Договор лизинга и его место в системе гражданско-правовых договоров

Российские страховые компании "Росгосстрах", "Россия", "Ингосстрах" разработали специальные условия страхования платежей по лизинговым операциям - Правила добровольного страхования риска непогашения лизинговых платежей. Например, компания "Росгосстрах" предусматривает выплачивать страхователю до 90% суммы непогашенных лизинговых платежей. При этом ответственность страховщика возникает в случае, если страхователь не получил платеж в течение 30 дней после наступления срока лизингового платежа. Данная страховая компания представила новый продукт - комплексную программу страховой защиты бизнеса - РГС-БИЗНЕС, с помощью которой покрываются риски, связанные с предпринимательской деятельностью. Страховое акционерное общество "Россия" заинтересовано в страховании потерь от неисполнения обязательств по договорам лизинга в случае, если получает право на страхование имущества от физического повреждения и уничтожения.

Например, в деятельности крупнейшей российской страховой компании "Ренессанс Страхование" страхование лизинговых операций является одним из наиболее быстроразвивающихся направлений страхования и осуществляется достаточно длительное время.

Страхование лизинговых операций позволяет ускорить развитие рынка лизинга в России, сделать отношения сторон цивилизованными, соответствующими мировым нормам. Компания "Ренессанс Страхование" предоставляет страховую защиту имущественных интересов лизингодателя, связанных с рисками ненадлежащего исполнения договора лизинга, в том числе несостоятельностью (банкротством) лизингополучателя, невозвратом имущества, отданного в лизинг, в тех случаях, которые предусмотрены договором, а также нарушениями в выплатах лизинговых платежей. Помимо этого, страхование по данной программе предусматривает возможность страхования рисков, связанных с потерей имущества, в результате утраты права собственности [38,с. 160].

Страхование как обязательное условие заключения договора лизинга используют ведущие лизинговые компании страны - ООО "Райффайзен-Лизинг", ООО "ЛизингПромХолд", ОАО "ГЛАВЛИЗИНГ", ООО "РЕСО-Лизинг", ОАО "Росдорлизинг", ООО ЛК "Уралсиб", ОАО "ВТБ-Лизинг", ЗАО «СЛК», ЗАО «СЛК-Авто» и др. Например, страхование имущества, передаваемого по договору лизинга, является обязательной составляющей лизинговых платежей в деятельности ЛК "КАМАЗ".

Оформление страховки - обязательное условие договора лизинга, в первую очередь, если объектом лизинга является недвижимость или наземный транспорт. Так, собственники офисных помещений все чаще требуют страховку при сдаче офиса в аренду. Основываясь на прогнозах роста оборотов лизинговых компаний, страховщики предсказывают дальнейшее увеличение объема операций в этой сфере. По данным рейтингового агентства "Эксперт РА", прирост объема средств, профинансированных по договорам лизинга российскими компаниями, составил 49% за девять месяцев 2008 г. по отношению к аналогичному периоду 2007 г. Ввиду увеличения втрое объема российского лизинга в 2008 г., доля страхования лизинговых операций в России в 2008 г. выросла до 95%. В связи с этим из всех способов минимизации рисков ведущие лизинговые компании страны предпочитают страхование.

В страховании лизинговых операций имеет место и перестрахование, которое применяется лизинговыми компаниями при значительной стоимости поставляемого по лизингу имущества. Статьей 967 ГК РФ данный механизм предусмотрен. При этом риск выплаты страхового возмещения или страховой суммы, принятый на себя страховщиком по договору страхования, может быть им застрахован полностью или частично у другого страховщика (страховщиков) по заключенному с последним договору перестрахования. Обычно страховая компания берет на себя лишь 10 - 20% общего объема страховой суммы, а остальное передают по договору более крупным операторам либо формируют страховой пул. На величине тарифа эта операция не отражается: он составляет 0,15 - 0,6% от страховой суммы при безусловной франшизе 0,5 - 2% от размера убытка.

К договору перестрахования применяются правила, подлежащие применению в отношении страхования предпринимательского риска, если договором перестрахования не предусмотрено иное. Наиболее часто данная схема страхования применяется при страховании имущества, поставляемого по международному финансовому лизингу.

Перестрахование играет большую роль и в деятельности страховой компании "Росгосстрах". В частности, компания предоставляет своим партнерам широкие возможности перестрахования рисков различных классов страхового бизнеса. С 1 июля 2007 г. в ОАО "Росгосстрах" действует новая программа облигаторного перестрахования имущественных рисков. Емкость данной облигаторной перестраховочной программы, целиком размещенной на западном перестраховочном рынке, составляет 75 млн. долл. США. Перестраховщиками по данной программе являются перестраховочные общества, обладающие высокими международными рейтингами надежности и финансовой устойчивости, в частности, ОАО "Росгосстрах" сотрудничает с Transantlantic Re, Swiss Re, Partner Re, GenRe и др.

При страховании имущества, поставляемого по договору международного финансового лизинга, лизинговые компании часто страхуют в западных банках кредиты, выдаваемые для участников лизинговых операций экспортно-импортными агентствами. Самыми известными агентствами по страхованию экспортно-импортных операций, имевшими опыт работы с российскими компаниями, являются: в США - OPIC и Eximbank, в Германии - Hermes, в Великобритании - DGEC, во Франции - COFASE, в Италии - SACE и т.д. Среди российских лизинговых компаний, получивших такие кредиты при участии экспортно-импортных страховых агентств, известны: "АВАНГАРД-ЛИЗИНГ", "Альфа-Лизинг", "Europlan", "Интерлизинг", "ЛизингПромХолд", "Уралсиб", "Райффайзен-Лизинг", "Петролизинг-Менеджмент", INDEPENDENT Leasing и др.

К такому способу минимизации риска, как залог, лизинговые компании прибегают в крайних случаях, так как наличие залога в условиях предоставления лизинговых услуг только лишь отпугнет потенциальных клиентов. Залог, как известно, является непременным атрибутом кредита, а лизинг не есть кредит. Залог применяют в случае, если в лизинг сдается дорогостоящее оборудование или если оборудование сдается в лизинг на более длительный срок, чем принято практикой деятельности лизинговой компании. Например, по согласованию с лизингополучателем залог, наряду с поручительством, гарантией банка, применяется в деятельности лизинговых компаний ООО "ЛизингПромХолд", ОАО "ГЛАВЛИЗИНГ", ЛК "Абсолют-лизинг", INDEPENDENT Leasing. В залог лизинговой компании лизингополучатель может передать, как известно, любое собственное имущество, часто этим имуществом становятся ценные бумаги, ликвидный товар, находящийся в обороте, и, конечно, недвижимость.

Залоговым объектом может быть и само лизингуемое имущество. Лизингодатель обычно сохраняет право собственности на это имущество, что дает юридические преимущества лизингу в сравнении с займом на покупку имущества и передачей его в залог кредитору [49,с. 6].

Аванс в соответствии с Гражданским кодексом РФ является формой коммерческого кредита, в связи с чем авансовые платежи, перечисляемые лизингополучателями в адрес лизингодателей, следует рассматривать как одну из форм финансирования сделок. Вместе с тем аванс - это и способ обеспечения сделки, а в настоящее время - самый распространенный способ минимизации риска на первой стадии заключения лизингового договора. Аванс применяют все действующие лизинговые компании России. Разница лишь в размере авансового платежа, который лизингополучатель при оформлении договора лизинга должен выплатить. Если ранее (до 2005 г.) ставка аванса балансировала между 25 и 50% от стоимости имущества, то в 2007-2008 время размер авансовых платежей варьируется уже с 4 - 5% до 15 - 20%. Некоторые лизинговые компании для своих крупных клиентов или постоянных клиентов используют нулевую ставку авансовых платежей. Сегодня прослеживается постепенное резкое увеличение ставок аванса, так как, это еще один способ обезопасить сделку в условиях кризиса и нестабильности рынка.

Как было правильно замечено, это резкое уменьшение в 2007 -2008 годах было обусловлено, во-первых, обострилась конкуренция среди участников лизингового бизнеса в регионах и в отдельных сегментах рынка. Лизинговые компании, работающие с автотранспортом, нередко устанавливали величину авансов на уровне меньше 10%. Это характерно для ситуаций, когда у клиента сформировалась вполне добропорядочная лизинговая история (по аналогии с кредитной). В таких случаях велика вероятность, что у лизинговой компании авансовый платеж как функция обеспечения сделки отойдет на второй план, а превалировать будет намерение повысить доходность проводимой операции. Ведь чем меньше авансовый платеж, тем больше задолженность клиента и тем больше доход лизингодателя. Лизингодателю при наличии уверенности в финансовой состоятельности лизингополучателя и наличии средств для приобретения имущества и обустройства лизинговой сделки не было резона настаивать на значительных по размеру авансовых платежах.

Во-вторых, относительно небольшой удельный вес авансов в лизинговых компаниях, которые обслуживают крупные холдинги, когда лизингополучателями являются корпоративные клиенты. Нередко авансы в договорах лизинга, заключенных этими компаниями, вообще отсутствуют. Такая тактика лизингодателей характерна для взаимоотношений с финансово обеспеченными клиентами в проектах, риски по которым определены как незначительные.

В-третьих, в случаях, если растет доля лизинга с использованием государственных средств, сокращается удельный вес авансовых платежей, размер которых регулируется государством (например, на уровне 10% при лизинге сельхозтехники).

В-четвертых, применение в практике работы лизингодателей большого количества новых лизинговых продуктов, предусматривающих минимизацию авансовых платежей.

В-пятых, кредитование лизинговых сделок поставщиками имущества.

Вместе с тем в нынешнее время произошло резкое увеличение авансоемкости лизинговых проектов. Это обусловлено намерением некоторых лизингополучателей сократить общие расходы по сделкам, используя собственные средства. Так, условия тендеров, проведенных РАО РЖД в 2005 - 2006 гг., предполагали установление величины авансовых платежей в среднем 11%. Причем с каждым годом показатель авансоемкости железнодорожных лизинговых сделок неуклонно снижался. Однако по условиям трех тендеров, проведенных в 2009 г., удельный вес авансовых платежей был предусмотрен на уровне 30%, что свидетельствует о наличии свободных денежных средств у железнодорожников и намерении лизингополучателя сократить расходы по приобретению основных фондов. Существующие сегодня на рынке лизинговых услуг ставки авансовых платежей представлены в таблице 2.1

Таблица 2.1 Ставки авансовых платежей, существующие сегодня на рынке лизинговых услуг

Поручительство и банковская гарантия также используются лизинговыми компаниями, но не так часто, как перечисленные способы снижения риска. Например, ООО "Элемент-Лизинг" наряду со страхованием предмета лизинга в договоре финансовой аренды (лизинга) автотранспортного средства (п. п. 6 и 7) предусматривает и поручительство, т.е. заключенный между лизингополучателем и третьим лицом договор поручительства. ЗАО «СЛК-Авто» также предусматривает в качестве обеспечения договора лизинга поручительство, однако предоставляя лизингополучателю право выбора между поручительством и залогом. Следует заметить, что нашей компанией предусмотрено обязательное страхование объекта лизинга. Таким же образом поручительство используется и такой известной лизинговой компанией, как "Абсолют-Лизинг". Случай из судебной практики относительно применения договора поручительства в качестве способа обеспечения исполнения основного обязательства лизингополучателя имел место и в деятельности такой лизинговой компании, как ООО "Югра-Лизинг" (например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26 февраля 2007 г. по делу N Ф04-792/2007(31787-А75-24).

Банковскую гарантию в виде письменного гарантийного соглашения предоставляют банк, иное кредитное учреждение или страховая компания, как правило, по просьбе заемщика, в данном случае лизингополучателя. Из анализа деятельности российских лизинговых компаний следует, что они реже стали использовать этот вид гарантии ввиду высоких требований банков, предоставляющих такие гарантии. Среди прочих способов обеспечения исполнения обязательств по договору лизинга банковскую гарантию используют ОАО "Росдорлизинг" и ЛК "Абсолют-Лизинг".

В заключение можно отметить, что наиболее эффективный результат для снижения рисков при заключении, исполнении и закрытии лизинговых договоров можно достичь лишь при комплексном использовании различных методов снижения риска. Сочетание различных способов снижения риска наиболее часто используется на практике ведущими лизинговыми компаниями. Комбинируя способы снижения риска друг с другом в самых различных сочетаниях, можно достичь оптимальной соотносительности между уровнем достигнутого снижения риска и необходимыми для этого дополнительными затратами.

ГЛАВА 3 Существенные условия при составлении договора финансовой аренды (лизинга) на примере ЗАО «СЛК-АВТО»

3.1 Рекомендации по составлению договора финансовой аренды (лизинга) на примере ЗАО «СЛК-АВТО»

Начнем с этапа разработки договора финансовой аренды (лизинга), так как именно на этапе разработки и подписания договора финансовой аренды (лизинга) клиент (в будущем лизингополучатель) и лизинговая компания согласовывают все существенные условия договора лизинга. И на этом этапе клиент и лизинговая компания также определяют порядок пользования предметом лизинга. Существует масса тонкостей, которые необходимо учитывать при заключении лизинговых договоров. Проведение таких сделок часто сопряжено с некоторыми сложностями. Среди основных трудностей - неурегулированность многих вопросов в российском законодательстве. Попробуем в них разобраться.

Согласно п. 1 ст. 15 Закона о лизинге договор лизинга, независимо от его срока, всегда заключается в письменной форме.

Статья 432 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых, по заявлению одной из сторон, должно быть достигнуто соглашение. Согласно этой же статье ГК договор считается заключенным, если стороны договорились, в требуемой в подлежащих случаях форме, по всем существенным условиям договора.

Статья 15 Закона N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" содержит перечень существенных условий договора лизинга. Однако не все эти условия можно считать таковыми, потому что как ГК, так и сам Закон N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" содержат диспозитивные нормы касательно большинства из перечисленных в Законе существенных условий. Значит, если они не урегулированы договором лизинга, то они будут регулироваться положениями ГК и Закона. Из всех перечисленных в статье 15 Закона существенных условий действительно таковым может быть признано только точное описание предмета лизинга [50,с. 4].

Важность наличия существенных элементов договора лизинга подчеркивается также Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 11 января 2005 г. N А19-6283/04-48-Ф02-5487/04-С2. В этом случае рассматривался отказ в государственной регистрации договора лизинга, обусловливающего переход прав на недвижимое имущество. Суд признал правомерность отказа, поскольку договор не был составлен в надлежащей форме.

В соответствии со статьей 3 Закона N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательских целей, кроме земельных участков и других природных объектов. При этом под непотребляемыми вещами следует понимать вещи, которые при использовании не уничтожаются полностью и в течение длительного времени могут служить по назначению (машины, оборудование, здания и сооружения, бытовая техника и др.). Потребляемые же вещи соответственно в процессе использования перестают существовать как таковые либо утрачивают свои первоначальные потребительские свойства, т.е. сырье и материалы не могут быть предметом лизинга.

Результаты интеллектуальной деятельности (программное обеспечение, изобретения, ноу-хау и т.п.) не могут являться предметом лизинга, так как не являются вещами.

При этом предмет лизинга должен быть определен так, чтобы можно было конкретно установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю. В противном случае договор лизинга будет считаться незаключенным. Это подтверждает и сложившаяся судебная практика. В частности, согласно Постановлению ФАС Волго-Вятского округа от 03.06.2004 N А17-254/15/3 ОАО "ЛИЗ и К" и МП "Ивгортеплоэнерго", подписав договор о внутреннем лизинге от 14.06.2002 N 234-06/02 и дополнения к нему, определили предмет договора - две магистральные теплотрассы в городе Иваново, три котла ДКВР 10-13 и вспомогательное оборудование котельной. В силу пункта 1.1 указанного договора лизинга комплекс данных объектов лизингодателем должен использоваться для предпринимательской цели. Арбитражным судом Ивановской области установлено, что стороны не конкретизировали имущество, передаваемое в лизинг, не выделили его идентифицирующие признаки и не приложили документы с указанием параметров передаваемого имущества, следовательно, не согласовали объект передачи.

Несмотря на то, что договор финансовой аренды (лизинга) считается заключенным при согласовании сторонами лишь предмета договора, целесообразно как можно полнее отразить в договоре различные вопросы, связанные с заключением и исполнением самого договора. В значительной мере от этого будет зависеть правильное использование сторонами своих прав и исполнение возложенных на них обязанностей, что в конечном итоге позволит избежать конфликтных ситуаций и рассмотрения споров в судебных органах.

Так как соглашение между продавцом, лизингодателем и лизингополучателем совершается в рамках единого документа, такое соглашение должно содержать, кроме существенных условий самой финансовой аренды, существенные условия договора купли-продажи. Поэтому ввиду сложности такого соглашения представляется целесообразным заключение именно двух договоров: договора купли-продажи и договора лизинга.

Однако в последнее время нередко звучат предложения по объединению лизинговых отношений в рамках одного договора лизинга (объединив сразу и куплю-продажу, и непосредственно финансовую аренду). Так, А. Чернусь отмечает: "Убрав искусственное разведение участников договора лизинга на стороны двух отдельных сделок, сведя их в один трехсторонний договор и выделив его в отдельный договорный тип, законодатель получит в перспективе его рациональный вариант". Таким образом, отпадет и необходимость указания лизингополучателем лизингодателю на продавца и имущество, которое следует приобрести, так как эти условия будут опосредованы самим трехсторонним договором. Тем самым договор лизинга приобрел бы характер многостороннего договора и были бы решены многие практические и теоретические проблемы [47,с. 15].

Размер передаваемых прав. Договором можно предусмотреть пользование имуществом, переданным по договору лизинга, строго в определенной деятельности и определенным способом. В противном случае будет считаться, что право владения и пользования переходит в полном объеме, т.е. может использоваться любым способом и в любой деятельности.

Порядок приема и передачи предмета лизинга. Данное условие нельзя считать существенным, так как по общему правилу согласно статье 668 ГК предмет лизинга передается продавцом непосредственно лизингополучателю в месте нахождения последнего, если иное не установлено договором лизинга. Таким образом, если договор не регулирует этот вопрос, то считается, что предмет лизинга должен передаваться продавцом непосредственно лизингополучателю в месте нахождения последнего.

Срок действия договора лизинга. Именно от срока действия договора зависит начало возникновения обязательства с нашей стороны оплатить предмет лизинга, а у нашего контрагента доставить его нам. В договоре мы можем предусмотреть различные варианты начала срока его действия, это может быть и момент его подписания (т.е. дата, которую мы проставляем в заголовке договора), может быть истечение какого-либо периода времени (например, один день, два месяца, полгода), оно может быть связано с наступлением определенного события в будущем (например, как только перечислят средства), но здесь важно, чтобы это событие было реальным, обязательно наступило в будущем!

Продолжительность действия договора определена статьей 610 Гражданского кодекса Российской Федерации, где сказано, что договор лизинга заключается на срок, определенный договором, а если этот срок в договоре не определен, то на неопределенный срок. При этом каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за один месяц, а для недвижимого имущества - за три месяца. Также статья 610 ГК предусматривает, что законом устанавливаются максимальные (предельные) сроки договора для отдельных видов аренды, которые, в свою очередь, распространяются и на отношения лизинга как на разновидность договора аренды.

Таким образом, действующее законодательство дает свободу участникам сделки, предоставляя им право самостоятельно устанавливать срок договора лизинга и начало его действия в пределах максимальных сроков, установленных законом.

Общая сумма договора лизинга и порядок расчетов. Общая сумма договора является, пожалуй, ключевым условием, и с этим трудно не согласиться. Однако, как следует из статьи 614 Гражданского кодекса Российской Федерации, общая сумма договора лизинга, порядок, условия и сроки внесения лизинговых платежей могут и отсутствовать, тогда считается, что установлены порядок, условия и сроки, которые обычно применяются при лизинге аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах. А это для нас может быть крайне невыгодно или даже привести к достаточно неблагоприятным последствиям! Рассмотрим пример. В договорах финансовой аренды, как правило, выделяются лизинговые платежи и выкупная сумма, но если мы не выделим эту выкупную стоимость, возникает законный вопрос: "Можем ли мы тогда как лизингополучатели требовать возврата уплаченной выкупной цены, если договор расторгнут досрочно?" И здесь возможно следующее развитие событий.

Мы можем попробовать взыскать выкупную стоимость в качестве неосновательного обогащения и проценты за пользование чужими денежными средствами. Однако суды могут отказать нам, ссылаясь на то, что если размер выкупной цены не выделен, то и нет оснований для ее вычленения из состава лизинговых платежей, так как в лизинговый платеж входит несколько составляющих, но их надо рассматривать как единый платеж. Поэтому не надо рисковать - детально пропишете размер и порядок внесения лизинговых платежей, а также отдельно выкупную сумму и порядок выкупа предмета лизинга.

Если иное не предусмотрено договором лизинга, размер лизинговых платежей может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные данным договором, но не чаще чем один раз в три месяца. О порядке изменения арендной платы указывается в информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 января 2002 г. N 66 "Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой".

Все валютные операции, связанные с движением капитала, и текущие валютные операции осуществляются резидентами в порядке, устанавливаемом ЦБ РФ, поэтому всегда руководствуемся в своей деятельности положениями Центрального банка Российской Федерации.

Размер лизинговых платежей может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные договором, но не чаще одного раза в год согласно статье 614 Гражданского кодекса Российской Федерации. Решение этой проблемы - привязка лизинговых платежей и общей суммы договора либо к эквиваленту какой-либо конвертируемой валюты, либо к формуле расчета, которая позволит реагировать на инфляционные изменения, изменения налоговой политики и т.п.

Так же лизингодателям следует предусмотреть в договоре лизинга авансовый платеж от 10 до 50% от стоимости предмета лизинга, чтобы снизить риск досрочного расторжения договора, возврата предмета лизинга и создать у лизингополучателя заинтересованность в исполнении договора. К тому же в случае возникновения спорных ситуаций лизингодатель сможет компенсировать часть своих убытков из суммы аванса.

На практике аванс возвращается лишь в случае, если предмет лизинга не был поставлен. Если же расторжение происходит на более позднем этапе, лизинговые платежи обычно не возвращаются, если иное не предусмотрено законом или договором [47,с. 15].

Аванс не является обеспечением исполнения обязательства. Однако в договоре лизинговая компания может предусмотреть, что в случае расторжения договора аванс не возвращается.

Если брать сроки исполнения обязательств по уплате лизинговых платежей, то следует учитывать тот факт, что предметом лизинга может быть оборудование, которое требует длительных сроков ввода в действие либо до начала функционирования которого на полную мощность пройдет значительное время. Поэтому в отношении такого имущества, как правило, целесообразно применять отсрочку уплаты лизинговых платежей на срок ввода или выхода работы на полную мощность.

В эти кризисные времена следует использовать плавающие ставки и гибкие графики лизинговых платежей.

Содержание и ремонт предмета лизинга. Данный вопрос подробно урегулирован статьей 17 Закона N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)", в соответствии с которой обязанности по обслуживанию предмета лизинга распределяются следующим образом:

- гарантийное обслуживание предмета лизинга производит продавец (или производитель в зависимости от условий договора);

- техническое обслуживание, капитальный и текущий ремонт производит лизингополучатель.

Иное распределение обязанностей будет применимо только в том случае, если оно предусмотрено в договоре лизинга. В противном случае если вы являетесь лизингополучателем, то будете согласно действующему законодательству нести все обязанности по содержанию и ремонту предмета лизинга.

Дополнительные услуги, предоставляемые лизингодателем. В соответствии с п. 2 ст. 7 Закона договор лизинга может включать в себя условия об оказании дополнительных услуг и о проведении дополнительных работ. При этом под дополнительными услугами понимаются услуги любого рода, оказанные лизингодателем как до начала пользования, так и в процессе пользования предметом лизинга лизингополучателем и непосредственно связанные с реализацией договора лизинга. Перечень, объем, и стоимость дополнительных услуг определяются соглашением сторон.

Следовательно, если стороны договора согласовали в нем оказание лизингодателем лизингополучателю каких-либо дополнительных услуг или работ (например, работы по монтажу оборудования, передаваемого в лизинг, или услуги по обучению персонала лизингополучателя работе на данном оборудовании и т.п.), то договором лизинга может быть предусмотрена обязанность лизингополучателя уплатить лизингодателю вознаграждение за эти дополнительные услуги (работы). Само собой, что данное вознаграждение уплачивается лизингополучателем помимо лизинговых платежей.

Содержание данного перечня в договоре лизинга может иметь большое значение, однако маловероятно, что суд признает договор лизинга незаключенным, если в нем не будет такого перечня.

Страхование предмета лизинга. По общему правилу риски утраты или повреждения предмета лизинга страхуются за счет лизингополучателя в согласованной сторонами лизинговой сделки страховой компании.

При лизинге автомобилей может дополнительно страховаться гражданская ответственность лизингополучателя при эксплуатации предмета лизинга.

Контроль над исполнением договора лизинга. Даже если договором не оговорен порядок такого контроля, такое право у лизингодателя есть. Данные нормы носят императивный характер. Как показывает практика, отказ от предоставления возможности проведения финансового контроля может быть поводом к расторжению договора лизинга [33,с. 6].

При этом данное право должно быть предоставлено лизингодателю с учетом законодательства РФ и в части охраны коммерческой (финансовой) тайны, соответственно, если в договоре предусматривается обязанность лизингополучателя представить информацию, должна быть предусмотрена ответственность лизингодателя за разглашение такой информации.

Как отмечают эксперты, практика деятельности российских лизинговых компаний свидетельствует, что некоторые из них включали в договоры лизинга в качестве обязательного условия право беспрепятственного доступа ко всем финансовым документам лизингополучателя; введение в состав правления лизингополучателя представителя лизинговой компании и т.п. Однако делалось это только на основе взаимного согласия сторон.

Порядок расторжения договора лизинга. На лизинговые отношения распространяются все общие положения Гражданского кодекса об обязательствах, в том числе и недопустимость одностороннего отказа от исполнения договора. В частности, в статье 310 ГК односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Закон и ГК не предусматривают такого права сторон лизинговой сделки. Однако та же статья предусматривает, что односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, или одностороннее изменение его условий допускаются также в случаях, предусмотренных договором. Таким образом, стороны лизинговой сделки могут договориться, что в определенных случаях неисполнения одной стороной другая сторона имеет право на односторонний отказ от исполнения своего обязательства.

Всегда по требованию лизингодателя договор финансовой аренды (лизинга) может быть расторгнут судом, когда лизингополучатель:

1) пользуется имуществом с существенными нарушениями условий договора или назначения имущества либо с неоднократными нарушениями;

2) существенно ухудшает имущество;

3) более двух раз подряд по истечении установленного договором срока платежа не вносит арендную плату;

4) не производит капитального ремонта имущества в установленные сроки, а при отсутствии их в договоре - в разумные сроки в тех случаях, когда в соответствии с договором производство капитального ремонта является обязанностью лизингополучателя.

По требованию же лизингополучателя договор может быть досрочно расторгнут судом, когда:

1) лизингодатель не предоставляет имущество в пользование лизингополучателю либо создает препятствия к пользованию имуществом в соответствии с условиями договора или назначением имущества;

2) имущество в силу обстоятельств, за которые лизингополучатель не отвечает, окажется в состоянии, непригодном для использования;

3) лизингодатель не производит являющийся его обязанностью капитальный ремонт;

4) имущество должно было быть передано продавцом лизингополучателю, но не поставлено в установленный срок по обстоятельствам, за которые отвечает лизингодатель.

Однако в договоре могут быть установлены и другие основания досрочного расторжения договора, например, если в период действия договора юридическое лицо - лизингополучатель ликвидируется.

Залог и сублизинг. Статья 8 Закона предусматривает, что лизингополучатель может с письменного согласия лизингодателя передать во владение и пользование предмет лизинга в сублизинг. Однако при этом лизингополучатель остается ответственным перед лизингодателем за своевременную и полную уплату лизинговых платежей. В соответствии с пунктом 2 статьи 615 Гражданского кодекса РФ срок договора сублизинга не может быть более продолжительным, нежели срок основного договора лизинга.

По общему правилу при досрочном расторжении договора лизинга прекращается действие и договора сублизинга. Однако в соответствии с пунктом 1 статьи 618 ГК стороны по договору лизинга могут предусмотреть, что действие договора сублизинга не прекращается при досрочном расторжении договора лизинга.

В этом случае лизингодатель автоматически замещает лизингополучателя по договору сублизинга на срок основного договора. Аналогичная возможность предоставляется сублизингополучателю. Согласно пункту 1 статьи 618 ГК сублизингополучатель имеет право на заключение договора лизинга с лизинговой компанией в пределах оставшегося срока договора сублизинга на условиях, соответствующих условиям прекращенного договора лизинга.

Согласно пункту 2 статьи 618 ГК если договор сублизинга полностью зависит от договора лизинга, то ничтожность договора лизинга влечет за собой ничтожность договора сублизинга. [51,с. 15].

Закон не конкретизирует применительно к лизингу данные положения ГК. Так, пункт 2 статьи 615 ГК разрешает передачу в залог права владения и пользования предметом лизинга в течение срока договора лизинга, а также внесение этих прав в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных товариществ и обществ, если иное не установлено другим законом или иными правовыми актами. Согласно пункту 2 статьи 335 ГК только собственник (или лицо, имеющее право хозяйственного ведения) может передавать имущество в залог. Поскольку лизингополучатель такими правами не обладает, передача лизингополучателем в залог предмета лизинга даже при наличии согласия лизингодателя будет считаться ничтожной.

3.2 Ответственность сторон при заключении договора финансовой аренды (лизинга)

Одним из важнейших принципов российского законодательства является принцип, согласно которому право следует за объектом этого права. Например, при смене собственника имущества все обременения, существующие на момент перехода права собственности на это имущество, включая залог и договор аренды (в том числе финансовой аренды), остаются в силе и новый собственник должен выполнять обязательства прежнего собственника по таким правоотношениям. Данный принцип обеспечивает устойчивость гражданского оборота и защиту прав лизингополучателя, в том числе закрепленных в договоре лизинга. Поэтому целесообразно прописать указанный пункт и в нашем договоре лизинга.

Ответственность. Теперь перейдем непосредственно к вопросу об ответственности, он является главным не только в лизинговых отношениях, но и вообще в любом договоре, поэтому о вопросах о целесообразности его включения даже не стоит говорить. [46,с. 18].

Во-первых, хотелось бы напомнить, что все лизинговые отношения носят трехсторонний характер и поэтому требуют выделения нескольких аспектов вопроса об ответственности за нарушение обязательств.

Первый аспект - ответственность лизингополучателя. Можно сказать, что на лизингополучателе лежит основная ответственность по договору финансовой аренды (лизинга). Так, в случае нарушения сроков внесения платежей лизингодатель имеет право потребовать досрочного внесения платежей, но не более чем за два срока подряд. Если же лизингополучатель более двух раз подряд не вносит в срок лизинговые платежи, то по требованию лизингодателя договор может быть расторгнут судом досрочно. При этом при расторжении договора лизингодатель вправе потребовать возмещения своих убытков (в том числе и упущенной выгоды). Лизингодатель вправе требовать досрочного расторжения договора только после направления лизингополучателю письменного предупреждения о необходимости исполнения им обязательства в разумный срок. Практика подтверждает применение указанной ответственности (Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 29.11.2006 по делу N А36-671/2006).

Также одним из распространенных нарушений договора лизинга является использование предмета лизинга лизингополучателем до указанного в договоре срока. В данном случае лизингополучатель несет ответственность в виде выплаты лизингодателю неосновательно сбереженных средств, так как лизингополучатель фактически использовал предмет лизинга, но не уплачивал лизинговых платежей, поскольку договор лизинга еще не был заключен (п. 2 ст. 1105 ГК РФ). Правда, данная ситуация может сложиться лишь в том случае, если предмет будущего лизинга передан лизингополучателю до подписания договора лизинга или до начала указанного в договоре срока. Данная ситуация хорошо видна в решении Арбитражного суда Самарской области от 24 октября 2003 г. N А55-9486/03-13.

Немаловажное значение в лизинговых отношениях придается исполнению обязанности лизингополучателя пользоваться имуществом в соответствии с условиями договора, а если в соглашении такие условия не определены - в соответствии с назначением имущества. В п. 3 ст. 615 ГК РФ зафиксированы последствия нарушения настоящей обязанности. Предусматривается, что ответственность за нарушение условий использования или назначения объекта лизинга наступает в форме возмещения убытков. У лизингодателя при этом возникает также право потребовать расторжения договора и соответственно требовать возмещения реального ущерба и упущенной выгоды (ст. 15 ГК РФ).

Особые правила, установленные нормами параграфа 1 главы 34 ГК РФ для случаев, когда при прекращении договора имущество арендатором не возвращается либо возвращается несвоевременно, воспроизведены в ст. 17 Закона о лизинге. Допущенная лизингополучателем просрочка дает лизингодателю право требовать внесения лизинговых платежей за все время неправомерного владения лизинговым имуществом. Если же указанная плата не покрывает причиненных лизингодателю убытков, он может потребовать их возмещения (п. 5 ст. 17 Закона о лизинге). С учетом того, что за несвоевременный возврат имущества договором может быть предусмотрена неустойка, законодатель определяет соотношение подлежащих уплате неустойки и возмещения убытков. Согласно п. 6 ст. 17 Закона о лизинге их соотношение выражается в возможности взыскания убытков в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка). В данном случае в диспозитивной норме Закона зафиксировано более жесткое, отличающееся от общего правила п. 1 ст. 394 ГК РФ, положение. Общее правило ГК РФ, определяющее соотношение неустойки и убытков, заключается в том, что убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой (зачетная неустойка). По смыслу п. 6 ст. 17 Закона в договоре лизинга могут быть установлены иные, нежели штрафная неустойка, варианты такого соотношения, а именно уже упомянутая зачетная неустойка, исключительная неустойка (когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков) или альтернативная неустойка (когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки) [38с. 125].

Согласно ст. 22 Федерального закона "О финансовой аренде (лизинге)" лизингополучатель несет риски, связанные с гибелью, утратой, порчей, хищением, преждевременной поломкой, ошибкой, допущенной при его монтаже или эксплуатации, и иные имущественные риски с момента фактической приемки предмета лизинга, когда иное не предусмотрено договором. В качестве примера приведем Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 апреля 2003 г. по делу N 9208/02. В нем суд рассмотрел иск лизингодателя к лизингополучателю о взыскании суммы платежей. Лизингополучатель отказался совершать платежи ввиду того, что оборудование, поставленное выбранным им продавцом и оплаченное лизингодателем, имело дефекты. Суд указал, что риски, связанные с поломкой предмета лизинга, несет лизингополучатель, осуществивший выбор подлежащего поставке имущества и поставщика. При этом суд, упомянув важность положений пункта 3 статьи 28 Закона, постановил, что лизингополучатель не освобождается от обязательств по осуществлению лизинговых платежей.

Второй аспект - ответственность продавца за предмет лизинга. Как гласит часть 2 статьи 670 ГК РФ, в случае, если продавца выбирал сам лизингополучатель, ответственность за дефекты предмета лизинга несет только продавец, в противном случае ответственность за дефекты предмета лизинга несет не только продавец, но и лизингодатель, как солидарные должники. В первом случае все претензии, касающиеся обнаруженных дефектов, должны быть адресованы лизингополучателем непосредственно к продавцу. Так, пункт 1 статьи 670 ГК предусматривают ответственность продавца перед лизингополучателем по требованиям, вытекающим из договора купли-продажи. Договор купли-продажи может регулироваться как общими нормами ГК о купле-продаже (параграф 1 главы 30), так и нормами ГК о поставке товаров (параграф 3 главы 30), а в случае приобретения предмета лизинга, являющегося недвижимым имуществом, соответственно нормами ГК о продаже недвижимости (параграф 7 главы 30).

Третий аспект - ответственность лизингодателя по предмету лизинга.

Как отмечалось выше, если продавца выбирает лизингополучатель, лизингодатель не несет ответственности за продавца. Если ответственность за выбор продавца лежит на лизингополучателе, то лизингодатель не отвечает перед лизингополучателем за выполнение продавцом требований, вытекающих из договора купли-продажи, за исключением случаев, когда обратное предусмотрено договором лизинга.

Согласно ст. 668 ГК РФ, если имущество не передано в указанный в договоре срок или разумный срок при отсутствии этого срока в договоре лизинга по обстоятельствам, за которые отвечает лизингодатель, лизингополучатель вправе потребовать расторжения договора лизинга и возмещения убытков. Ответственность лизингодателя за просрочку наступает только в случаях, когда просрочка допущена по обстоятельствам, за которые отвечает лизингодатель. К таким обстоятельствам можно отнести просрочку оплаты за лизинговое имущество и случаи, когда предмет лизинга и продавца выбирал лизингодатель. В других случаях ответственность перед лизингополучателем за просрочку будет нести сам продавец.

Лизингодатель и лизингополучатель выступают в качестве солидарных кредиторов перед продавцом. Если же лизингодатель выбирал продавца, то он и продавец являются солидарными должниками перед лизингополучателем. В соответствии с пунктом 3 статьи 620 ГК лизингополучатель также может обратиться в суд с требованием о расторжении договора, если лизингодатель не производит капитальный ремонт имущества, являющийся его обязанностью, в установленные договором аренды сроки, а при отсутствии их в договоре - в разумные сроки.

До обращения в суд имеет смысл направить лизинговой компании предложение расторгнуть договор. В случае отказа или по истечении тридцатидневного срока, если срок не оговорен в таком предложении, лизингополучатель имеет право обратиться в суд с иском о расторжении договора и возмещении убытков в соответствии с пунктом 2 статьи 452 ГК.

В договоре лизинга могут быть оговорены обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга и изъятию предмета лизинга (п. 6 ст. 15 Закона). [39,с. 21].

На этапе заключения договора финансовой аренды (лизинга) также возникают затруднения, связанные с его оформлением, по причине того, что этот процесс еще не проработан до конца в юридическом плане.

Государственная регистрация необходима, если предметом лизинга является недвижимость и транспортные средства или когда договор лизинга заключается на срок, равный или более одного года.

Государственная регистрация осуществляется в соответствии со ст. 131 и 164 ГК РФ учреждениями юстиции в Едином государственном реестре. Ее порядок определен Законом "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".

Однако сам порядок регистрации договора лизинга и договора купли-продажи не прописан в законодательстве напрямую и не регламентируется Законом о государственной регистрации сделок с недвижимостью. Эту проблему можно решить путем одновременной подачи в регистрирующие органы двух комплектов документов (договор лизинга и договор купли-продажи).

3.3 Специфика заключения договора финансовой аренды (лизинга) автомобильного транспорта, как основной вид деятельности ЗАО «СЛК-Авто»

За последние годы заметно увеличился спрос на лизинг автомобильного транспорта. Это объясняется тем, что многие компании сегодня самостоятельно занимаются автоперевозками, а лизинг автотранспорта позволяет получить необходимый транспорт даже тем компаниям, у которых недостаточно собственных средств для его покупки. Рассмотрим, на что следует обратить внимание руководителям организаций и заинтересованным лицам при заключении договора лизинга автотранспорта. В целом лизинг автотранспортных средств можно условно разделить на три основных направления: традиционно популярный в России лизинг специализированных автотранспортных средств; лизинг дорогостоящих легковых автомобилей стоимостью более 35000 долл. США; лизинг сравнительно недорогих автомобилей и микроавтобусов для среднего класса стоимостью до 35000 долл. США. Лизингом дорогостоящих легковых автомобилей чаще всего занимаются специализированные лизинговые компании при автосалонах. Заключение договора в специализированной компании предполагает простоту заключения сделки, быстроту ее оформления, большой набор дополнительных услуг: транспортное средство регистрируется в ГИБДД самой лизинговой компанией, страхование автотранспорта производится прямо в автосалоне, существует возможность зачета стоимости старого автомобиля в счет уплаты аванса по новому автомобилю, приобретаемому в лизинг. Лизингом сравнительно недорогих легковых автомобилей занимаются либо специализированные лизинговые компании при автосалонах, либо очень крупные лизинговые компании. Работать с этим видом лизинга готовы не все лизингодатели, поскольку при аренде одного или двух автомобилей цена сделки невысока. При лизинге неспециализированных транспортных средств лизингополучателю предоставляются легковые автомобили иностранного производства. Лизинг автомобилей российского производства развит слабо, поскольку отечественные автомобили весьма ненадежны и быстро утрачивают свою первоначальную стоимость в процессе эксплуатации. Важнейшими условиями заключения договора лизинга автотранспортного средства являются: срок договора; сумма финансирования (стоимость приобретаемого транспортного средства); размер выплат по договору лизинга; уровень авансовых платежей (если они уплачиваются); возможность отсрочки лизинговых платежей; условия регистрации автотранспорта; условия страхования автотранспорта.

Срок договора в большинстве случаев составляет от одного года до четырех лет (максимальный срок - пять лет). Это объясняется тем, что в течение этого периода обычно достигается полная амортизация автотранспорта с использованием коэффициента ускоренной амортизации, равного 3. Таким образом, в течение срока лизингового договора транспортное средство может быть полностью выкуплено лизингополучателем. Иногда часть стоимости транспортного средства на момент окончания договора лизинга бывает не оплачена, то есть остается невыкупленной. В этом случае лизингополучатель может выкупить предмет лизинга по остаточной стоимости, которая значительно ниже первоначальной. Чаще всего лизинговые договоры заключаются сроком на два-три года на автомобили иностранного производства, микроавтобусы, специализированные транспортные средства; на российские автомобили - не более чем на два года. Большинство лизинговых договоров заключается в рублях.

В состав лизингового платежа обычно входят следующие составляющие: первоначальная стоимость предмета лизинга, распределенная на весь срок лизингового договора; иногда сумма страховки, распределенная на весь срок лизингового договора; проценты за пользование финансовыми ресурсами, привлеченными лизингодателем; вознаграждение лизингодателю. График лизинговых платежей определяется по согласованию с лизингодателем и лизингополучателем и может предполагать как равномерные, так и неравномерные платежи. Общая сумма выплат по договору (так называемая сумма закрытия сделки) обычно выше стоимости транспортного средства на 25 - 30% за весь срок лизинга (что эквивалентно 7 - 14% ежегодного удорожания транспорта). Такое превышение суммы закрытия лизинговой сделки над стоимостью предмета лизинга обусловлено оказанием лизингополучателю дополнительных услуг лизинговой компанией и включением в лизинговые платежи вознаграждения лизинговой компании [40,с. 17].

При изучении графика платежей по договору важно обратить внимание на название платежей (лизинговые, авансовые платежи, платежи по выкупу предмета лизинга и др.), поскольку авансовые платежи и платежи по выкупу предмета лизинга не могут быть отнесены на расходы, уменьшающие налогооблагаемую прибыль. Необходимость введения дополнительных платежей возникает, когда срок амортизации лизингового имущества превышает срок лизингового договора. Наиболее простым способом возмещения той части первоначальной стоимости, которая не будет списана к концу срока договора в виде амортизационных отчислений, является введение авансовых платежей (в том числе первоначального авансового платежа). Важно также и то, что авансовый платеж позволяет лизинговой компании при приобретении предмета лизинга использовать средства лизингополучателя.

Страхование автотранспорта на весь срок лизинга является одним из важнейших условий, выдвигаемых лизинговыми компаниями. Страхователем может быть как лизингодатель, так и лизингополучатель, однако сумму страховки по договору страхования получает лизингодатель. Если транспортное средство утрачено в результате ДТП или пожара и лизингополучатель прекращает платежи, лизинговая компания получит возмещение затрат на приобретение предмета лизинга в виде страховой суммы. Автотранспортное средство обычно страхуют после его регистрации в ГИБДД и после прохождения очередного гостехосмотра. Однако некоторые лизинговые компании страхуют автотранспорт сразу после приобретения, еще до регистрации. Это предполагает особые условия страхования, например повышенные тарифы. Страхование производится по следующим рискам: угон; ущерб (повреждение или утрата транспортного средства, произошедшие в результате ДТП, пожара, взрыва, стихийного бедствия, противоправных действий третьих лиц (кроме хищения)); угон и ущерб; утрата товарного вида (страховой случай, произошедший в результате перечисленных выше событий, вследствие которых восстановленное транспортное средство обесценилось по сравнению с новым); гражданская ответственность (ответственность страхователя перед третьими лицами в случае причинения вреда их жизни, здоровью и имуществу вследствие пользования страхователем застрахованным транспортным средством); несчастный случай, телесные повреждения (гибель) пассажиров или водителя застрахованного транспортного средства в результате событий, перечисленных выше (кроме противоправных действий третьих лиц); ущерб, нанесенный дополнительному оборудованию (хищение дополнительного оборудования, его повреждение, уничтожение в результате ДТП, пожара, взрыва, стихийных явлений, а также противоправных действий третьих лиц). При страховании транспортного средства, как лизингодателем, так и лизингополучателем сумма оплаченной страховки полностью относится на расходы страхователя для целей налогообложения в том периоде, когда была произведена эта оплата [30,с. 15].