только заключение судебно-психиатрической экспертизы или экспертизы комплексной - психолого-психиатрической. Но следует четко отграничить, что гомосексуальные контакты должны рассматриваться как особо порочные, не физиологичные, губящие нравственные отношения между мужчиной и женщиной, приводящие к утрате функции воспроизводства Уголовное право. Особенная часть / Под ред. Н.И. Ветрова, Ю.Н. Ляпунова. - М.: 2005. - С. 235..

Несмотря на важное значение указанных обстоятельств для уголовно-правовой оценки перверсивных преступлений, совершаемых гомосексуальными девиантами, проведенное нами исследование показало, что следственные органы относятся к их установлению без должного внимания. Лишь по 12% уголовных дел, в квалификации которых значимым признаком являлся психологический статус потерпевшей (потерпевшего), были проведены соответствующие экспертные исследования. Полагаем, что данное обстоятельство следует рассматривать как серьезное препятствие для правильной квалификации перверсивных преступлений, совершаемых гомосексуальными девиантами Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.И. Радченко, А.С. Михлина. - СПб., 2007. - С. 475..

На практике вызывает значительные затруднения разграничение покушения на совершение преступлений, предусмотренных ст. 132 Уголовного кодекса РФ, и преступлений, предусмотренных ст. 134 и ст. 135 Уголовного кодекса РФ. В связи с этим представляет интерес следующее дело. Некто С. зимой в дневное время в городском парке напал на 10-летнего К., свалив его, угрожая ножом, снял с него трусы и удовлетворил свою сексуальную страсть, не прикасаясь, по словам потерпевшего, к его половым органам. Гр. С было предъявлено обвинение в покушении на совершение насильственных действий сексуального характера (ст. 132 Уголовного кодекса РФ). Однако, как было установлено, гр. С. с детства страдает онанизмом, с женой половой жизнью не живет, часто мастурбирует в присутствии малолетних мальчиков. На основании этих и других собранных по делу данных суд первой инстанции не нашел у виновного умысла на совершение насильственных действий гомосексуального характера с потерпевшим и осудил гр. С. по ст. 135 Уголовного кодекса РФ - развратные действия. Суд второй инстанции с таким решением не согласился, указав, что в действиях гр. С. следует усматривать покушение на преступление, предусмотренное ст. 132 Уголовного кодекса РФ, по признаку «иные действия сексуального характера с применением насилия». Такая позиция суда второй инстанции представляется правильной Уголовное право России. Особенная часть / Под ред. А.М. Рагога. - М.: 2010. - С. 219..

Анализ названия и диспозиции ст. 134 Уголовного кодекса РФ позволяет обнаружить некоторое терминологическое несоответствие при обозначении признаков объективной стороны данного преступления. В названии нормы мы находим указание на следующие возможные действия, подлежащие наказанию:

1) половое сношение;

2) иные действия сексуального характера.

В диспозиции же действия описаны с указанием на следующие из них:

1) половое сношение;

2) мужеложство;

3) лесбиянство Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.М. Лебедева. - М.: 2010. - С. 550..

Совпадают ли по смыслу действия, определенные терминами «иные действия сексуального характера», с одной стороны, и терминами «мужеложство» и «лесбиянство» - с другой стороны? Нет. Подтверждением такому умозаключению является сопоставление признаков объективной стороны ст. ст. 132 и 134 Уголовного кодекса РФ.

Представляется, что наличие предварительного преступного сговора, распределение ролей, согласованность и одновременность действий преступников разобщает усилия потерпевших к защите и, наоборот, способствует преступникам подавить оказываемое им сопротивление и укрепляет в них решимость довести преступление до конца Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) 2-е издание, исправленное, переработанное и дополненное / Под ред. А.И. Чучаева. - М.: КОНТРАКТ, 2010. - С. 494..

В практике имеют место случаи, когда преступные действия виновного могут содержать в себе признаки не одного, а двух половых преступлений. Преступления совершаются преступником в разное время и в отношении разных потерпевших, но наличие здесь реальной совокупности преступлений не вызывает сомнения Уголовное право. Особенная часть / Под ред. Н.И. Ветрова, Ю.Н. Ляпунова. - М.: 2005. - С. 237..

Цель удовлетворения гомосексуальной страсти путем гомосексуальных контактов является обязательным условием для признания какого-либо гомосексуального действия перверсивным преступлением. Это позволяет отграничивать рассматриваемые преступления от иных, затрагивающих половую сферу лица, посягательств. Таким образом, чтобы те или иные действия лица охватывались понятием «перверсивные преступления», они должны и объективно, и субъективно носить гомосексуальный характер. Подводя итог сказанному выше, можно сделать следующие выводы:

1. Малолетний возраст в отдельных случаях в результате оценки всей совокупности обстоятельств дела следует рассматривать как обстоятельство, препятствующее возможности потерпевшей (потерпевшего) понимать характер и значение совершаемых с нею (ним) действий и дающее соответственно возможность квалифицировать преступление не по ст. 134, а по ст. 132 Уголовного кодекса РФ. Показатель малолетства в этом случае как критерий беспомощности следует оценивать внутри возрастной категории лиц, не достигших 14 лет (по предложению автора - 18 лет), но в связи с недостаточным уровнем интеллектуального (умственного) развития ребенка, невозможностью со стороны ребенка ни в какой степени осознавать объективную действительность, последствия собственного согласия на гомосексуальный контакт. Учету должны подлежать собственные показания потерпевшей (потерпевшего), родителей или лиц, их заменяющих, педагогов, работавших с ребенком, и иных лиц, могущих оценить умственное развитие ребенка. Установлению подлежат особенности интеллектуального статуса ребенка с колебаниями в рамках нормы. В необходимых случаях следует назначать психологическую экспертизу с привлечением специалистов в области возрастной педагогики и психологии Уголовное право России. Особенная часть / Под ред. А.М. Рагога. - М.: 2010. - С. 220..

В случае совершения виновным в отношении одного и того же малолетнего потерпевшего (потерпевшей) развратных действий, а затем гомосексуального контакта уголовная ответственность должна наступать по совокупности преступлений (ст. ст. 132, 135 Уголовного кодекса РФ).

2.3 Совершенствование мер уголовно-правового противодействия рассматриваемых преступлений

Объективно оценивая итоги борьбы Советского государства с насильственной преступностью в целом и, в том числе - с изнасилованиями, необходимо отметить, что эта борьба проходила по нескольким направлениям:

- во-первых, как отмечалось, была существенно ужесточена ответственность (санкции) за совершение данного преступления, а особенно за совершение преступлений с отягчающими обстоятельствами (квалифицированные составы);

- во-вторых, совершенствовались формулировки текста уголовного закона, применительно к составу «изнасилование», а также к составам иных половых преступлений;

- в-третьих, активную позицию занимал в данном отношении Верховный Суд (СССР и РСФСР), который не ограничивался «руководящими разъяснениями», а регулярно в своих официальных изданиях публиковал обзоры и другие обобщения судебной практики по делам об изнасиловании.

Кроме того, большая работа а данном направлении проводилась и правоохранительными органами, что находило выражение в создании системы общей и частной превенции в отношении насильственных, половых преступлений, в том числе - изнасилования.

Развитие уголовного законодательства - это длительный процесс, во многом обусловленный практикой, это поиск наиболее эффективных путей и средств борьбы с деяниями, представляющими особую общественную опасность Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.И. Радченко, А.С. Михлина. - СПб., 2007. - С. 478..

Вряд ли можно утверждать, что на современном этапе цели и задачи в борьбе с изнасилованиями претерпели кардинальные изменения. Хотя, конечно, изменения есть и они существенные.

Сегодня никто не ставит вопроса о «полном искоренении» изнасилования как явления социальной и уголовно-правовой действительности. От подобных подходов российская криминология обоснованно отказалась как от заранее несбыточных и авантюрных. Очевидно, что изнасилование (как и преступность в целом) - это явление, которое сопутствует современному обществу и государство, полностью его уничтожить в обозримом будущем, вряд ли, сможет. Другое дело, что тенденции, характерные для данной разновидности половых (насильственных) преступлений, следует четко отслеживать, анализировать, прогнозировать и контролировать Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный). 3-е изд., перераб. и доп. / Под ред. А.А. Чекалина. - М.: 2009. - С. 380..

Все это свидетельствует о необходимости совершенствования действующего уголовно-правового закона, особенно в части составов, актуальность которых неуклонно возрастает Уголовное право России. Особенная часть / Под ред. А.М. Рагога. - М.: 2010. - С. 220..

Прежде всего на нынешнем этапе развития российской уголовно-правовой политики остается открытым вопрос о том, является ли абсолютно беспробельным уголовный закон в сфере борьбы изнасилованиями и насколько современны сами нормы об ответственности за половые преступления? Попробуем ответить на него.

Необходимость в принятии новых и расширении границ действующих норм об ответственности за половые преступления сохраняется. Необходимость расширения до известных пределов сферы уголовной ответственности за половые преступления вполне оправдана рядом причин: а) выявившиеся на практике пробелы в их уголовной наказуемости; б) появлением новых общественно опасных деяний, требующих уголовно-правовой борьбы сними; в) целесообразностью выделения других квалифицированных составов, учитывающих повышенную степень общественной опасности совершаемых деяний Уголовное право. Особенная часть / Под ред. Н.И. Ветрова, Ю.Н. Ляпунова. - М.: 2005. - С. 237..

В связи с изложенным, предлагаются следующие меры по совершенствованию действующего законодательства.

Рассмотрев ранее признаки объективной стороны изнасилования, мы пришли к выводу, что ст. 132 Уголовного кодекса РФ предусматривает такой же способ действия, как и при изнасиловании (что находит выражение в одинаковых признаках объективной стороны - применение насилия, угрозой его применения, использование беспомощного состояния), различие заключается прежде всего в форме удовлетворения полового чувства. Представляется, что с позиций сегодняшнего дня, учитывая специфику медицинской терминологии, раскрепощение нравов и либерализацию морали, говорить об извращенных и естественных формах полового сношения нельзя. Не следует, наверное, и увеличивать объем ответственности в зависимости от вида «сношения», как это делал Уголовный кодекс РСФСР, тем более что в новом законе санкции в ст. 131 и 132 Уголовного кодекса РФ абсолютно идентичны за совершение различных действий сексуального характера с применением насилия. В то же время оснований для смягчения ответственности за «извращенные формы сношений» еще меньше.

Как было отмечено выше, сторонников объединения в одном составе преступления «изнасилование» «нормальных» и «ненормальных» половых сношений, все же немало. В поддержку этой же позиции свидетельствует то обстоятельство, что сегодня никто не возьмется точно определить, где половое сношение было «естественным», а где - «извращенным». Не случайно судебная практика столкнулась с такой проблемой, как необходимость установления в каждом случае характера половой близости с тем, чтобы отграничить насильственное, но, одновременно, «естественное» удовлетворение половой страсти от «извращенного», поскольку ответственность за данные преступления предусмотрена различными нормами Уголовного кодекса РФ Уголовное право России. Особенная часть / Под ред. А.М. Рагога. - М.: 2010. - С. 222..

Сами действия сексуального характера могут иметь несколько форм:

1) половое сношение, т.е. естественное совокупление мужчины и женщины, заключающееся во введении полового члена во влагалище, при котором возможна дефлорация и беременность;

2) мужские гомосексуальные контакты; 3) женские гомосексуальные контакты;

4) иные действия сексуального характера Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.И. Радченко, А.С. Михлина. - СПб., 2007. - С. 478..

Мы относим себя к сторонникам широкого понимания «иных действий сексуального характера». Они могут быть связаны с сексуальным проникновением и в данном случае являются исключительно гетеросексуальными, а могут быть и не связаны с ним, при этом последние могут быть как гомо-, так и гетеросексуальными.

В целях повышения эффективности применения уголовного закона целесообразно все насильственные действия сексуального характера между лицами разного пола поместить в одну норму, а между лицами одного пола в другую норму. Таким образом, ст.131 Уголовного кодекса РФ будет предусматривать ответственность за изнасилование и иные насильственные действия сексуального характера, а ст. 132 Уголовного кодекса РФ - все иные насильственные действия сексуального характера между лицами одного пола Уголовное право России. Особенная часть / Под ред. А.М. Рагога. - М.: 2010. - С. 225..

Небезынтересен опыт уголовно-правовой борьбы с подобными деяниями, имеющийся в некоторых зарубежных странах. В законодательстве этих стран изнасилование объединено с иными действиями сексуального характера и потерпевшими в этом случае могут быть как лицо женского, так и мужского пола и половое сношение подразумевает как естественную, так и извращенную форму (Испания, Норвегия, Польша, Голландия и др.) Уголовное право. Особенная часть / Под ред. Н.И. Ветрова, Ю.Н. Ляпунова. - М.: 2005. - С. 239..

В связи с изложенным ч. 1 ст. 131 Уголовного кодекса РФ предлагается в следующей редакции «Изнасилование, то есть половое сношение с применением насилия или с угрозой его применения к потерпевшей или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния, шантажа, угрозы уничтожением, повреждением или изъятием имущества либо с использованием материальной или иной зависимости потерпевшей...».

Законодательное определение изнасилования должно быть ориентиром и для законодательной дефиниции насильственных действий сексуального характера. Логичным Продолжением такой конструкции является следующая формулировка ч. 1 ст. 132 Уголовного кодекса РФ: «Мужеложство, лесбиянство или иные действия сексуального характера, не подпадающие под действие статьи 131 настоящего Кодекса... (ст. 132 Уголовного кодекса РФ)».

Новые признаки в виде шантажа, угрозы уничтожения или повреждения имущества, использования материальной или иной зависимости при определении изнасилования отнюдь не случайны. На практике довольно часто возникают проблемы отграничения понуждения к половому акту от покушения на изнасилование. Признак «понуждение», предусмотренный в ст. 133 Уголовного кодекса РФ носит исчерпывающий перечень действий виновного (шантаж, угроза уничтожением, повреждением или изъятием имущества, использование материальной зависимости, иная зависимость). В связи с этим в доктрине уголовного права справедливо отмечалось, что «аналогичные способы, применяемые к близким или родным потерпевшего с тем, чтобы сломить его сопротивление не могут рассматриваться как признак преступления, предусмотренного ст. 133» Уголовное право. Особенная часть / Под ред. Н.И. Ветрова, Ю.Н. Ляпунова. - М.: 2005. - С. 236..

Понуждение мужчиной женщины к половому сношению путем шантажа, угрозы уничтожением, повреждением или изъятием имущества либо с использованием материальной или иной зависимости потерпевшей вполне «вписывается» в объективную сторону изнасилования - это действия однопорядковые, они преследуют одну цель - заставить женщину, против ее воли и согласия, вступить в половую связь с мужчиной. Здесь, опять же, выделяется, по сути, один объект, один субъект (мужчина), потерпевшая -женщина, одна субъективная сторона, которая представлена прямым умыслом. На основании сказанного, логично допустить, что объективную сторону изнасилования необходимо дополнить указанными признаками Уголовное право России. Особенная часть / Под ред. А.М. Рагога. - М.: 2010. - С. 225..

Негативным образом сказывается на правоприменительной практике по делам данной категории отсутствие в законе четкости относительно и других терминов. Уточнению подлежит, прежде всего, базовый для данной сферы термин - «половое сношение».

С этой целью понятие полового сношения необходимо определить следующим образом: деянием в форме полового сношения (в юридическом смысле) является введение полового органа мужчины или любой другой части человеческого тела, равно как и иного предмета в половую полость женщины (влагалище), а также введение полового органа мужчины в иную полость женщины (рот, анальное отверстие и др.).

Особого внимания со стороны отечественного законодателя заслуживает проблема борьбы с помощью уголовно-правовой репрессии с некоторыми способами совершения изнасилования. Например, изнасилование, совершенное с использованием оружия или предметов в качестве оружия, использование условий общественного бедствия или в ходе массовых беспорядков, в отношении лица, находящегося в реабилитационном центре, детском доме, больнице для слабоумных или других аналогичных учреждениях и организациях, сопряженное с похищением человека или незаконным лишением его свободы. Мы уже отмечали, что указанные действия не охватываются традиционным понятием изнасилования и квалифицирующими признаками данного состава преступления. Число такого рода преступлений хотя и не столь велико, но степень их общественной опасности настолько значительна, что оставлять их без реакции со стороны уголовного закона будет едва ли правильно Уголовное право России. Особенная часть / Под ред. А.М. Рагога. - М.: 2010. - С. 228..

В соответствии с действующим законодательством действия лица, совершившего изнасилование, в случае совершения ранее насильственных действий сексуального характера не признаются совершенными неоднократно, Данное обстоятельство, на наш взгляд, необоснованно снижает ответственность виновного за совершение изнасилования. Эти составы преступлений являются смежными, поэтому совершенно оправданным будет признание специальной неоднократности в качестве квалифицирующего признака изнасилования Там же. - C. 230..

Особо следует остановиться на «законодательной составляющей» борьбы с изнасилованиями. Некоторые авторы полагают, что в преодолении насилия основные надежды нужно возлагать сейчас не столько на улучшение законодательства, сколько на ужесточение санкций за совершение половых преступлений. Например, М.А.Семикин полагает, что из отдельных составов гл.18 Уголовного кодекса РФ необходимо полностью исключить такую меру наказания, как штраф. Для обеспеченных виновных - это легальное средство ухода от ответственности. Кроме того, недопустимо по мнению автора, чтобы лица осужденные за сексуальные преступления, могли освобождаться условно-досрочно на общих основаниях Семкин М.А. Криминологические и уголовно-правовые проблемы борьбы с сексуальными посягательствами в отношении несовершеннолетних. М., 2008. С. 123, 124.. В отношении несовершеннолетних мерами, способными улучшить применение уголовного закона, могут быть изменения и дополнения диспозиций и санкций ряда статей Уголовного кодекса РФ. М.А.Конева, справедливо считая несовершеннолетних наиболее уязвимой категорией населения в сфере половой неприкосновенности, предлагает возраст уголовно-правовой охраны половой неприкосновенности установить до 18 лет.

Совершенно очевидно, что репрессиями и ужесточением санкций (усилением ответственности) в рамках уголовного закона общий уровень изнасилований можно снизить, но, по-видимому, лишь незначительно. И в данном случае будет нарушаться принцип социальной справедливости; тяжесть наказания не будет соответствовать тяжести содеянного.

Однако определенное «ужесточение» в рассматриваемой сфере вызывает одобрение.

В настоящее время наличие состава преступления не зависит от отношений женщины с виновным (муж, сожитель и т. д.). При этом исходят из того, что женщина имеет равные права с мужчиной во всех областях жизни. Поэтому никто не может посягать на ее половую свободу, даже муж. Впрочем, следует отметить, что даже в такой высокоразвитой стране, как США, права женщины-жены от насильственных посягательств со стороны мужа на ее половую неприкосновенность ничем не защищены. Так, в примерном уголовном кодексе США говорится, что потерпевшей от изнасилования не может быть собственная жена виновного и даже женщина, с которою он состоит в продолжающейся половой связи, если совокупление с такой женщиной достигнуто путем насилия, то возможна ответственность лишь за насилие» (примерный Уголовный кодекс США (раздел 213 «Половые посягательства»).

Более предпочтительным направлением в реформировании уголовного законодательства (по сравнению с вопросом о санкциях) выглядит совершенствование диспозиции действующих норм уголовного закона Уголовное право. Особенная часть / Отв. ред. И.Я. Козаченко, З.А. Незнамова, Г.П. Новоселов. - М.: Норма; Инфра-М, 2008. - С. 263..

В настоящее время, как отмечалось, законодатель пошел по пути существенной, но не всегда обоснованной дифференциации половых преступлений, когда сходные (однородные) деяния, посягающие на один объект «разбросаны» по различным статьям Уголовного кодекса РФ, Подобная «пестрота» уголовного закона не способствует единообразному его применению, вызывает существенные сложности как на стадии предварительного расследования, так и в стадии судебного рассмотрения дела (а также на стадии кассационного обжалования и опротестования). В значительной мере подобный подход основывается на прежних идеологических установках, в том числе - борьбе с «половыми извращениями», попыткой навязать гражданам правила «достойного сексуального поведения».

Представляется, что на предмет дальнейшего совершенствования должны изучаться нормы не только уголовного, но и уголовно-процессуального закона, поскольку ч. 1 ст. 131 Уголовного кодекса РФ имеет принципиальное отличие от многих норм уголовного закона в том отношении, что уголовные дела о преступлении, предусмотренном данной нормой, считаются уголовными делами частно-публичного обвинения. Они, согласно ч. 3 ст. 20 Уголовно-процессуального кодекса РФ возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего, но прекращению в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым не подлежат, за исключением случаев примирения сторон Уголовное право России. Особенная часть / Под ред. А.М. Рагога. - М.: 2010. - С. 230..

В данной связи не совсем понятно, почему к данной категории дел (т.е. дел частно-публичного обвинения) не отнесены, например, ч. 1 ст. 132 Уголовного кодекса РФ (неквалифицированный состав насильственных действий сексуального характера) либо ст. 133 Уголовного кодекса РФ.

Существующее в настоящее время законодательное разграничение некоторых половых преступлений - искусственное; оно не способствует единообразному применению уголовного закона, а напротив, вызывает существенные сложности у правоприменителей. Предлагается (учитывая положительный опыт решения данного вопроса в законодательстве ряда зарубежных стран, где установлена единая норма об ответственности за насильственные действия сексуального характера) отказаться от деления половых преступления по способу совершения насильственных действий. Поэтому целесообразно предусмотреть в Особенной части Уголовного кодекса РФ единый состав насильственных действий сексуального характера, включив в диспозицию рассматриваемой нормы и изнасилование, и сформулировать единую, универсальную норму об ответственности за данное деяние.

С учетом изложенного оптимальная модель нормы об ответственности за изнасилование могла бы выглядеть de lege ferenda следующим образом.

Статья 131. Изнасилование

1. Изнасилование, то есть половое сношение с применением насилия или с угрозой его применения к потерпевшей или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния, шантажа, угрозы уничтожением, повреждением или изъятием имущества либо с использованием материальной или иной зависимости потерпевшей, -

наказывается....

2. Изнасилование:

а) совершенное лицом, ранее совершавшим изнасилование или насильственные действия сексуального характера (специальная неоднократность);

б) совершенное группой лиц, группой лиц по предварительному сговору;

в) соединенное с угрозой убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, а равно с применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия;

г) совершенное с особой жестокостью или садизмом по отношению к потерпевшей или к другим лицам;

д) повлекшее заражение потерпевшей венерическим заболеванием лицом, знавшим о наличии у него этой болезни;

е) заведомо несовершеннолетней;

ж) в отношении лица, находящегося в реабилитационном центре, детском доме, больнице для слабоумных;

з) сопряженное с похищением человека или незаконным лишением свободы потерпевшей -

наказывается.,. 3. Изнасилование:

а) повлекшее по неосторожности смерть потерпевшей;

б) повлекшее по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшей, заражение ВИЧ-инфекцией или иные тяжкие последствия;

в) заведомо не достигшей четырнадцатилетнего возраста;

г) с использованием условий общественного бедствия или в ходе массовых беспорядков.

наказывается ...

Примечание: 1. Деянием в форме полового сношения является введение полового органа мужчины или любой другой части человеческого тела, равно как и иного предмета в половую полость женщины (влагалище), а также введение полового органа мужчины в иную полость женщины (рот, анальное отверстие и др.).

2. Под специальной неоднократностью в настоящей статье признается совершение лицом преступления, если ему предшествовало совершение преступлений, предусмотренных ст. 131 и 132 настоящего Кодекса.

Изменение и уточнение действующего уголовного закона позволит наиболее эффективно проводить квалификацию исследуемых составов, что исключит ошибки в оценке конкретных преступных действий в процессе следствия и судопроизводства.

половой свобода неприкосновенность насильственный преступление

Заключение

Статья 132 Уголовного кодекса РФ предусматривает такой же способ действия, как и при изнасиловании (что находит выражение в одинаковых признаках объективной стороны - применение насилия, угрозой его применения, использование беспомощного состояния), различие заключается прежде всего в форме удовлетворения полового чувства. Представляется, что с позиций сегодняшнего дня, учитывая специфику медицинской терминологии, раскрепощение нравов и либерализацию морали, говорить об извращенных и естественных формах полового сношения нельзя. Не следует, наверное, и увеличивать объем ответственности в зависимости от вида «сношения», как это делал Уголовный кодекс РСФСР, тем более что в новом законе санкции в ст. 131 и 132 Уголовного кодекса РФ абсолютно идентичны за совершение различных действий сексуального характера с применением насилия. В то же время оснований для смягчения ответственности за «извращенные формы сношений» еще меньше.

В целях повышения эффективности применения уголовного закона целесообразно все насильственные действия сексуального характера между лицами разного пола поместить в одну норму, а между лицами одного пола в другую норму. Таким образом, ст.131 Уголовного кодекса РФ будет предусматривать ответственность за изнасилование и иные насильственные действия сексуального характера, а ст. 132 Уголовного кодекса РФ - все иные насильственные действия сексуального характера между лицами одного пола.