Основными участниками процесса эмиссии ценных бумаг являются эмитенты, регистрирующие органы, инвесторы и андеррайтеры. Эмитент - юридическое лицо, орган исполнительной государственной власти или орган местного самоуправления, выпустивший данные ценные бумаги и несущий от своего имени обязательства перед их владельцами по осуществлению прав, удостоверенных этими ценными бумагами.

Регистрирующий орган - орган государственного управления, осуществляющий государственную регистрацию выпусков ценных бумаг. Основной регистрирующий орган - Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг (ФКЦБ России) - частично делегировала эти функции своим региональным отделениям (по регистрации выпусков корпоративных ценных бумаг эмитентов, находящихся в соответствующих республиках и регионах) и Банку России (по регистрации выпусков ценных бумаг коммерческих банков).

Инвестор или владелец - юридическое или физическое лицо, в том числе и не имеющее гражданства Российской Федерации, которое приобретает ценные бумаги путем их купли-продажи, обмена на иные объекты собственности, в дар или по наследству.

Андеррайтер - лицо, принявшее на себя обязанность разместить ценные бумаги от имени эмитента или от своего имени, но за счет и по поручению эмитента.

Размещение эмиссионных ценных бумаг представляет собой одну из стадий эмиссии, которая заключается в отчуждении ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок, то есть это отчуждение (продажа, передача) ценных бумаг их первым владельцам эмитентом или андеррайтером. Движение ценных бумаг после регистрации выпуска выглядит следующим образом: в течение установленного при регистрации срока, но не менее одного года, происходит продажа или передача ценных бумаг данного выпуска их первых владельцам. Первичное размещение может проводиться самим эмитентом либо при значительном количестве выпущенных ценных бумаг - андеррайтером. При огромных объемах выпуска и при распространении ценных бумаг в нескольких регионах или по всей Российской Федерации может создаваться эмиссионный синдикат - объединение андеррайтеров, организуемое специально для размещения данного выпуска ценных бумаг.

В том случае, если в течение срока размещения распространено менее 25% выпуска, он признается несостоявшимся, и все средства, вырученные от продажи этих ценных бумаг, подлежат возврату инвесторам.

Лицо, приобретшее ценные бумаги при первичном размещении, далее может по своему усмотрению продавать их на вторичном рынке, обменивать на иные ценные бумаги, дарить, передавать по наследству, вносить в уставные капиталы каких-либо предприятий, либо хранить и получать по этим ценным бумагам доходы в виде дивиденда по акциям или процента по облигациям.

Каждый этап эмиссии ценных бумаг имеет правовую регламентацию и первым этапом является принятие эмитентом решения о размещении эмиссионных ценных бумаг. Под решением о размещении эмиссионных ценных бумаг (как родовым понятием) принято понимать различные решения, которые принимаются уполномоченным органом акционерного общества и являющихся основанием для размещения акций и облигаций Шевченко Г.Н. Правовое регулирование ценных бумаг: Учебное пособие. - М.: Статут, 2005. - С.84.. К таким решениям могут относиться:

- решение об увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций;

- решение об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций.

Рассмотрим особенности эмиссии акций при учреждении акционерного общества. В статье 99 ГК РФ говорится, что при учреждении закрытого акционерного общества все его акции распределяются среди учредителей, то есть среди лиц, которые принимают решение о создании акционерного общества. В соответствии с ч. 2 п. 1 ст. 98 ГК РФ, порядок распределения акций среди учредителей, виды акций и сроки их оплаты определяются в договоре о создании акционерного общества, для которого закон предусматривает обязательную письменную форму. Для акционерных обществ учредительными документами является устав и учредительный договор. Начало действия договора между учредителями связывается с моментом полного исполнения ими своих обязанностей, в том числе и по оплате акций. Правовая природа соглашения учредителей о создании акционерного общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества. Поэтому в тех случаях, когда разрешаются споры о признании недействительным договора о создании акционерного общества, то суды должны в соответствии с постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, руководствоваться гражданским законодательством, определяющем недействительность сделокСм.: Пункт 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2003 г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах».. С момента заключения договора о создании акционерного общества, у учредителей возникают гражданско - правовые обязанности по оплате закрепленных за ними акций. При этом акционеры не могут быть освобождены об оплате акций (п. 2 ст. 99 ГК РФ). Оплата акций возможно как в денежной, так и в не денежной форме. В первом случае денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями. Когда оплата акций происходит не денежными средствами, то для оценки имущества должен привлекаться независимый оценщик См. Пункт.3 ст.34 ФЗ «Об акционерных обществах».. Оплата акций должна быть полностью произведена с момента истечения одного года после государственной регистрации общества. Если имеется часть неоплаченных акций в установленные сроки, то они поступают в собственность акционерного общества и должны быть реализованы не позднее одного года с момента поступления по цене не ниже их номинальной стоимости.

В случае, когда часть акции останутся нереализованными, то собрание акционеров вправе принять решение об уменьшении уставного капитала на сумму реализованных акций.

Правовое значение первого этапа заключается в том, что принятие решение о размещения ценных бумаг служат основанием для всех последующих этапов эмиссии, в результате которых эмиссионные ценные бумаги будут размещены.

Второй этап процедуры эмиссии ценных бумаг является утверждение решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг, которое представляет собой документ, в котором содержатся данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой. Решение о выпуске ценных бумаг хозяйственных обществ утверждается советом директоров или наблюдательным советом, а решение о выпуске ценных бумаг юридических лиц иных организационно - правовых форм утверждается высшим органом управления. В этом решении должны содержаться определенные положения, предусмотренные статьей 17 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». В частности:

- полное наименование эмитента;

- место его нахождения и почтовый адрес;

- дата принятия решения о размещении ценных бумаг;

- наименование управомоченного органа эмитента, принявшего решение о размещении;

- дата утверждения решения о выпуске;

- наименование управомоченного органа эмитента, утвердившего решение о выпуске;

- вид, категория и тип ценных бумаг;

- права владельца, закрепленные эмиссионной ценной бумагой;

- порядок размещения эмиссионных ценных бумаг;

- указание, являются ли бумаги именными или на предъявителя;

- номинальная стоимость эмиссионных ценных бумаг.

При документарной форме эмиссионных ценных бумаг требуется дополнительное предоставление описания или образца сертификата.

Необходимо отметить, что решением о выпуске может быть определена доля акций, размещаемых путем подписки, и при их не размещении эмиссия акций считается несостоявшейся. Само решение о выпуске составляется в трех экземплярах, которые заверяются в регистрирующем органе. Первый экземпляр решения хранится в регистрирующем органе. Второй экземпляр хранит эмитент. Третий экземпляр передается на хранение регистратору. Если по каким-то причинам имеются расхождения в текстах, что истинным текстом считается текст документа, который хранится в регистрирующем органе.

Государственная регистрация выпуска ценных бумаг составляет третий этап эмиссии. Государственную регистрацию необходимо проводить в отношении всех выпусков эмиссионных ценных бумаг независимо от способа их размещения, количества выпуска и количества инвесторов. Для того чтобы осуществить государственную регистрацию выпуска эмиссионных ценных бумаг, эмитент обязан предоставить в регистрирующий орган документы, предусмотренные Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» и Стандартами эмиссии. В регистрирующий орган должна предоставляться копия договора с реестродержателем о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг или документ, подтверждающий обстоятельства, освобождающих эмитента от заключения такого договора.

Полномочия регистрирующего органа заключаются в следующем:

- осуществление приема и рассмотрение документов, подлежащих представлению для государственной регистрации выпусков ценных бумаг;

- принятие по результатам рассмотрения документов, подлежащих представлению для государственной регистрации или отказ в государственной регистрации выпусков ценных бумаг;

- осуществление ведение реестра зарегистрированных и аннулированных им выпусков ценных бумаг, а также выпусков ценных бумаг, эмиссия которых приостановлена или возобновлена;

- хранение документов, связанных с государственной регистрацией выпусков ценных бумаг;

- предоставление информации и отчетов в ФКЦБ (в настоящее время - ФСФР);

- рассмотрение жалоб и заявлений по поводу действий, связанных с эмиссией зарегистрированных им выпусков ценных бумаг;

- аннулирование государственной регистрации выпуска ценных бумаг и признании их не состоявшимися, или признание выпуска ценных бумаг недействительным.

Регистрирующий орган вправе:

- запрашивать у эмитентов любую информацию, связанную с осуществлением эмиссии ценных бумаг;

- направлять эмитентам обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений, связанных с эмиссией ценных бумаг;

- проводить проверки осуществления эмиссии ценных бумаг.

На территории России государственная регистрация выпусков ценных бумаг возлагались на Федеральную комиссию по рынку ценных бумаг и ее региональными отделениями См.: Распоряжение ФКЦБ от 1 апреля 2003 г. № 03-606/р «О государственной регистрации Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг и ее региональными отделениями выпусков эмиссионных ценных бумаг // Информационно-поисковая система «Гарант». , которая по Указу Президента РФ от 09.03.2004 года № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» Информационно-справочная система «Гарант» была ликвидирована, а ее функции переданы вновь образованной Федеральной службе по финансовым рынкам (ФСФР).

Регистрирующий орган обязан зарегистрировать выпуск ценных бумаг или принять мотивированное решение об отказе в регистрации в течение 30 дней с даты получения всех документов и магнитных носителей. Основания отказа в регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг предусмотрены в законодательстве. Регистрирующий орган может отказать в такой регистрации по следующим основаниям:

- при нарушении эмитентом требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах;

- несоответствие предоставленных документов и состава, содержащихся в них сведений требованиям закона;

- внесение в проспект ценных бумаг или в решение о выпуске ценных бумаг ложных либо недостоверных сведений;

- несоответствие финансового консультанта, подписавшего проспект ценных бумаг, установленным требованиям.

Если в государственной регистрации выпуска ценных бумаг будет отказано, то регистрирующий орган обязан в течение не позднее трех дней со дня принятия решения об отказе направить эмитенту обоснованное уведомление об отказе в государственной регистрации, которое может быть обжаловано в судебном порядке.

Вместе с тем необходимо отметить, что в настоящее время предусмотрено так называемое прощение (амнистия) в отношении тех эмитентов, акции которых размещались до государственной регистрации их выпуска См.: Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. «О государственной регистрации выпусков акций, размещенных до вступления в силу Федерального закона «О рынке ценных бумаг» без государственной регистрации» //Собрание законодательства РФ. - 2003. - № 50. - Ст. 4860., то есть тех выпусках, которые были сделаны до вступления в силу Федерального закона «О рынке ценных бумаг».

Дополнительным этапом эмиссии ценных бумаг является подготовка и регистрация проспекта ценных бумаг, которая производится при размещении эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500. В проспекте должны содержаться следующие сведения:

- краткие сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитентов, сведения о банковских счетах, об аудите, оценщике и о финансовом консультанте эмитента, об иных лицах, подписавших проспект;

- краткие сведения об объеме, сроках, порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг;

- основную информацию о финансово-экономическом состоянии эмитента и факторах риска;

- подробную информацию об эмитенте;

- сведения о финансово-хозяйственной деятельности эмитента;

- подробные сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитента или органов эмитента по контролю за его финансово-хозяйственной деятельностью, а также краткие сведения о сотрудниках эмитента;

- сведения об участниках (акционерах) эмитента и о совершенных эмитентом сделках, в совершении которых имелась заинтересованность;

- бухгалтерскую отчетность эмитента и иную финансовую информацию;

- дополнительные сведения об эмитентах и о размещении им эмиссионных ценных бумаг.

Проспект ценных бумаг должен быть утвержден советом директоров и подписан единоличным исполнительным органом, главным бухгалтером, аудитором и независимым оценщиком, в случаях предусмотренных законом.

2.2 Обращение ценных бумаг

При анализе обращение ценных бумаг, необходимо рассмотреть вопрос об удостоверении права владельцев эмиссионных ценных бумаг. Право владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска подлежит удостоверению сертификатами. Если же сертификаты переданы на хранение в депозитарии, то такое право удостоверяется еще и записями по счетам депо в депозитариях См. Статья 28 ФЗ «О рынке ценных бумаг».. Сертификат есть документ, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий совокупность прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг (ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). По поводу правовой природы сертификата одни ученые полагают, что сертификат эмиссионных ценных бумаг является той самой ценной бумагой, права на которую он удостоверяет Баринов А. Понятие и юридическая природа сертификатов ценных бумаг // Юрист. - 2001. - № 10. - С. 52-55.. Другие авторы полагают, что сам сертификат не является ценной бумагой, поскольку в соответствии со ст. 2 указанного нормативного акта, он лишь удостоверяет право на указанное в сертификате количество ценных бумаг. Тогда как ценная бумага - есть документ, удостоверяющий определенные имущественные права Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). - М. - 1999. - С. 79.. По мнению автора, позиция Л.М. Юлдашбаевой более соответствует действующему законодательству, а поэтому сертификаты не следует идентифицировать с ценными бумагами, поскольку все же сертификат удостоверяет не только закрепленное право, указанное в ценной бумаге, но и право владельца на определенное количество и ценных бумаг, указанных в сертификате. Таким образом, обоснованность определения сертификатов в законодательстве состоит в том, что сертификат замещает ценную бумагу, потому как эмиссионные ценные бумаги не обладают индивидуальными признаками в пределах одного выпуска, что делается сертификатом, а поэтому применение сертификата отвечает большей эффективности гражданского оборота.

На эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы права владельцев удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра, а в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитарии.

Держателями реестра акций могут быть общество, разместившее акции или специализированный регистратор либо специализированная организация, осуществляющая деятельность по ведению реестра. Специализированный регистратор хранит реестр акционеров общества в том случае, когда число акционеров (владельцев обыкновенных акций) более пятидесяти. Когда число владельцев иных эмиссионных ценных бумаг превышает 500, то держателями реестра должна быть специализированная организация, осуществляющая деятельность по ведению реестра.

Рассмотрим понятие реестра владельцев ценных бумаг. Такой реестр составляет часть системы владения реестра, которая представляет собой список зарегистрированных владельцев с указанием количества, номинальной стоимости, и категории принадлежащих им именных ценных бумаг, составленный по состоянию на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать этих владельцев, количество и категорию принадлежащих им ценных бумаг (ст. 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг»).

Сама депозитарная деятельность является профессиональной на рынке ценных бумаг и заключается в оказании услуг по хранению сертификатов ценных бумаг, а также по учету и переходу прав на ценные бумаги. Такая деятельность осуществляется на основании депозитарного договора между депозитарием и депонентами на оказание указанных услуг и факт заключения договора не влечет перехода к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента.

В данном вопросе имеется практическая проблема, поскольку деятельность по ведению реестра и депозитарная деятельность имеют большие сходства, а Гражданский кодекс РФ не указал субъекта, производящего фиксацию прав по именным ценным бумагам (речь идет как о документарных, так и о бездокументарных бумагах). Федеральный закон «О рынке ценных бумаг», также не раскрыл этого вопроса, что создало трудность для правоприменительной практики. Дело в том, что хранение ценных бумаг или учет прав на ценные бумаги в депозитарии в отличие от ведения реестра реестродержателем носят вторичный характер, а тогда как первичными всегда являются сертификат и запись в реестре. К тому же, депозитарий имеет сам право регистрироваться в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг у другого депозитария в качестве номинального держателя в соответствии с депозитарным договором. Номинальный держатель Этот термин впервые введен Указом Президента РФ от 27.10.1993 г. «О мерах по обеспечению прав акционеров» / Информационно-справочная система «Гарант». определен законодательством по следующим причинам. В крупных акционерных обществах акционеры далеко не во всех случаях осуществляют принадлежащие им права. Здесь эффективное управление ценными бумагами акционерам могут обеспечить лица, которые имеют специальные познания, и практический опыт работы на рынке ценных бумаг с которыми акционеры заключают специальные договоры.

Номинальный держатель должен быть зарегистрирован в реестре владельцев именных ценных бумаг в качестве держателей акций. Он не является собственником акций, а только действует по поручению акционеров Шевченко Г.Н. Правовое регулирование ценных бумаг: Учебное пособие. - М.: Статут, 2005. - С.106.. В качестве номинальных держателей могут выступать фонды имущества, банки, инвестиционные институты (кроме инвестиционных консультантов) и депозитарии.

С введением Положения о реестре акционеров, утвержденного распоряжением Госимущества России 18.04.1994 года № 840-р, номинальный держатель стал рассматриваться в качестве лица, совершающего определенные сделки и действия от своего имени по поручению акционеров. В соответствии с Временным положением о введении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденным постановлением ФКЦБ от 12.07.1995 г., номинальный держатель определялся как зарегистрированное лицо, которое держит ценные бумаги от своего имени в интересах другого лица, не являясь владельцем этих ценных бумаг. В современной интерпретации номинальный держатель есть лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра, в том числе являющееся депонентом депозитария, и не являющееся владельцем в отношении этих ценных бумаг См.: п. 2 ст. 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг».. Таким образом, на протяжении формирования рынка ценных услуг трансформировалось понятие номинального держателя в сторону расширения его самостоятельности. Теперь это лицо, которое действует от своего имени по поручению другого лица, не являясь собственником ценных бумаг.

Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» определяет лиц, которые могут быть номинальным держателем ценных бумаг - это брокеры и депозитарии. Для брокера предусмотрена обязательная регистрация в качестве номинального держателя в соответствии с договором, на основании которого он обслуживает клиента (договор на брокерское, информационно-консультационное обслуживание). Депозитарий регистрируется в качестве номинального держателя ценных бумаг в соответствии с депозитарным договором.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг обязан иметь лицензию на право осуществления такой деятельности, а также быть членом профессиональных участников рынка ценных бумаг - профессиональной ассоциации регистраторов, трансферагентов и депозитариев.

Операции с ценными бумагами между владельцами ценных бумаг, зарегистрированными на имя номинального держателя, должны быть отражены в системе учета такого номинального держателя. Осуществление права, закрепленного ценной бумагой, со стороны номинального держателя возможно только в случае получения соответствующего полномочия от владельца ценной бумаги.

Обязанности номинального держателя, действующего в интересах другого лица:

- совершать все необходимые действия, направленные на обеспечение получения этим лицом всех выплат, которые ему причитаются по этим ценным бумагам;

- осуществлять сделки и операции с ценными бумагами исключительно по поручению лица, в интересах которого он является номинальным держателем ценных бумаг, и в соответствии с договором, заключенным с этим лицом;

- осуществлять учет ценных бумаг, которые он держит в интересах других лиц, на раздельных забалансовых счетах и постоянно иметь на них достаточное количество ценных бумаг в целях удовлетворения требований лиц, в интересах которых он держит эти ценные бумаги;

- по требованию владельца, обеспечить внесение в систему ведения реестра записи о передаче ценных бумаг на имя владельца, что служит основанием этому новому зарегистрированному лицу открыть новый лицевой счет.

Держатель реестра вправе требовать от номинального держателя ценных бумаг предоставления списка владельцев, который должен быть направлен в течение семи суток.

Вместе с тем, на практике между номинальным держателем акций и держателем реестра акционеров (агентом эмитента) возникают некоторые противоречия. В этой ситуации некоторые авторы предлагают заключать соответствующий договор между номинальным держателем и регистратором Поляков И. Риторические вопросы о номинальном держателе // Рынок ценных бумаг. - 1995. - №9. = С.53.. По мнению некоторых ученых, которое поддерживает автор, такой договор неуместен, поскольку договорные отношения между указанными субъектами ухудшат защиту прав акционеров - владельцев ценных бумаг, поэтому разграничение указанных отношений следует оформить на законодательном уровне Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. - М., 2001. - С.83..

Переход прав на эмиссионные ценные бумаги и по эмиссионным ценным бумагам зависит от того, является ли ценная бумага предъявительской либо она именная. Передача прав на предъявительские ценные бумаги происходит путем простого вручения документа приобретателю. В случае, когда сертификаты таких бумаг находятся на хранении в депозитарии, то права к приобретателю переходят в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя См.: Ст. 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг».. При передаче прав на именные ценные бумаги требуется соблюдение формальностей, которые затрудняют их оборот, делая их менее оборотоспособными по сравнению с предъявительскими ценными бумагами.

В соответствии со статьей 146 Гражданского кодекса РФ права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). В то же время статья 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» предусматривает, что право на именную документарную ценную бумагу переходит к приобретателю тогда, когда учтены права приобретателя на ценные бумаги в системе ведения реестра (с момента передачи ему сертификата ценной бумаги после внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя), а также в случае учета прав приобретателя на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, с депонированием сертификата ценной бумаги у депозитария, то есть с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя.

В отношении операций с бездокументарными ценными бумагами, то между Гражданским кодексом России и Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» противоречий не имеется. Так, в соответствии со ст. 149 ГК РФ, операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом. Таким образом, независимо от лица, осуществляющего фиксацию прав (депозитарий, реестродержатель) самым существенным для определения момента перехода прав к приобретателю является время внесения соответствующей записи либо по счету депо, либо по лицевому счету приобретателя в системе ведения реестра.

Трансферт - в широком смысле этого термина - это всякие изменения, вносимые в текст реестровой записи. В узком смысле - это совершение записи в книге обязанного лица о переходе акций. Передача именных ценных бумаг посредством трансферта, совершаемого по заявлению приобретателя бумаги, возможна лишь в случае приобретения именной ценной бумаги в порядке универсального правопреемства, то есть по наследству, поскольку объективно невозможна по заявлению предыдущего владельца Шевченко Г.Н. Правовое регулирование ценных бумаг: Учебное пособие. - М.: Статут, 2005. - С.111.. В данной ситуации очень важно определить момент перехода прав на ценную бумагу от продавца к покупателю при передаче именных ценных бумаг. М.М.Агарков предлагает два варианта. Во-первых, можно принять, что право собственности переходит от отчуждателя к приобретателю с момента соглашения между ними и что трансферт по книгам обязанного лица необходим только для осуществления прав на бумаге в отношении последнего. Во-вторых, трансфер является актом, необходимым не только для легитимизации приобретателя в отношении обязанного лица, но и для перехода права собственности на бумагу Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. - М. - 2006. - С. 315.. Автор согласен с высказанным мнением. Таким образом, момент перехода права собственности является не момент соглашения между отчуждателем и приобретателем, а момент совершения трансферта. В этом особое правовое значение трансферта и к тому же, он упрощает отношения по передаче ценных бумаг. Каждая передача на именную ценную бумагу находит свое закрепление в реестре владельцев именных ценных бумаг, благодаря чему эмиссионные ценные бумаги и приобретают публичную достоверность. В то же время, ценные бумаги, которые передаются посредством цессии, не обладают признаком публичной достоверности. Они получили в специальной литературе название «обыкновенных ценных бумаг» или по другому «ректа-бумаг». Отсюда следует, что только на этот вид ценных бумаг могут распространяться положения, закрепленные в п. 2 ст. 146 ГК РФ.

Необходимо различать порядок перехода прав на ценные бумаги и порядок передачи прав, закрепленных ценными бумагами, которые носят самостоятельный характер. В то же время, действующее законодательство исходит из принципа одновременности перехода прав на ценные бумаги и прав, удостоверяемых ценными бумагами. Обратимся к ст. 142 ГК РФ, которая устанавливает, что с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ее права в совокупности. Аналогичный подход изложен в ст. 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». В порядке исключения, возможна реализация полномочий, удостоверяемых обыкновенной акцией, когда переход прав, вытекающих из ценных бумаг, происходит не одновременно с переходом права на акцию, а по истечении определенного времени, например, право на получение дивидендов, участие в общем собрании.

Торги эмиссионными ценными бумагами могут происходить на биржевом или внебиржевом рынке. На биржевом рынке в основном обращаются государственные ценные бумаги. Коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели могут заключать договоры купли-продажи эмиссионных ценных бумаг наряду с лицами, которые не участвуют в предпринимательской деятельности. В то же время, если деятельность по покупке-продаже ценных бумаг носит постоянный, профессиональный характер, то ею могут заниматься профессиональный участники рынка ценных бумаг (брокеры и дилеры).

В соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг», брокерской деятельностью признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том числе и эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом См. Статья 3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»..

Дилерская деятельность определяется как совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам (ст. 4 ФЗ «О рынке ценных бумаг»).

По договору купли-продажи ценных бумаг могут быть отчуждены ценные бумаги, имеющиеся у продавца, так и те, которые еще не имеются в собственности продавца, но которые будут приобретены им в будущем, которая на специфическом сленге означает - «короткая продажа». К сожалению, подробной регламентации прохождения такой «короткой продажи» у нас не существует, что является пробелом в законодательстве.

Документы, необходимые для внесения приобретателя акций в реестр владельцев именных ценных бумаг, которые должны быть предоставлены регистратору на основании Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг.

Во-первых, это передаточное распоряжение, в котором должно содержаться:

- указание регистратору внести в реестр запись о переходе права собственности на ценные бумаги;

- оно же должно содержать данные в отношении лица, передающего бумаги (фамилию, имя, отчество (для физических лиц), полное наименование (для юридических лиц) зарегистрированного лица с указанием, является ли оно владельцем, доверительным управляющим или номинальным держателем передаваемых ценных бумаг;

- данные документов, индивидуализирующих этих лиц и приобретателей;

- сведения о передаваемых ценных бумагах;

- полное наименование эмитента;

- вид, категория, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг;

- количество передаваемых ценных бумаг;

- основание перехода прав собственности на ценные бумаги;

- цена сделки;

- обременения.

Передаточное распоряжение подписывается зарегистрированным лицом, передающим ценные бумаги или его уполномоченным представителем.

Регистрация сделок с ценными бумагами, которая осуществляется инвестиционными институтами, не является государственной и обязательной. Регистратор обязан внести изменения в реестр независимо от того, зарегистрирована ли сделка профессиональным участником или нет. Если права переходят в результате сделки, совершенной и зарегистрированной с участием профессионального участника рынка ценных бумаг, то самого предоставления передаточного распоряжения достаточно для внесения записи в реестр акционеров. Когда сделка совершена без участия профессионального участника рынка ценных бумаг, реестродержателю помимо передаточного акта предоставляться должен еще и договор. При отчуждении документарных ценных бумаг реестродержателю передаются и сертификаты, принадлежащие прежнему владельцу, в противном случае в регистрации может быть отказано.

Регистратор, при правильности всех представленных документов, вносит в реестр запись о переходе прав на ценные бумаги от отчуждателя к приобретателю не позднее трех дней с момента предоставления документов и открывает лицевой счет приобретателю при отсутствии такового. Отказ от внесения записи в систему ведения реестра или уклонение от такой записи не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом. Если такой отказ будет иметь место со стороны реестродержателя, то он может быть обжалован в суде и при вынесении положительного решения суд обяжет реестродержателя внести соответствующую запись См. Пункт 18 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения ФЗ «Об акционерных обществах»..

Особенность заключения крупных сделок и сделок с заинтересованностью с ценными бумагами. Гражданский кодекс РФ не предусматривает понятия крупной сделки, однако в Федеральном законе «Об акционерных обществах» такая сделка определяется, как сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением или отчуждением либо возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущество, стоимость которого составляет 25 процентов и более балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности; сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализации) обыкновенных акций общества, и сделок связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества См. Ст.78 Федерального закона «Об акционерных обществах»..

Заключение крупной сделки связано с особым риском для хозяйственной деятельности акционерного общества, поэтому гражданским законодательством установлен особый порядок ее заключения. В соответствии с законом «Об акционерных обществах» требуется одобрение такой сделки советом директоров (когда сумма сделки составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества) или общим собранием акционеров (если сумма сделки превышает 50% таких активов). При этом за положительное решение вопроса о сделки должны проголосовать три четверти акционеров. Одобрение общим собранием акционеров требуется и для заключения сделки на сумму от 25 до 50% стоимости активов общества, если совет директоров не достиг единства по поводу заключения сделки. В решение об одобрении крупной сделки должны быть указаны лица, являющиеся ее сторонами, выгодоприобретатель, цена, предмет сделки и иные существенные условия (п. 4 ст. 79 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Если же сделка совершена генеральным директором акционерного общества или уполномоченным им лицом при отсутствии необходимого одобрения совета директоров или общего собрания акционеров, то такая сделка является оспоримой и может быть признана недействительной по иску общества либо акционера. Если суд установит, что в последующем такая сделка была одобрена советом директоров или общим собранием акционеров, то она может быть признана судом как имеющая юридическую силу, поскольку имеются все элементы необходимые для этого Шапкина Г.С. Некоторые вопросы применения корпоративного законодательстива // Вестник ВАС РФ. - 1999. - №5. - С.91.. В случае одобрения общим собранием крупной сделки, акционер имеет право требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций. По мнению автора, Г.Н.Шевченко обоснованно рассматривает это право как способ защиты гражданских прав, дополнительно к тем способам, которые указаны в ст. 12 ГК РФ Шевченко Г.Н. Правовое регулирование ценных бумаг: Учебное пособие. - М.: Статут, 2005. - С.119.. Требование выкупить акции могут заявить владельцы обыкновенных акций и владельцы привилегированных акций, если они имеют право участия в общем собрании с правом голоса и при условии, что они голосовали против принятия соответствующего решения либо не участвовали в голосовании по этому вопросу (ст. 32 и 49 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Порядок осуществления акционерами права выкупа регулируется ФЗ «Об акционерных обществах» и включает в себя стадию информационного обеспечения и стадию, на которой происходит непосредственно выкуп акций обществом. Так, общество обязано проинформировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, о цене и порядке выкупа акций. На втором этапе акционер направляет обществу письменное требование о выкупе принадлежащих ему акций с указанием места жительства и количества акций, которые должны быть выкуплены. Цена по выкупаемым акциям определяется равной цене, сообщенной на общем собрании, когда принималось решение о сделке. В случае необоснованного отказа общества выкупить акции или уклонения от этого, акционер вправе обратиться за защитой своего права в суд, а суд может принять решение об этом в принудительном порядке. Выкупленные акции поступают в распоряжение общества, они не предоставляют права голоса и не учитываются при подсчете голосов и по ним не начисляются дивиденды. Данные акции должны быть реализованы не позже одного года с момента их выкупа по рыночной стоимости, в противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества на стоимость указанных акций.

ФЗ «Об акционерных обществах» вводит понятие аффилированного лица, то есть права тех акционеров, которые могут быть ограничены владельцами крупных пакетов акций (более 26%). Данное положение связано с тем, что такой владелец приобретает возможность блокировать в своих интересах на общем собрании акционеров решения по важнейшим вопросам, принимаемым большинством в три четверти голосов, а если пакет акций более 34%, то они могут блокироваться владельцем пакета и решения, принимаемые в две трети голосов. Поэтому ФЗ «Об акционерных обществах» установил особый порядок приобретения 30% и более пакета размешенных обыкновенных акций в акционерных обществах с числом акционеров более 1000. Такой порядок установлен для лиц, имеющих намерение самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) приобрести такой пакет акций.

Аффилированное лицо обозначает взаимоотношения между двумя и более хозяйствующими субъектами, основанные на различных формах зависимости и контроля. Впервые понятие аффилированое лицо упоминается в Указе Президента РФ от 07.10.1992 года «О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий». Аффилированными лицами юридического лица признаются:

- член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллективного органа управления, член его исполнительного коллегиального органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

- лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;

- юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;

- члены совета директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы.

Физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, то к аффилированным лицам относятся:

- лица, принадлежащие к той же группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

- юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица.

Общие признаки аффилированных лиц таковы:

-по своему составу это физические и юридические лица;

- они зависимы друг от друга;

- такая зависимость определяется законодательством Тотьев К. Новое в российском законодательстве: аффилированные лица // Хозяйство и право. - 1999. - №1. - С.54..

Перечень отношений, в которые вступают аффилированные лица, различен. Такие отношения могут быть имущественными, организационно-управленческими, родственными или смешанными. Особенность аффилированных лиц в том, что они являясь формально самостоятельными, в то же время рассматриваются как единое образование. К ним относятся не только контролирующие лица, но и контролируемые субъекты.

Статус аффилированного лица имеет определенные последствия. В некоторых случаях акционерные общества обязаны раскрывать информацию об аффилированных лицах путем ежеквартального представления списка аффилированных лиц в регистрирующий орган, указывая в списке данные о полном наименовании аффилированных лиц, дату наступления основания, в силу которого лицо признается аффилированным, долю акций акционерного общества каждой категории, принадлежащих его аффилированному лицу и прочие сведения.

Особенность при заключении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Эти особенности установлены для того, чтобы не допустить злоупотреблений со стороны лиц, имеющих возможность влиять на заключение сделок акционерными обществами, в результате которых обществу может быть нанесен ущерб, а эти лица получат неосновательное обогащение.

В Федеральном законе «Об акционерных обществах» установлен перечень таких заинтересованных лиц:

- лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, в том числе управляющая организация или управляющий;

- члены коллегии исполнительного органа или акционер общества, имеющий совместно с аффилированными лицами 20% и более голосующих акций общества;

- лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания.

Перечисленные лица признаются заинтересованными, если они, их супруги, родители, дети, полнородные или неполнородные братья и сестры, усыновители, усыновленные и их аффилированные лица:

- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником, представителем сделки;

- владеют 20% и более акций юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником, представителем в сделке;

- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником, представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

- в иных случаях, определенных уставом общества.

Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, должны быть одобрены либо советом директоров, либо решением общего собрания (ст. 83 ФЗ «Об акционерных обществах»), в ином случае сделка может быть признана оспоримой.

Заинтересованные лица обязаны довести до сведения совета директоров, ревизионной комиссии и аудитора общества определенного рода информацию:

- о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами 20% или более голосующих акций (долей, паев);

- о юридических лицах в органах управления, которых они занимают должности;

- об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.

В завершение рассмотрим вопрос о доверительном управлении ценными бумагами. В соответствии со ст. 1013 ГК РФ, объектами доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество. В соответствии со ст. 1015 ГК РФ, доверительным управляющим по договору может быть только лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью, то есть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация (за исключением унитарного предприятия). В отношении ценных бумаг договор доверительного управления нашел наибольшее распространение на практике. В большинстве случаев объектом доверительного управления выступают эмиссионные ценные бумаги, а большинство иных ценных бумаг используются в обороте на основании иных сделок Суханов Е.А. Договор доверительного управления имуществом // Вестник ВАС РФ. - 2000. - №1. - С.84..

Доверительное управление ценными бумагами имеет свои особенности. Так, доверительный управляющий (кроме указанных выше требований) должен быть только юридическим лицом, являющимся профессиональным участником рынка ценных бумаг, имеющим специальную лицензию См. Статья 5 ФЗ «О рынке ценных бумаг». Наличие лицензии не требуется лишь в случае, когда доверительное управление связанное только с осуществлением управляющим прав на ценные бумаги. Если коммерческая организация отвечает указанным требованиям, то она вправе принять в доверительное управление ценные бумаги, эмитентом которых она является, но при условии:

- эмитент является открытым акционерным обществом;

- акции эмитента должны обращаться на рынке ценных бумаг и быть включенными в котировки организаторов торговли.

В отношении коммерческих банком и других кредитных организаций - они могут осуществлять доверительное управление ценными бумагами путем объединения ценных бумаг различных учреждений в единый имущественный комплекс, который именуется общим фондом банковского управления (ОФБУ).

В ст. 1025 ГК РФ установлено еще одно условие доверительного управляющего ценными бумагами, что его правомочия в обязательном порядке должны быть отражены в договоре.

В доверительное управление могут передаваться как документарные, так и бездокументарные ценные бумаги. При доверительном управлении документарными ценными бумагами необходима передача их во владение доверительному управляющему. Если речь идет о бездокументарных ценных бумаг, то доверительное управление происходит по правилам доверительного управления имущественными правами.

При объединении доверительным управляющим ценных бумаг, передаваемых разными лицами, обязательно передаваемое имущества должно обособляться от имущества доверительного управляющего и от имущества учредителя управления.

К объектам доверительного управления относятся:

- ценные бумаги;

- денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги;

- денежные средства и ценные бумаги, получаемые в процесс управления ценными бумагами.

Проведение грамотной эмиссионной деятельности и обращения ценных бумаг связана с прохождением строго определенных законодательством стадий (этапов эмиссии), поскольку от правильности совершения эмиссии зависит то, насколько будут защищены права и законные интересы участников и их владельцев.

В завершении необходимо сказать, что вопросы цивилизованного обращения особенно важны для практики хозяйственного оборота, поскольку именно посредством обращения ценных бумаг реализуются права владельцев ценных бумаг в сфере предпринимательства, привлекаются дополнительные капиталы, что позволяет активно развиваться предпринимательской деятельности.

эмиссия ценный бумага

Заключение

Правовое регулирование ценных бумаг относится к одному из важнейших институтов гражданского права, которое опирается на Конституцию Российской Федерации, где заложен один из основных принципов гражданского права: единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств. В главе 7 Гражданского кодекса РФ «Ценные бумаги» приведены общие положения о ценных бумагах, в частности, дается их определение, перечисляются виды, устанавливается порядок проведения операций с бездокументарными ценными бумагами. В то же время Гражданский кодекс РФ определяет только основные концепцуальные положения о ценных бумагах, а их подробную правовую регламентацию определяются Федеральными законами и иными подзаконными актами, в частности, Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» и ФЗ «Об акционерных обществах». В настоящее время значение ценных бумаг значительно изменилось и просматривается общая тенденция к повышению их роли в гражданском обороте. Надо отметить, что правовая база, определяющая правовое регулирование ценных бумаг в Российской Федерации за последние десятилетия в целом сложилась, однако активное развитие рыночных отношений требует ее совершенствование.

В заключение можно предложить некоторые предложения, направленных на совершенствование правового регулирования ценных бумаг.

1. На практике между номинальным держателем акций и держателем реестра акционеров (агентом эмитента) возникают некоторые противоречия, связанные с различной трактовкой их правового положения в нормативных документах. В данной ситуации необходимо вносить на законодательном уровне изменения в действующие нормативные правовые акты, которые позволят внести ясность в отношения между указанными лицами.

2. Договор купли-продажи ценных бумаг позволяет отчуждать ценные бумаги, имеющиеся у продавца, а также которые будут приобретены им в будущем, так называемая «короткая продажа». В настоящее время существует пробел по этому вопросу в законодательстве, поэтому необходимо дать подробную правовую регламентацию прохождения такой «короткой продажи».

3. Пункт 2 статьи 25 Федерального закона «Об акционерных обществах» устанавливает, что все акции общества (простые и привилегированные) являются именными. В то же время ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» разрешает выпуск акций и на предъявителя в определенном отношении к величине оплаченного уставного капитала эмитента в соответствии с нормативом, установленным Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг (ФКЦБ).

С целью разрешения возникшей коллизии норм права необходимо в законодательном порядке добавить в Закон «Об акционерных обществах» указанное положение, содержащееся в Законе «О рынке ценных бумаг».