Понятие юридического лица

Размещено на http://www.allbest.ru/

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

1. Общая характеристика юридического лица

1.1 Понятие и признаки юридического лица

1.2 Виды юридических лиц

2. Порядок создания юридического лица

2.1 Учредительные документы юридических лиц

2.2 Этапы создания юридического лица

2.3 Государственная регистрация как этап создания юридического лица

Заключение

Список использованной литературы

ВВЕДЕНИЕ

Жизнь общества часто вызывает необходимость объединения людей в группы, союзы разных видов для достижения тех или иных целей. По этой причине основной правовой формой коллективного участия лиц в гражданском обороте является юридическое лицо. В связи с теми переменами, которые происходят в Украине последние двадцать лет, количество и разнообразие видов юридических лиц значительно увеличилось.

Юридическое лицо может обладать специальной правоспособностью, предполагающей наличие у юридического лица лишь таких прав и обязанностей, которые соответствуют целям его деятельности и прямо зафиксированы в его учредительных документах, а также общей (или универсальной - предполагающей возможность для субъекта права иметь любые права и обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности). Специальная правоспособность характерна для отдельных юридических лиц, таких как банки [11].

Любая тематика научной работы имеет определенную актуальность исследования.

В частности, институт юридического лица в современном обществе приобретает все более весомое значение для гражданского права и тем более для украинского, поскольку переход к рыночным отношениям, и развитие инфраструктуры обусловили потребность в новых организационно-правовых формах юридического лица. Законодатель при систематизации норм, которые регулируют гражданские правоотношения, стремиться как можно шире, глубже и объективно проникнуть в суть конструкции юридического лица, основываясь на разумности.

Цель данной работы - уточнить понятие юридического лица.

Задачи исследования: 1) определить признаки юридического лица; 2) дать характеристику видам юридических лиц 3) охарактеризовать порядок создания юридического лица на территории Украины; 4) проанализировать учредительные документы юридических лиц.

Объектом курсовой работы выступает юридическое лицо как субъект гражданского права.

Предметом исследования является сущность, значение и порядок создания юридического лица.

Методологическую основу исследования составляют научные труды в области гражданского процессуального, гражданского, хозяйственного, международного права. В работе использованы общие и частные методы исследования, в том числе, историко-юридический, системно-правовой и другие, системный анализ изучаемых явлений и результатов.

1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

1.1 Понятие и признаки юридического лица

Субъектами гражданского правоотношения и носителями имущественных и личных неимущественных прав и обязанностей могут выступать не только физические лица, но и разные коллективные образования, а именно хозяйственные общества, предприятия и организации, производственные и потребительские кооперативы и прочие. Но для того, чтобы иметь возможность вступать в гражданское правоотношение и быть его субъектом, эти коллективные образования наделяются при наличии определенных признаков, так называемым, статусом юридического лица. В отличие от физических лиц, юридические лица не являются живыми существами и потому не имеют естественной воли, однако в них действует объединенная человеческая воля и объединенная человеческая сила в определенном направлении, обусловленном целью создания юридического лица. В силу этого за юридическим лицом и признается возможность быть субъектом права.

Юридическое лицо является самостоятельным субъектом правоотношения и существует независимо от физических лиц, которые его образовали, и хотя это коллективное образование и признается субъектом правоотношения, однако как юридическое лицо оно может быть носителем лишь таких прав и обязанностей, которые не связаны с естественными свойствами людей [14].

Действия юридического лица связаны с товарно-денежными отношениями, общественным разделением труда, необходимостью включения в гражданский оборот имущества государства, кооперативов, общественных и других организаций. Наделение предприятий и объединений имуществом, предоставление им хозяйственной самостоятельности является непременной предпосылкой осуществления хозяйственного расчета, составление правовых актов по реализации продукции, распоряжение денежными средствами, т.е. выступления в обороте как самостоятельного субъекта гражданских прав и обязанностей.

Гражданский кодекс Украины дает суть понятия «юридическое лицо» и указывает на некоторые характерные признаки этого понятия. Так, ст. 80 ГК, которая имеет название «Понятие юридического лица», отмечает, что юридическим лицом является организация, созданная и зарегистрированная в установленном законом порядке, которая наделяется гражданской правоспособностью и дееспособностью, может быть истцом и ответчиком в суде.

Таким образом, здесь имеем лишь указания на такие признаки юридического лица:

1) это организация, т.е. определенным образом организационно и структурно оформленное социальное образование;

2) она должна быть создана и зарегистрирована в установленном законом порядке;

3) она имеет гражданскую правоспособность и дееспособность (правосубъектность), т.е. способна приобретать и реализовывать гражданские права и обязанности от своего имени;

4) она может быть истцом и ответчиком в суде.

Среди этих свойств не хватает некоторых традиционных признаков юридического лица - таких как: наличие обособленного имущества, самостоятельная ответственность по обязательствам.

Для анализа понятия «юридическое лицо» должны быть учтены также указанные признаки, поскольку они дают возможность отличить юридическое лицо от других социальных образований, в частности разнообразных объединений, филиалов и представительств, которые не являются субъектами гражданского права.

Следует более детально охарактеризовать признаки юридического лица.

Во-первых, признаком юридического лица, является наличие определенным образом организационно и структурно оформленного социального образования - организации.

Традиционно в цивилистической литературе этот признак юридического лица именовался как требование организационного единства. Организационное единство состоит в определении целей и задач юридического лица, в установлении ее внутренней структуры, компетенции органов, порядка их функционирования и т.п. Организационное единство закрепляется в уставе юридического лица, учредительных документах или в акте органа власти о создании юридического лица публичного права. Например, наличие устава является обязательным требованием для акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью (ст. 143, 151, 154 ГК).

Кроме того, относительно отдельных видов юридических лиц закон предусматривает обязательные правила относительно организации их внутренней структуры и порядка функционирования их органов управления.

Юридические лица могут создаваться в форме обществ, учреждений и в других формах, установленных законом.

Обществом является организация, созданная путем объединения лиц (участников), которые имеют право участия в этом обществе. Общество может быть создано одним лицом, если другое не установлено законом. Общества делятся на предпринимательские и непредпринимательские [19].

Учреждением является организация, созданная одним или несколькими лицами (основателями), которые не берут участия в управлении ею, путем объединения (выделения) их имущества для достижения цели, определенной основателями, за счет этого имущества.

Например, ст. 97 ГК устанавливает, что управление обществом осуществляют органы последнего, которыми являются обще собрание его участников и исполнительный орган, если иное не установлено законом. Таким образом, указанная норма содержит общие нормы, которые определяют обязательность организационного единства этого вида юридических лиц, устанавливая для них два уровня органов управления обществом. Первый - это вышестоящий орган управления и второй - исполнительный.

Общее собрание участников общества является высшим органом управления независимо от вида этого общества.

Статья 98 ГК определяет компетенцию общего собрания участников общества, указывая, что они имеют право принимать решение по всем вопросам деятельности общества, в том числе и из тех, которые переданы общим собранием к компетенции исполнительного органа, а также определяет основы голосования в них участников общества.

Решение общего собрания может быть обжаловано участником общества в суде. Закон не содержит исключений из этого правила. Это означает, что участник общества имеет право обжаловать любое решение, даже то, которое не касается непосредственно его.

Высшим органом управления учреждением в соответствии с его учредительным документом является собрание его учредителей.

Основная функция высшего органа управления учреждением - обеспечение соблюдения учреждением целей, в интересах которых оно было создано.

Статья 101 ГК Украины определяет, что в учреждении обязательно создается правление.

Исполнительный орган учреждения (правление) может быть коллегиальным или единоличным. Он осуществляет текущее руководство деятельностью учреждения и подотчётен высшему органу управления учреждением.

К компетенции исполнительного органа учреждения относится решение всех вопросов, которые не составляют исключительную компетенцию других органов управления учреждением.

Надзор за деятельностью учреждения осуществляет его наблюдательный совет (ст. 101 ГК). Наблюдательный совет осуществляет надзор за управлением имуществом учреждения, соблюдением цели учреждения и др.

Имущественная самостоятельность юридического лица определяет наличие у юридического лица имущества, которое выделено и учитывается отдельно от имущества учредителей этого юридического лица и от имущества других собственников.

Для разных видов юридических лиц их имущественная самостоятельность имеет разные проявления. Так, имущественная самостоятельность государственных предприятий проявляется через институт права полного хозяйственного ведения.

Для государственных учреждений как некоммерческих организаций, которые финансируются из государственного бюджета, правовой режим закрепленного за ними имущества определяется узким правом оперативного управления.

Что касается других видов юридических лиц (частные предприятия, коллективные предприятия, кооперативы, хозяйственные общества, хозяйственные объединения и т.п.), то их имущественная самостоятельность выражается в праве собственности.

Вместе с тем имущество юридического лица может не ограничиваться только имущественными объектами, а заключаться еще и в наличии обязательственных имущественных прав. Кроме этого, некоторые юридические лица не имеют имущества на права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления. Все их имущество может состоять из денежных взносов на банковских счетах, а используемые ими помещения - находиться в пользовании на условиях договора аренды [22].

Важным признаком юридического лица является наличие у него гражданской правоспособности и дееспособности (правосубъектности) или способности принимать участие в гражданском обороте от своего имени.

Юридическое лицо от собственного имени самостоятельно распоряжается своим имуществом, приобретает гражданские права и обязанности (в частности заключает договоры, берет на себя обязательства) и осуществляет их. Такая деятельность от собственного имени в гражданском праве служит внешним выражениям самостоятельности правосубъектности юридического лица.

Обеспечению индивидуализации юридического лица, возможности ее участия в гражданском обращении служит наименование юридического лица, которое помогает сразу определить основные признаки организации - является она предпринимательской, коммерческой или непредпринимательской, на каких началах основывается ее ответственность перед контрагентами по договорам и т.п.

Согласно правилам, установленным в ст. 90 ГК, юридическое лицо должно иметь свое наименование, которое содержит информацию о его организационно-правовой форме.

Кроме того, наименование учреждения должно содержать информацию о характере ее деятельности, а юридическое лицо, которое является предпринимательским обществом, может иметь коммерческое (фирменное) наименование, которое может быть зарегистрировано в порядке, установленном законом. Фирменное наименование как средство индивидуализации его владельца является объектом исключительного права и может быть использовано лишь по согласию его носителя.

Юридическое лицо может иметь, кроме полного, сокращенное наименование.

Наименование юридического лица указывается в его учредительных документах и вносится в Единый государственный реестр юридических лиц.

Результатом имущественной обособленности юридического лица и его участия от своего имени в гражданском обращении является признание за ним способности отвечать за взятые на себя обязательства.

В частности ст. 96 ГК закрепляет общий принцип, согласно которому юридическое лицо самостоятельно отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Указанная ответственность применяется независимо от того, к каким видам и фондам принадлежит это имущество: является оно основными или оборотными фондами. Не зависит это и от того, движимое оно или недвижимое, выраженное в ценных бумагах или в денежных средствах и т.п.

Положение относительно самостоятельной ответственности юридического лица, а также отдельные его ограничения содержатся и в гл. 8 ГК, посвященной определению правового положения отдельных видов предпринимательских обществ.

Следует отметить, что применение принципа самостоятельной (отделенной) имущественной ответственности юридического лица имеет в некоторых случаях особенности.

В частности, он не распространяется на правоотношение, которое возникло между учредителями и другими лицами до государственной регистрации общества.

Согласно ст. 96 ГК ответственность по обязательствам, которые возникли до государственной регистрации, но в процессе создания общества, несут его учредители.

Если после государственной регистрации юридического лица действия учредителей, которые имели место до регистрации, одобрены в соответствующем порядке юридическим лицом, то оно будет нести самостоятельную ответственность по обязательствам, которые возникли из этих действий. Одобрение должно быть оформлено решением соответствующего органа юридического лица, который имеет такие полномочия. Если решение об одобрении действий основателей принято или утверждено органом, который не имеет соответствующих полномочий, его нельзя считать таким, что имеет правовую силу.

Ответственность юридического лица публичного права (например, учреждения), которое финансируется государством, ограничивается имуществом, которое находилось в его оперативном управлении. При условии недостатка последних к субсидиарной ответственности привлекается государство.

Завершает характеристику юридического лица такой признак, как способность лица быть истцом или ответчиком в суде.

Широкое участие хозяйственных организаций в имущественных и личных неимущественных отношениях, возможность наложения на них гражданско-правовой ответственности за нарушение обязательств, причинение имущественного вреда другим лицам служат причиной потребности в защите нарушенных гражданских прав, а в связи с этим и необходимость обращения с иском в суд. Другими словами, юридическое лицо становится стороной истцом или ответчиком в гражданском или хозяйственном процессе рассмотрении спора.

Сторонами в гражданском процессе могут быть государственные предприятия, учреждения, организации, другие кооперативные организации, их объединение, другие общественные организации, которые пользуются правами юридического лица.

Сторонами в спорах, которые рассматриваются хозяйственном судом, могут быть предприятия, учреждения и организации, которые являются юридическими лицами, а также их вышестоящие органы, другие государственные органы.

Все указанные признаки (черты) юридического лица взаимообусловлены и должны рассматриваться в единстве, совокупности, так как лишь вместе они раскрывают суть юридического лица. К признакам юридического лица относят иногда право иметь счет в банке, круглую печать и т.п. Но эти признаки не являются важными, они второстепенные, производные. Ведь когда организация создана и уже существует как юридическое лицо, то она в силу закона должна обратиться к учреждению банка с заявлением об открытии счета для хранения своих средств и проведения безналичных расчетов с другими организациями. Эта обязанность становится уже элементом гражданской правосубъектности организации как юридического лица.

1.2 Виды юридических лиц

В зависимости от существующих форм собственности в Украине юридические лица делятся на:

а) частные;

б) коллективные;

в) государственные;

г) коммунальные.

Согласно субъектному составу юридические лица делятся на:

а) украинские;

б) общие с участием иностранного инвестора;

в) иностранные;

г) международные организации и объединения.

ГК Украины выделяет юридических лиц публичного права и юридических лиц частного права.

Юридические лица публичного права - это организации, создающиеся актом Президента Украины, органа государственной власти, органа власти Автономной Республики Крым или органа местного самоуправления и обладающие властными полномочиями. Порядок создания и правовой статус таких субъектов устанавливаются Конституцией Украины и законами Украины. Это могут быть как государственные или коммунальные учреждения, так и публично-правовые образования. К юридическим лицам публичного права относятся, например, органы внутренних дел Украины, министерства, ведомства и т.д.

На юридических лиц публичного права в гражданских отношениях распространяются положения Гражданского Кодекса Украины, если иное не установлено законом.

Юридические лица частного права создаются по инициативе частных лиц на договорных началах именно с целью участия в разных гражданско-правовых отношениях. Гражданским правом регулируется порядок создания и деятельности именно юридических лиц частного права. Согласно ст. 83 ГК Украины юридические лица могут создаваться в форме обществ, учреждений и в других формах, установленных законом. Перечень организационно-правовых форм юридических лиц не является исчерпывающим.

В зависимости от организационно-правовой формы юридические лица выделяют общества и учреждения и другие формы, установленные законом.

Обществом является организация, созданная путем объединения лиц (участников), которые имеют право участия в этом обществе. Общество может создаваться одним лицом, если иное не предусмотрено законом. Общества делятся на предпринимательские и непредпринимательские.

Предпринимательские общества - это общества, которые осуществляют предпринимательскую деятельность с целью получения прибыли и следующего его распределения между участниками (предпринимательские общества), могут быть созданы лишь как хозяйственные общества (полное общество, коммандитное общество, общество с ограниченной или дополнительной ответственностью, акционерное общество) или производственные кооперативы [12].

Непредпринимательскими обществами являются общества, которые не имеют целью получения прибыли для его следующего распределения между участниками. Особенности правового статуса отдельных видов непредпринимательских обществ устанавливаются законом.

Учреждения - это организации, создаваемые одним или несколькими лицами (учредителями), не принимающими участия в управлении этой организацией, путем объединения (выделения) их имущества для достижения цели, определенной учредителями. К учреждениям относятся фонды, «унитарные предприятия» и т.д [22].

Предприятие - самостоятельный субъект хозяйствования, созданный компетентным органом государственной власти или органом местного самоуправления, или другими субъектами для удовлетворения общественных и личных потребностей путем систематического осуществления производственной, научно-исследовательской, торговой, иной хозяйственной деятельности в порядке, предусмотренном Хозяйственным Кодексом Украины и другими законами (ст. 62 ХК Украины). Предприятие имеет самостоятельный баланс, текущий и другие счета в учреждениях банков, печать со своим наименованием и идентификационным кодом. Предприятие может осуществлять любые виды хозяйственной деятельности, если они не запрещены законодательством Украины и отвечают целям, предусмотренным уставом предприятия.

Классифицировать предприятия можно по различным критериям. В ХК Украины есть три вида классификаций:

1) по форме собственности;

2) по способу образования (учреждения) и формирования уставного фонда;

3) по количеству работающих и объему валового дохода от реализации продукции за год;

Согласно ч.1 ст. 63 ХК Украины, в зависимости от форм собственности, предусмотренных законом, в Украине могут действовать предприятия таких видов:

- частное предприятие, действующее на основе частной собственности граждан или субъекта хозяйствования;

- предприятие, действующее на основе коллективной собственности;

- коммунальное предприятие, действующее на основе коммунальной собственности территориальной громады;

- государственное предприятие, действующее на основе государственной собственности;

- предприятие, основанное на смешанной форме собственности (на базе объединения имущества разных форм собственности).

В ч. 3 ст. 63 ХК Украины предусмотрено, что в зависимости от способа образования (учреждения) и формирования уставного фонда в Украине действуют предприятия унитарные и корпоративные.

Унитарное предприятие создается одним учредителем, который выделяет необходимое для этого имущество, формирует в соответствии с законом уставной фонд, не разделенные на паи (доли), утверждает устав, распределяет доходы, непосредственно или через назначенного им руководителя руководит предприятием и формирует его трудовой коллектив на основе трудового найма, решает вопросы реорганизации и ликвидации предприятия. Унитарными являются предприятия государственные, коммунальные, предприятия, основанные на собственности объединения граждан, религиозной организации или на частной собственности учредителя (ч. 4 ст. 63 ХКУ).

Особенностью унитарного предприятия является то, что его имущество неделимо и не может быть распределено на вклады (доли, паи), в том числе между работниками предприятия. Правоспособность унитарного предприятия имеет специальный характер, поскольку оно может осуществлять только те виды хозяйственной деятельности, которые закреплены в уставе.

Согласно ч. 5 ст. 63 ХКУ корпоративное предприятие образуется, как правило, двумя или более учредителями по их совместному решению (договору), действует на основании объединения имущества и/или предпринимательской либо трудовой деятельности учредителей (участников), их совместного управления делами, на основе корпоративных прав, в том числе через создаваемые им органы, участия учредителей (участников) в распределении доходов и рисков предприятия. Корпоративными являются кооперативные предприятия, предприятия, создаваемые в форме хозяйственного общества, а также другие предприятия, в том числе основанные на частной собственности двух и более лиц.

Согласно разделу 2, гл. 8 ГК Украины могут создаваться акционерные общества, общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, полные общества.

Лица, которые образовывают хозяйственные общества, называются их учредители. Предприятия, организации и учреждения, которые стали участниками общества, не ликвидируются как юридические лица.

Выводы к разделу 1

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Традиционно выделяют 4 признака юридического лица: имущественная обособленность; организационное единство; самостоятельная имущественная ответственность по обязательствам; выступление в гражданском обороте и в суде от своего имени.

Юридическое лицо может быть создано путем объединения лиц и (или) имущества.

Юридические лица, в зависимости от порядка их создания, разделяются на юридические лица частного права и юридические лица публичного права.

Юридическое лицо частного права создается на основании учредительных документов в соответствии с статьей 87 Гражданского Кодекса Украины.

Юридическое лицо публичного права создается предписывающим актом Президента Украины, органа государственной власти, органа власти Автономной Республики Крым или органа местного самоуправления.

Также существует деление юридических лиц в зависимости от существующих форм собственности (частные, коллективные, государственные, коммунальные), согласно субъективному составу (украинские, общие с участием иностранного инвестора, иностранные, международные организации и объединения), в зависимости от организационно-правовой формы (общества и учреждения и другие формы, установленные законом), в зависимости от цели деятельности (коммерческие и некоммерческие) и др.

2. ПОРЯДОК СОЗДАНИЯ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

2.1 Учредительные документы юридических лиц

юридический лицо регистрация государственный

Традиционно в гражданском праве различали три способа возникновения юридических лиц: распорядительный, нормативно-явочный и разрешительный.

Распорядительный порядок возникновения юридического лица имеет место в том случае, когда оно создается вследствие распоряжения (выражения воли) владельца имущества или его представителя. Это является характерным способом создания государственных юридических лиц [13].

Нормативно-явочный (регистрационный) порядок означает, что в случаях, когда юридическое лицо создано согласно условиям, закрепленным в законе, государственный орган не может отказать ей в легализации (государственной регистрации).

Разрешительный порядок состоит в требовании получения разрешения соответствующего государственного органа, предприятия и т.п. на создание юридического лица. В частности, разрешение соответствующих государственных органов необходимый для создания организаций, которые будут заниматься деятельностью, связанной с обеспечением правопорядка, здравоохранением, образованием и т.п.

Для создания юридического лица ее участники (учредители) разрабатывают учредительные документы, которые излагаются письменно и подписываются всеми участниками (основателями), если законом не установленный иной порядок их утверждения.

Учредительным документом общества является устав или учредительный договор между участниками, если иное не предусмотрено законом.

Отсюда, можно сделать вывод, что:

- общество имеет только один учредительный документ, которым может быть, по общему правилу, или устав, или учредительный договор;

- законом может быть предусмотрено иное. Например, что учредительным документом юридического лица является положения, как это предусмотрено для объединений граждан (ст. 13 Закона Украины «Об объединении граждан»), профсоюзов (ст. 15 Закона Украины «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности»), благотворительных организаций (ст. 12 Закона Украины «О благотворительности и благотворительных организациях») и др.

Учредительным документом полного и коммандитного общества является учредительный договор (ст. 120, 134 ГК). Если коммандитное общество создается одним полным участником, учредительным документом является его единоличное заявление (меморандум) (ч. 3 ст. 134 ХК).

Учредительным документом общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, а также акционерного общества и производственного кооператива является устав (ст. 143, 154, 164 ГК).

Следует различать учредительный договор, который является учредительным документом общества, и договор о создании общества с ограниченной ответственностью (ст. 142 ГК), а также договор о создании акционерного общества (ст. 9 ЗУ «Об акционерных обществах»). Последние не являются учредительными документами, а представляют собой договоры, которые определяют порядок осуществления учредителями общей деятельности по созданию этих обществ. Такие договоры по созданию общества с ограниченной ответственностью могут заключаться в случае потребности в нем для лиц, которые создают это общество. Договор о создании акционерного общества заключается в любом случае, если это общество создается несколькими лицами.

Поскольку учредительный договор является учредительным документом, он обязательно предоставляется для государственной регистрации общества. Договор о создании общества с ограниченной ответственностью не обязательно предоставлять для регистрации этого общества (ч. 2 ст. 142 ГК). Согласно ст. 9 ЗУ «Об акционерных обществах», для акционерного общества учредительный договор не является учредительным документом общества и действует до даты регистрации Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку отчета о результатах закрытого (частного) размещения акций.

Гражданский кодекс содержит неоднозначные требования к форме договора о создании общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества. Так, согласно ч. 1 ст. 142 ГК нотариального удостоверения договора о создании общества с ограниченной, а также и дополнительной (ст. 151 ГК) ответственностью не нужно. А согласно ст. 9 ЗУ «Об акционерных обществах», учредительный договор заключается в письменной форме и в случае, если общество создается при участии физических лиц, их подписи на учредительном договоре подлежат нотариальному засвидетельствованию. В случае учреждения общества одним человеком учредительный договор не заключается.

По этому вопросу нужно также указать несогласованность банковского законодательства с ГК. Это вызвано тем, что п. 4.2 Инструкции о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранных валютах требует предоставления банку нотариально заверенной копии учредительного договора. При этом, во-первых, не учитывается то, что учредительный договор является учредительным документом лишь для полных и коммандитных обществ, участники которых не должны к государственной регистрации обществ формировать часть уставного капитала. Кроме того, у них отсутствует и уставной капитал, так как в статьях 120, 123, 134 и др. ГК указывается на складочный капитал этих обществ. Во-вторых, если в Инструкции все-таки имеется в виду договор о создании общества с ограниченной и дополнительной ответственностью или акционерного общества, то требование об их нотариальном удостоверении должно отвечать требованию закона (т.е. ГК), поскольку в соответствии с ч. 1 ст. 209 ГК правомочие подлежит нотариальному удостоверению только в случаях, установленных законом, а не подзаконными нормативно-правовыми актами. Согласно же ч. 1 ст. 142 ГК нотариального удостоверения договора о создании общества с ограниченной, а также и дополнительной (ст. 151 ГК) ответственностью не нужно.

Очевидно, решение этой проблемы требует внесения изменения как в ГК с установлением нотариального удостоверения договора о создании общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, а также акционерного общества в случае, если хотя бы один из его участников является физическим лицом.

Форма учредительного договора о создании полных и коммандитных обществ - простая письменная (ст. 120, 134 ГК).

Содержание учредительного договора (в том числе его существенные условия) в значительной степени определяется тем, какое юридическое лицо создается на его основе.

Существенные условия любого учредительного договора, независимо от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица, закреплены в п. 2 ст. 88 ГК Украины. Так, в учредительном договоре общества определяются обязательства участников создать общество, порядок их совместной деятельности по его созданию, условия передачи обществу имущества участников и др.

При создании коммерческой организации существенным для учредительного договора является условие о распределении прибыли между учредителями.

Для учредительных договоров о создании отдельных видов юридических лиц перечень существенных условий может быть расширен. Так, помимо условий, названных в ст. 88 ГК Украины, существенными для учредительного договора полного общества являются также условия: о размере и составе складочного капитала общества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе и сроках внесения ими вкладов (ст. 120 ГК).

В учредительном договоре о создании коммандитного общества также содержаться условия, которые указаны в ст. 88 и 120 ГК Украины, но кроме этого в договоре должно содержаться условие о совокупном размере вкладов вкладчиков (п. 2 ст. 134 ГК).

При создании общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью учредительным документом общества является устав, который кроме общих условий должен содержать сведения о: размере уставного капитала, с определением доли каждого участника; составе и компетенции органов управления и порядке принятия ими решений; размере и порядке формирования резервного фонда; порядке передачи долей в уставном фонде (ст. 143 ГК).

Содержание учредительного договора акционерного общества включает: порядок проведения общей деятельности относительно создания акционерного общества, количество, тип и класс акций, которые подлежат приобретению каждым основателем, номинальная стоимость и стоимость приобретения этих акций, срок и форма оплаты стоимости акций, срок действия договора (п. 3 ст. 9 ЗУ «Об акционерных обществах»).

Существенными условиями устава производственного кооператива, кроме условий указанных в ст. 88 ГК Украины, также являются сведения о: размере паевого взноса члена кооператива; составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательств о личном трудовом участии; порядке распределения прибыли и убытков кооператива; составе и компетенции органов управления кооператива и о порядке принятия им решений (ст. 164 ГК).

2.2 Этапы создания юридического лица

Создание юридического лица осуществляется в определенном порядке. На первое место при этом выдвигается воля и инициатива того или иного лица (лиц), которое принимает решение об этом. Важными является также другие элементы механизма создания юридического лица.

Юридические лица частного права создаются по воле частных лиц. При этом следует иметь в виду следующее:

- этими лицами являются как физические, так и юридические лица;

- в законе могут содержаться определенные требования к лицам, которые создают то или иное юридическое лицо частного права, равно как и запреты выступать в качестве таких для некоторых категорий лиц;

- лицами, которые принимают решение о создании юридического лица, могут быть наряду с лицами частного права также лица публичного права. Например, когда создается хозяйственное общество, участниками которого, кроме частных лиц, выступает орган государственной власти или местного самоуправления. В этих случаях такие лица подпадают под правовое регулирование нормами Гражданского кодекса Украины и действуют как участники частно-правовых гражданских (а не публичных) отношений;

- имеют место и исключения. Например, акционерные общества, создаваемые в процессе приватизации и корпоратизации. По своей сути они не только создаются в распорядительном порядке, характерном для публичных юридических лиц, но и действуют некоторое время (или постоянно) подобно публичным юридическим лицам. Тем не менее такие АО должны также признаваться юридическими лицами частного права [20].

К механизму создания юридического лица можно отнести следующие этапы:

а) принятие решения о создании путем выражения воли лиц, которые проявили такое намерение, в виде определенного документа установленной формы;

б) государственная регистрация юридического лица.

Кроме этих двух этапов, характерных для создания любого юридического лица, для отдельных видов юридических лиц возможные дополнительные этапы:

в) открытие счета в банке для формирования уставного капитала путем внесения денежных взносов участниками. Это требование ч. 3 ст. 144 ГК касается участников общества с ограниченной ответственностью, а учитывая ст. 151 ГК - и общества с дополнительной ответственностью. В отношении создания акционерного общества аналогичных прямых указаний ГК не содержит, а лишь устанавливает правило о недопустимости проведения открытой подписки на акции до полной оплаты уставного капитала. Таким образом, косвенно ГК допускает такую же схему: при регистрации АО формируется лишь часть его уставного капитала. Каков размер этой части в ГК не указывается, вследствие чего необходимо обратиться к Закону Украины «Об акционерных обществах». При этом также возникает проблема, поскольку указанным Законом выдвигаются разные требования к дорегистрационному формированию уставного капитала публичных и частных акционерных обществ, а ГК не разделяет их на такие виды. Очевидно, следует исходить из того, что поскольку все акции акционерного общества по ГК подлежат распределению между учредителями, то оно приобретает сходство с частным акционерным обществом. Поэтому нужно исходить из того, что эти акции к моменту регистрации общества должны быть оплаченные не менее, чем на 50%;

г) получение разрешения (согласования) на создание юридического лица, которое характерно, например, для создания банков с иностранным капиталом или приобретение действующим банком статуса банка с иностранным капиталом (ст. 21 Закона Украины «О банках и банковской деятельности»);

д) осуществление определенных действий, которые требуются законом. Например, для создания кредитных союзов требуется также проведение учредительного собрания с составлением протокола, предоставления которого требуется для государственной регистрации этих юридических лиц. При этом неотъемлемой частью протокола является реестр лиц, которые принимали участие в учредительном собрании с личными подписями участников (ч. 2.3 ст. 6 Закона Украины «О кредитных союзах»). Также необходимо решение (протокол учредительного собрания) о создании банка или постановление Кабинета Министров Украины о создании государственного банка (п. 4 ч. 2 ст. 17 ЗУ «О банках и банковской деятельности»).

2.3 Государственная регистрация как этап создания юридического лица

Государственная регистрация юридических лиц осуществляется согласно Закону Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей», которым устанавливается порядок ее проведения и документы, которые при этом предоставляются.

Документы, которые предоставляются для государственной регистрации, и требования к ним в соответствии со ст. 24 указанного Закона, следующие:

а) предоставление документов для проведения государственной регистрации юридического лица осуществляется лично учредителями, или уполномоченным ими лицом (с соблюдением правил о представительстве), или путем их отправления по почте рекомендованной корреспонденцией;

б) для проведения государственной регистрации юридического лица предоставляются такие документы:

- заполненная регистрационная карточка;

- копия решения учредителей или уполномоченного ими органа о создании юридического лица в случаях, предусмотренных законом. Решение основателей, как правило, в виде протокола собрания, нужно для создания общественных организаций, кредитных союзов. Решение уполномоченного учредителями органа может иметь место в случае, если, например, согласно учредительным документам хозяйственного общества решения о создании им другого хозяйственного общества может принимать правление или наблюдательный совет. Тогда нужен протокол заседания соответствующего органа;

- два экземпляра учредительных документов («учредительные документы», т.е. в множественном числе, хотя следует иметь в виду сказанное выше о том, что учредительный документ у юридического лица может быть только один - или устав, или учредительный договор);

- документ, который подтверждает внесение регистрационного сбора за проведение государственной регистрации юридического лица;

- в случае проведения резервирования наименования юридического лица предоставляется также справка из Единого государственного реестра о резервировании наименования;

- в предусмотренных законом случаях предоставляется также копия решения органов Антимонопольного комитета Украины или Кабинета Министров Украины о предоставлении разрешения на согласованные действия или на концентрацию субъектов хозяйствования (статьи 5- 7, 10, 22- 33 Закона Украины "О защите экономической конкуренции"). Так, согласно ст. 31 указанного Закона, решение о предоставлении разрешения на согласованные действия или концентрацию может быть предоставлено на неопределенный или конкретно установленный срок, который, как правило, не должен превышать пяти лет;

- при государственной регистрации юридического лица, для которого законом установлены требования относительно формирования уставного фонда (уставного или объединенного капитала), например, для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, акционерных обществ, предоставляется документ, который подтверждает внесение учредителем (основателями) взноса (взносов) в уставной фонд (уставной или складочный капитал) юридического лица в размере, предусмотренном законом;

- в ч. 5 ст. 24 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц предпринимателей» указывается на необходимость предоставления отчета о проведение подписки на акции, удостоверенного Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку Украины в случае государственной регистрации публичных акционерных обществ;

- в случае государственной регистрации фермерского хозяйства предоставляется также копия Государственного акта на право частной собственности основателя на землю или копия Государственного акта на право постоянного пользования землей учредителем, или нотариально заверенная копия договора о праве пользования землей учредителем, в частности, на условиях аренды;

- в случае государственной регистрации юридического лица, основателем (основателями) которого являются иностранное юридическое лицо дополнительно предоставляется документ о подтверждении регистрации этого лица в стране его местонахождения, в частности, выписка из торгового, банковского или судебного реестра;

- при личной подаче документов для государственной регистрации учредителем или уполномоченным лицом предъявляются паспорт и документ, который удостоверяет их полномочия.

Требования к документам, предоставленным для государственной регистрации:

1) простая письменная форма учредительных документов, если иное не установлено законом. При этом они должны быть прошиты, пронумерованы и подписаны учредителями (участниками), подписи которых должны быть нотариально удостоверены. При этом следует различать нотариальное удостоверение договора и нотариальное удостоверение подписей на учредительском договоре или уставе. Поскольку статьи 120 и 134 ГК не требуют нотариального удостоверения учредительного договора, то заверяются лишь подписи учредителей (участников) этих обществ (подпункт 13 п. 2 Инструкции о порядке осуществления нотариальных действий нотариусами Украины).

В случаях, предусмотренных законом, учредительные документы должны быть согласованы с соответствующими органами государственной власти.

2) содержание учредительных документов юридического лица должно отвечать требованиям, предусмотренным законом, т.е. как минимум, содержать указанные в законе сведения, например, изложенных в ст. 88, ч. 2 ст. 120, ч. 2 ст. 134; ст. 143, ст. 154, ст. 164 ГК и соответственно в других законах;

3) в случае, если законом установлены требования относительно государственной регистрации документов, которые прилагаются, такие документы должны содержать отметку о регистрации в органе, указанном в законе;

4) документ о подтверждении регистрации иностранного юридического лица в стране его местонахождения должен быть легализован в установленном порядке;

5) документы, предоставленные для проведения государственной регистрации юридического лица, принимаются по описи, копия которой в день их поступления выдается (высылается заказным письмом) учредителю или уполномоченному им лицу с отметкой о дате поступления документов;

6) дата поступления документов для проведения государственной регистрации юридического лица вносится в журнал учета регистрационных действий.

Государственному регистратору запрещается требовать дополнительные документы для проведения государственной регистрации юридического лица.

Порядок проведения государственной регистрации юридического лица (ст. 25, 26 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц-предпринимателей»):

- проверка государственным регистратором документов, представленных для проведения государственной регистрации юридического лица, на отсутствие оснований для отказа в проведении государственной регистрации;

- внесение государственным регистратором в регистрационную карточку идентификационного кода заявителя при отсутствии оснований для отказа в проведении государственной регистрации юридического лица и внесение в Единый государственный реестр записи о проведении государственной регистрации юридического лица. При этом срок государственной регистрации юридического лица не должен превышать три рабочих дня с даты поступления документов для проведения государственной регистрации юридического лица;

- оформление и выдача свидетельства о государственной регистрации юридического лица, которое вместе с одним экземпляром оригинала учредительных документов с отметкой государственного регистратора о проведении государственной регистрации юридического лица должно быть выдано (прислано заказным письмом) учредителю или уполномоченному им лицу не позднее следующего рабочего дня с даты государственной регистрации юридического лица;

- передача государственным регистратором не позднее следующего рабочего дня с даты государственной регистрации юридического лица соответствующим органам статистики, государственной налоговой службы, Пенсионного фонда Украины, фондов социального страхования сообщения о проведении государственной регистрации юридического лица с указанием номера и даты внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр и сведений из регистрационной карточки на проведение государственной регистрации юридического лица;

- взятие юридического лица на учет в указанных органах и фондах.

Выводы к разделу 2

В гражданском праве различали три способа возникновения юридических лиц: распорядительный, нормативно-явочный и разрешительный.

Для создания юридического лица ее участники (учредители) разрабатывают учредительные документы, которые излагаются письменно и подписываются всеми участниками (основателями), если законом не установленный иной порядок их утверждения.

Учредительным документом общества является устав или учредительный договор между участниками, если иное не предусмотрено законом.

Процесс создания юридического лица проходит ряд этапов, к которым можно отнести: 1) принятие решения о создании юридического лица; 2) государственная регистрация юридического лица; 3) открытие счета в банке для формирования уставного капитала; 4) получение разрешения на создание юридического лица; 5) осуществление других действий, которые требуются законом.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Традиционно выделяют 4 признака юридического лица: имущественная обособленность; организационное единство; самостоятельная имущественная ответственность по обязательствам; выступление в гражданском обороте и в суде от своего имени.

Юридическое лицо может быть создано путем объединения лиц и (или) имущества.

Юридические лица, в зависимости от порядка их создания, разделяются на юридические лица частного права и юридические лица публичного права.

Юридическое лицо частного права создается на основании учредительных документов в соответствии с статьей 87 Гражданского Кодекса Украины.

Юридическое лицо публичного права создается предписывающим актом Президента Украины, органа государственной власти, органа власти Автономной Республики Крым или органа местного самоуправления.

Также существует деление юридических лиц в зависимости от существующих форм собственности (частные, коллективные, государственные, коммунальные), согласно субъективному составу (украинские, общие с участием иностранного инвестора, иностранные, международные организации и объединения), в зависимости от организационно-правовой формы (общества и учреждения и другие формы, установленные законом), в зависимости от цели деятельности (коммерческие и некоммерческие) и др.

В гражданском праве различали три способа возникновения юридических лиц: распорядительный, нормативно-явочный и разрешительный.

Для создания юридического лица ее участники (учредители) разрабатывают учредительные документы, которые излагаются письменно и подписываются всеми участниками (основателями), если законом не установленный иной порядок их утверждения.

Учредительным документом общества является устав или учредительный договор между участниками, если иное не предусмотрено законом.

Процесс создания юридического лица проходит ряд этапов, к которым можно отнести: 1) принятие решения о создании юридического лица; 2) государственная регистрация юридического лица; 3) открытие счета в банке для формирования уставного капитала; 4) получение разрешения на создание юридического лица; 5) осуществление других действий, которые требуются законом.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Конституция Украины, от 28 июня 1996 г.//-К., 1996.

2. Гражданский кодекс Украины от 19 июня 2003 года N 980- ІV // Сведения Верховной Рады Украины. - 2011. - N 3234-VI (с изменениями и дополнениями).

3. Хозяйственный кодекс Украины от 16 января 2003 г. № 436- ІV // Сведения Верховной Рады Украины. - 2010. - N 2850-VI (с изменениями и дополнениями).

4. Закон Украины «Об акционерных обществах» от 17.09.08 N514-17 // Сведения Верховной Рады Украины. - 2011, N 3205-VI (с изменениями и дополнениями).