Незаконное производство, сбыт или пересылка наркотических веществ или их аналогов

Только в конце 2008 г. в спайсах были идентифицированы два синтетических каннабиноида как основные активные компоненты: циклогексилфенол CP-47, 497-C-8 и аминоалкилиндол JWH-018. Непосредственно оба компонента попали под контроль в ряде европейских стран, таких как Австрия, Германия, Франция, Люксембург, Польша, Литва, Швеция и Эстония. Этот факт, очевидно, дал толчок к появлению других новых дизайнерских каннабиноидов в растительных смесях, таких как JWH-073, JWH-250, JWH-398, и иных каннабиноидо-подобных веществ с аминоалкилиндольной структурой.

Сейчас в основном синтетические каннабиноиды представлены шестью основными группами: 1) нафтоилиндолы; 2) нафтилметилиндолы; 3) нафтоилпиролы; 4) нафтилметилиндены; 5) фенилацетилиндолы (так называемые бензоилиндолы) и 6) циклогексилфенолы.

На территории Российской Федерации Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2009 г. N 1186 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам, связанным с оборотом наркотических средств" Постановление Правительства РФ от 31.12.2009 N 1186 (ред. от 27.11.2010) "О внесении изменений в некоторые Постановления Правительства Российской Федерации по вопросам, связанным с оборотом наркотических средств" // Собрание законодательства РФ, 18.01.2010, N 3, ст. 314. был установлен контроль за оборотом части "синтетических каннабиноидов". "Рынок" психоактивных соединений немедленно отреагировал на этот запрет. Появились новые вещества, чья химическая структура незначительно отличается от исходных, включенных в списки контролируемых веществ. Так, широкое распространение в незаконном обороте получили метилендиоксипировалерон (MDPV), бутилон, метилмефедрон, фторметкатинон и ряд других веществ, имеющих сходные с подконтрольными веществами химическую структуру и, очевидно, психоактивные свойства, но не включенные в списки подконтрольных веществ.

Необходимо отметить, что в рамках действующего законодательства Российской Федерации они могут рассматриваться только как аналоги наркотических средств или психотропных веществ, а именно как вещества синтетического или естественного происхождения, не включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, химическая структура и свойства которых сходны с химической структурой и со свойствами наркотических средств и психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят.

Приведенное определение аналогов наркотических средств или психотропных веществ дано в Федеральном законе от 8 января 1998 г. N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах".

Однако отнести вещество к аналогам достаточно проблематично. Во-первых, из-за неопределенности подходов к определению схожести химической структуры. С бытовой точки зрения данный критерий не вызывает каких-либо возражений, но с точки зрения профессиональных химиков или юристов достаточно сложно ответить однозначно на некоторые вопросы.

Например, метамфетамин. Он имеет схожую химическую структуру как с амфетамином, так и с этиламфетамином, являясь "промежуточным" состоянием, и, безусловно, обладает психоактивными свойствами. Но чьи именно свойства он при этом "воспроизводит"? Очевидно, что и первого, и второго. Но амфетаминотнесен к психотропным веществам, а этиламфетамин - к наркотическим средствам, при этом для них установлены разные квалифицирующие размеры.

Приведенный пример, по нашему мнению, свидетельствует, что для отнесения вещества к аналогам (при обоснованности схожести структуры) было бы достаточным определение того, что вещество просто обладает психоактивными свойствами. Но как оперативно выявлять наличие у веществ таких свойств? Кто сегодня может проводить такие исследования?

В этом отношении показателен пример с мефедроном. Исследования данного вещества проводились в Институте химического разнообразия (Московская область, г. Химки). Однако к моменту завершения данного крайне затратного по времени исследования и установления наличия психоактивных свойств мефедрон уже включили в качестве самостоятельной позиции в Список I Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденный Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 г. N 681 Постановление Правительства РФ от 30.06.1998 N 681 (ред. от 08.12.2011) "Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации" // Собрание законодательства РФ, N 27, 06.07.1998, ст. 3198. .

Необходимо отметить, что ранее в соответствии с рекомендациями Постоянного комитета по контролю наркотиков (ПККН) вещество могло быть отнесено к наркотическому средству или психотропному веществу, только если оно удовлетворяло 12 признакам (в основном социально-психологическим).

Отметим, что практика включения веществ в Списки подконтрольных за последние несколько лет не имеет известных фактов документального подтверждения проведенных в России исследований по установлению наличия у них психоактивных свойств.

В настоящее время проведение исследований по установлению наркотической активности веществ входит в компетенцию наркологических и химико-токсикологических подразделений Минздравсоцразвития России. По своему объему они весьма продолжительны и, как правило, требуют достаточно больших финансовых затрат, исчисляемых в сотнях тысяч рублей.

Таким образом, процедура отнесения веществ к аналогам наркотических средств, основанная на определении сходств не только химического строения, но и психоактивных свойств, является весьма громоздкой, дорогостоящей и фактически нереализуемой на практике.

Вместе с тем отдельные факты положительной судебной практики в отношении аналогов, имеющейся в органах наркоконтроля, не носят принципиального и системного характера. Так, в управлениях ФСКН России по Новосибирской области и Краснодарскому краю в рамках расследования уголовных дел комиссией экспертов, состоящей из специалиста-химика, специалиста-фармаколога и психиатра-нарколога, по результатам комплексной экспертизы сделан категорически положительный вывод об отнесении изъятого вещества JWH-250 к аналогу наркотического средства JWH-018. Однако, учитывая, что уголовные дела рассматривались в особом порядке без проведения судебного разбирательства, по причине признания подсудимым, не оспаривающим выводы заключения экспертов, полностью своей вины в содеянном, считаем данные примеры отнесения вещества к аналогам наркотического средства непоказательными.

Вернемся к мефедрону. Любой химик (даже на уровне знаний средней образовательной школы), взглянув на перечень наркотических средств и психотропных веществ амфетаминовой группы, без сомнений сделает вывод, что мефедрон безусловно обладает психоактивными свойствами. Основания для такого утверждения вытекают из того, что химические свойства вещества определяются его химической структурой, а психоактивные свойства вещества, в свою очередь, определяются его химическими свойствами и, соответственно, его структурой.

Имеющиеся исследования наглядно показывают, что введение таких заместителей, как галогены, кислород, углеводородные радикалы, метоксигруппы или метилендиоксигруппы, причем в разных сочетаниях, не приводит к потере психоактивных свойств. А такие вещества, как амфетамин и катинон, сами, по сути, являются производными от первоисточника фенилэтиламина.

Данный пример не единичен. Так, барбитураты и бензодиазепины обладают схожими свойствами, которые определяются их химической структурой. Отличия заключаются только в наличии или отсутствии функциональных групп-заместителей, которые усиливают или ослабляют свойства "вещества-первоисточника".

Для таких соединений существует хорошо известный общепринятый химический термин - "производные" - соединения, структурная химическая формула которых образована формальным замещением одного или нескольких атомов водорода в молекуле соответствующего наркотического средства или психотропного вещества на атомы галогенов, кислорода или серы и (или) на одновалентные заместители (алкил-, алкенил-, галогеналкил-, арил-, нафтил-, ацил-, амино-, алкиламино-, алкилтио-, алкилокси-группы), и (или) на мостиковые двухвалентные заместители (алкано-, алкено-, алкадиено-, алканокси-, алканодиокси-группы). В случае если одно и то же соединение может быть рассмотрено как "производное" от нескольких альтернативных наркотических средств или психотропных веществ из числа указанных в Постановлении Правительства Российской Федерации от 30 октября 2010 г. N 882 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам, связанным с оборотом наркотических средств и психотропных веществ" Постановление Правительства РФ от 30.10.2010 N 882 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам, связанным с оборотом наркотических средств и психотропных веществ" // Собрание законодательства РФ, 08.11.2010, N 45, ст. 5864., предпочтение следует отдавать тому наркотическому средству (психотропному веществу), для соответствующей модификации химической структуры которого в его формулу необходимо ввести заместители с минимальным общим количеством атомов углерода. При этом снимается неопределенность в отношении аналогов, на которые мы указывали ранее. Например:

- барбитал натрия, бензобарбитал (1-бензоил-5-этил-5-фенилбарбитуровая кислота), фенобарбитал (5-этил-5-фенилбарбитуровая кислота) и др. - являются производными барбитуровой кислоты;

- бромазепам (7-бром-1,3-дигидро-5-(2-пиридинил)-2Н-1,4-бензодиазепин-2-он), диазепам (7-хлор-1,3-дигидро-1-метил-5-финил-2Н-1,4-бензодиазепин-2-он) и др. - являются производными бензодиазепина.

К "производным наркотических средств или психотропных веществ", являющихся кислотами, кроме того, относятся их эфиры, ангидриды, галогенангидриды, амиды, имиды и гидразиды.

Приведенные примеры подтверждают следующий тезис: производные вещества, обладающего психоактивными свойствами, будут также обладать теми же свойствами.

Научная обоснованность данной позиции, в том числе подтвержденная и на практике, позволила создать механизм эффективного противодействия распространению так называемых дизайнерских легальных наркотиков, который был реализован в уже упоминавшемся Постановлении Правительства Российской Федерации от 30 октября 2010 г. N 882.

В ходе согласования проекта этого Постановления с заинтересованными федеральными органами исполнительной власти, на наш взгляд, удалось разрешить некоторые принципиальные вопросы:

- необходимо ли юридическое закрепление понятия "производные", например, в Федеральном законе от 8 января 1998 г. N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах";

- будут ли производные обладать теми же психоактивными свойствами, что и "первоисточник";

- не приведет ли запрет на оборот производных к уголовному преследованию, скажем, ученых-фармацевтов, которыми в рамках разработки новых лекарственных средств могут быть синтезированы "производные наркотических средств и психотропных веществ", что в конечном итоге негативно скажется на развитии отечественной науки и промышленности?

Обсуждение этих вопросов позволило прийти к выводам о том, что используемое понятие "производные" является общепринятым и достаточно широко применяется в ряде нормативных правовых актов и в принципе не требует дополнительного обоснования. Оно и ранее использовалось в постановлениях Правительства Российской Федерации в позициях "лизергиновая кислота и ее производные", "экгонин и его производные". Более того, по производным лизергиновой кислоты (амидлизергиновой кислоты) имелась положительная судебная практика.

2.2 Субъект и субъективная сторона преступлений связанных с оборотом наркотических веществ

Субъективная сторона преступлений, предусмотренных ст. 228.1 УК РФ, характеризуется прямым умыслом. При совершении преступления, предусмотренного ст. 228.1 УК РФ, субъект осознает, что совершает незаконные действия с наркотическими средствами и психотропными веществами, и желает совершить эти действия. Обязательным условием квалификации действий субъекта по ст. 228.1 УК РФ является отсутствие производство наркотического средства или психотропного вещества. Обязательным признаком субъективной стороны преступлений, предусмотренных ст. 228.1 УК РФ, является наличие цели сбыта при приобретении или хранении наркотического средства или психотропного веществаХарьковский Е.Л. Уголовная ответственность за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ.Автореф. дис.кюн. М., 2002 // http://www.tax.vsau.ru.

На наш взгляд, самым сложным является вопрос о толковании субъективной стороны преступления. Следует обратить внимание на то, что «преступления, предусмотренные ст. 228.1 УК РФ, могут быть совершены только с прямым умыслом.

Так, согласно ч. 3 ст. 25 УК РФ преступление признается совершенным с косвенным умыслом, если лицо осознавало общественную опасность своих действий (бездействия), предвидело возможность наступления общественно опасных последствий, не желало, но сознательно допускало эти последствия либо относилось к ним безразлично. То есть в данном случае речь идет о материальных составах, а ч.5 ст. 228 УК РФ, как отмечалось выше, является деянием с формальным составом. Однако известно, что преступления с формальным составом, т.е. те, в состав которых не входит определенное преступное последствие, могут быть совершены только с прямым умыслом.

Изложенные соображения позволяют прийти к выводу, что законодатель предусмотрел совершение указанного выше преступления только с прямым умыслом, так как с косвенным умыслом данное преступление, исходя из конструкции этой части, совершено быть не может.

Как отмечает, Г.А, Есаков, субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. При этом об умысле на сбыт могут свидетельствовать как наличие соответствующей договоренности с потребителями, так и другие обстоятельства дела: приобретение, изготовление, переработка указанных средств или веществ лицом, самим их не употребляющим, значительное количество, удобная для сбыта расфасовка и т.д. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) под ред. Г.А. Есакова. М.: Проспект, 2010. // СПС консультант плюс. Дата обращения 20.03.2012.

Субъектом рассматриваемых преступлений, предусмотренных ст. 228 УК РФ, является лицо, достигшее 16 лет.

Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ Уголовный кодекс был дополнен ст. 228.1, регламентирующей ответственность за незаконные производство, сбыт или пересылку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. Наконец был проведен окончательный водораздел между производителями, поставщиками, сбытчиками наркотиков, с одной стороны, и их потребителями - с другой. Теперь их ответственность регулируется разными статьями Уголовного кодекса, что отражает реальное положение вещей. Становится ясным.что в криминологическом смысле две эти группы сильно различаются между собой. Лицо, хранящее до десяти доз наркотических средств для личного потребления, подлежит теперь не уголовной, а административной ответственности. Наркопрепараты в любом случае подлежат изъятию и уничтожениюБубон К.В. О здравом смысле и уголовном законодательстве // Адвокат. 2005. N 8. С.21..

Представляется, что произошедшие изменения принесут обществу пользу. В сущности, подобный шаг является едва ли не единственным шансом прервать стагнацию в области борьбы с наркотиками уголовно-правовыми средствами.

Отдельно необходимо отметить, что в большинстве случаев субъекты, совершающие указанные преступления, часто сами употребляют наркотики. В том случае, если систематическое употребление наркотиков привело к стойким изменениям в психике и лицо потеряло возможность руководить своими действиями, экспертиза может признать его невменяемым. Но чаще всего эти расстройства не исключают вменяемости. Однако они не позволяют таким лицам в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий, то есть речь идет об ограниченной вменяемости, что в соответствии с ч. 2 ст. 22 УК РФ требуется учитывать при назначении наказания и может служить основанием для назначения судом принудительных мер медицинского характера. При назначении принудительной меры медицинского характера лицам, больным наркоманией, совершившим преступление, суд основывает свое решение на заключении судебно-наркологической либо судебно-психиатрической экспертизы. Поэтому на предварительном следствии следователь обязательно назначает одну из указанных экспертиз. Так, в результате проведенного изучения уголовных дел в 92,3 % была назначена экспертиза, в результате которой 16,3 % лиц были признаны больными наркоманией, и суд назначил им принудительное медицинское лечение.

Следует обратить внимание на название ст. 228 УК РФ, которое гласит “Незаконные изготовление, приобретение, хранение, перевозка, пересылка либо сбыт наркотических средств или психотропных веществ”. Следует отметить, что это название статьи перечисляет составляющие термина “незаконный оборот”, а именно незаконные изготовление, приобретение, хранение, перевозка, пересылка либо сбыт. Хотя во всем мире в соответствии с положениями международных актов применяется термин “незаконный оборот”, который означает производство, изготовление, экстрагирование, приготовление, предложение с целью продажи, распространение, продажу, поставку на любых условиях, посредничество, переправку, транспортировку, импорт или экспорт любого наркотического средства или психотропного вещества в нарушение положений Конвенции 1961 года, этой Конвенции с поправками от 1972 года или Конвенции 1971 года.

Понятие “оборот наркотических средств…” нашло отражение в ст. 1 Закона “О наркотических средствах и психотропных веществах” от 8 января 1998 г., в котором “под оборотом” понимается культивирование растений; разработка, производство, изготовление, переработка, хранение, перевозка, пересылка, отпуск, реализация, распределение, приобретение, использование, ввоз на таможенную территорию Российской Федерации, вывоз с таможенной территории Российской Федерации, уничтожение наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, разрешенные и контролируемые в соответствии с законом Российской Федерации. Под “незаконным оборотом наркотических средств…” данный закон понимает “оборот наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, осуществляемый в нарушение законодательства Российской Федерации”.

Действующий УК РФ использует термин “незаконный оборот” только в названии ст. 234 УК РФ, а именно: “Незаконный оборот сильнодействующих или ядовитых веществ в целях сбыта”, то есть относит к сильнодействующим или ядовитым веществам, не являющимся наркотическими средствами или психотропными веществами. Кроме того, законодатель в примечании к ст. 228 УК РФ указал, что “лицо, добровольно сдавшее наркотические средства или психотропные вещества и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом (курсив и разрядка автора) наркотических средств или психотропных веществ…”. Как мы видим, законодатель в примечании к ст. 228 УК РФ использует понятие “незаконный оборот”, а в названии - нет.

2.3 Объект и объективная сторона преступления предусмотренного ст. 228.1 УК РФ

В современном уголовном праве под объектом преступления понимаются общественные отношения, на которые посягает лицо, совершающее преступное деяние, и которым причиняется или может быть причинен вред в результате преступления.

Объект выступает одним из структурных элементов состава преступления наряду с субъектом, объективной стороной и субъективной стороной. Именно в определении каждого из указанных элементов в их совокупности и отождествлении их с уголовно-правовой нормой Особенной части УК РФ заключается процесс квалификации преступного деяния.

Объект преступления по своей сущности является первичным элементом состава, поскольку из-за него и в отношении его совершается преступление Тонков В.Е. Особенности определения объекта и предмета посягательства при квалификации преступлений в сфере незаконного оборота наркотиков // Законодательство и экономика, 2006, N 9.

Проблему объекта преступления исследовали многие ученые-правоведы. Первоначально в качестве объекта преступления рассматривали саму норму права. Позднее профессор А.А. Пионтковский, чья позиция долгое время господствовала в уголовном праве, отметил, что под объектом преступления следует понимать общественные отношения. Н.И. Коржанский, следуя данной концепции, определил преступление как "предусмотренное уголовным законом общественно опасное изменение общественных отношений"Коржанский Н.И. Объект посягательства и квалификация преступлений. Волгоград: Высшая следственная школа МВД СССР, 1976. С. 8..

В настоящее время указанная точка зрения стала подвергаться критике. Например, А.В. Наумов предложил возвратиться к теории объекта как правового блага, которая была выработана в рамках классической школы уголовного права Наумов А.В. Российское уголовное право. Общая часть. Курс лекций. М., 2005. С. 147..

Понятие общественных отношений многогранное и сложное. Они структурно состоят из трех элементов: конкретного предмета, т.е. вида материального либо нематериального блага (в нашем случае это здоровье населения); участников общественных отношений (субъектов, между которыми формируются связи); социальной связи между этими участниками.

Объект преступлений в сфере незаконного оборота наркотиков сложный, а правильное его установление является одним из непременных условий правильной квалификации преступного деяния. Объектами преступлений в сфере незаконного оборота наркотиков выступает здоровье населения, установленный порядок оборота наркотических средств и психотропных веществ, общественный порядок, общественная безопасность.

В соответствии с Федеральным законом "О наркотических средствах и психотропных веществах" от 8 января 1998 г. N 3-ФЗ Федеральный закон от 8 января 1998 г. N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах" // Собрание законодательства Российской Федерации от 12 января 1998 г. N 2 ст. 219 под наркотическими средствами следует понимать вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, растения, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в том числе Единой конвенцией о наркотических средствах 1961 года Единая Конвенция о наркотических средствах (Нью-Йорк, 30 марта 1961 г.) // Текст Конвенции опубликован в Бюллетене международных договоров, август 2000 г., N 8.

Психотропные вещества - вещества синтетического происхождения, препараты, природные материалы, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в том числе Конвенцией о психотропных веществах 1971 года.

Характерной особенностью наркотических средств и психотропных веществ является то, что их злоупотребление приводит к болезненной зависимости от них, т.е. к наркомании.

Аналоги наркотических средств и психотропных веществ - это запрещенные для оборота в России вещества синтетического или естественного происхождения, не включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ, химическая структура и свойства которых сходны с химической структурой и свойствами наркотических средств и психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят.

Всемирная организация здравоохранения определяет наркоманию как состояние периодической и хронической интоксикации, вредной для человека и общества, вызванной неоднократным употреблением наркотика. У человека, заболевшего наркоманией, возникает непреодолимое желание и потребность принимать наркотик, доставать его любым способом, стремление увеличивать дозу, зависимость психического (психологического), а также физического (физиологического) характера от воздействия наркотика.

Важно отметить, что в следственно-судебной практике не все вещества, препараты, растения, вызывающие болезненную зависимость, рассматриваются в качестве наркотических и психотропных. Для этого необходимо, чтобы они соответствовали трем критериям:

1) медицинскому, если соответствующее вещество, лекарственный препарат, растение оказывают такое специфическое действие на центральную систему (стимулирующее, седативное, галлюциногенное и т.д.), которое является причиной его немедицинского применения;

2) социальному, если это немедицинское применение принимает такие масштабы, что приобретает социальную значимость;

3) юридическому, если, исходя из двух указанных предпосылок, соответствующая инстанция (Правительство Российской Федерации) эти вещества, препараты, растения признала наркотическими или психотропными и включила их в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации.

Данный Перечень состоит из четырех списков.

Первый список включает в себя наркотические средства и психотропные вещества, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (например, марихуана, гашиш, гашишное масло, опийный мак, опий, маковая солома, экстракт маковой соломы, ацетилированный опий, героин, фенциклидин, дексамфетамин, левамфетамин, метаквалон и др.).

Второй список охватывает наркотические средства и психотропные вещества, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (например, амфетамин, кодеин, кокаин, морфин, омнопон, сомбревин, тебаин, фентанил, амобарбитал, кетамин, фенметразин, этаминал натрия и др.).

Речь здесь идет главным образом о наркотических средствах и психотропных веществах, которые в соответствии с законодательством Российской Федерации используются, как лекарственные препараты и включены в справочники лекарственных средств и рецептурные справочники.

В третий список включены те психотропные вещества, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых допускается исключение некоторых мер контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации (например, аминорекс, апрофен, лефетамин, пентобарбитал, этиламфетамин).

Четвертый список составляют прекурсоры (вещества, используемые при изготовлении и переработке наркотических средств и психотропных веществ), оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (например, ангидрид уксусной кислоты, ацетон, красный фосфор, лизергиновая кислота, перманганат калия, серная и соляная кислоты, толуол, этиловый эфир, эфедрин).

Что касается списка инструментов и оборудования, используемых для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, то в соответствии с заключением Постоянного комитета по контролю наркотиков под специальным контролем должны находиться:

1) заводские и кустарно изготовленные машины и приспособления для таблетирования и ампулирования веществ;

2) автоматические и ручные мешалки субстанций, веществ, не отнесенные к изделиям, входящим в кухонные наборы;

3) полуфабрикаты, пустые ампулы, шприц-тюбики и разных объемов капсулы;

4) приспособления для маркировки ампул, шприц-тюбиков, капсул;

5) устройства, кустарные или заводские, для охлаждения жидкостей при экстракции и перегонке (к этой категории не относятся бытовые холодильники), а также устройства для экстракции и перегонки;

6) устройства для фильтрации жидкостей под вакуумом.

Объективная сторона преступления характеризуется совершением одного из указанных в законе действий, содержание которых раскрывается в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г. N 14 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 N 14 (ред. от 23.12.2010) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" // Бюллетень Верховного Суда РФ, N 8, август, 2006..

Незаконным приобретением без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов надлежит считать их получение любым способом, в том числе покупку, получение в дар, а также в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или их частей, включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации (в том числе на землях сельскохозяйственных и иных предприятий, а также на земельных участках граждан, если эти растения не высевались и не выращивались), сбор остатков находящихся на неохраняемых полях посевов указанных растений после завершения их уборки.

Оценивая незаконность хранения без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов необходимо учесть, что это действия лица, связанные с незаконным владением этими средствами или веществами, в том числе для личного потребления (содержание при себе, в помещении, тайнике и других местах). При этом не имеет значения, в течение какого времени лицо незаконно хранило наркотическое средство, психотропное вещество или их аналоги.

Рассматривая следующий признак объективной стороны, необходимо учесть, что под незаконную перевозкой следует понимать умышленные действия лица, которое перемещает без цели сбыта наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершенные с использованием любого вида транспорта или какого-либо объекта, применяемого в виде перевозочного средства, а также в нарушение общего порядка перевозки указанных средств и веществ, установленного статьей 21Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах" Федеральный закон от 08.01.1998 N 3-ФЗ (ред. от 01.03.2012) "О наркотических средствах и психотропных веществах" // Собрание законодательства РФ, 12.01.1998, N 2, ст. 219.

При этом следует иметь в виду, что незаконная перевозка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов может быть осуществлена с их сокрытием, в том числе в специально оборудованных тайниках в транспортном средстве, багаже, одежде, а также в полостях тела человека или животного и т.п.

Вопрос о наличии в действиях лица состава преступления - незаконной перевозки без цели сбыта и об отграничении указанного состава преступления от незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства или психотропного вещества или их аналогов во время поездки должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, фактических обстоятельств перевозки, количества, размера, объема наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, места их нахождения, а также других обстоятельств дела.

Под незаконным изготовлением наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из наркотикосодержащих растений, лекарственных, химических и иных веществ получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

Под незаконной переработкой без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия по рафинированию (очистке от посторонних примесей) твердой или жидкой смеси, содержащей одно или несколько наркотических средств или психотропных веществ, либо повышению в такой смеси (препарате) концентрации наркотического средства или психотропного вещества, а также смешиванию с другими фармакологическими активными веществами с целью повышения их активности или усиления действия на организм.

Измельчение, высушивание или растирание наркотикосодержащих растений, растворение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов водой без дополнительной обработки в виде выпаривания, рафинирования, возгонки и т.п., в результате которых не меняется химическая структура вещества, не могут рассматриваться как изготовление или переработка наркотических средств.

Для правильного решения вопроса о наличии или отсутствии в действиях лица такого признака преступления, как изготовление либо переработка наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов, суды в необходимых случаях должны располагать заключением эксперта о виде полученного средства или вещества, его названии, способе изготовления или переработки либо иными доказательствами.

2.4 Уголовная ответственность за производство, сбыт или пересылку наркотических веществ или их аналогов

Статья 228.1 УК РФ предусматривает наступление уголовной ответственности за незаконные производство, сбыт или пересылку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.Кроме этого, квалифицированный состав данного преступления образует совершение вышеуказанных действий: а) группой лиц по предварительному сговору; б) в крупном размере; в) лицом, достигшим 18-летнего возраста, в отношении заведомо несовершеннолетнего; г) организованной группой; д) лицом с использованием своего служебного положения; е) в отношении лица, заведомо не достигшего 14-летнего возраста; ж) в особо крупном размере. Размер наркотического средства или психотропного вещества исчисляется по аналогии со ст. 228 УК РФ.

При рассмотрении ст. 228.1 УК РФ снова необходимо обратиться к Постановлению Пленума Верховного Суда Российской Федерации 2006 г. N 14, согласно п. 12 которого под незаконным производством наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, направленные на серийное получение таких средств или веществ из растений, химических и иных веществ. Производство наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов предполагает последующий их сбыт. При этом для квалификации действий лиц по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ как оконченного преступления не имеет значения размер фактически полученного наркотического средства или психотропного веществаИванов А.С. Об уголовной ответственности военнослужащих за преступления в сфере незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов // Право в Вооруженных Силах. 2008. N 3. С.14..

Преступления, предусмотренные ст. 228.1 УК РФ, обладают специфичной общественной опасностью: с высокой степенью вероятности образуют криминологический фон иных преступлений (например, убийство, причинение вреда здоровью или хищение). Нередко наркозависимые лица в состоянии наркотического опьянения или в процессе поиска средств на покупку наркотических средств совершают такие преступления. Учитывая значительную стоимость наркотических средств и систематичность их употребления, в подавляющем большинстве случаев не представляется возможным заработать достаточное количество денег законным способом. Поэтому деяния, закрепленные в ст. 228.1 УК РФ, обусловливают совершение других преступлений, например предусмотренных ст. 232 УК РФ "Организация либо содержание притонов для потребления наркотических средств или психотропных веществ".

Согласно примечанию к ст. 228 УК РФ "лицо, добровольно сдавшее наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление. Не может признаваться добровольной сдачей наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов изъятие указанных средств, веществ или их аналогов при задержании лица, а также при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию". Несколько иным образом добровольная сдача предметов, указанных в ст. 228.1 УК РФ, трактуется в судебной практике. На наш взгляд, позиция Пленума Верховного Суда РФ по данному вопросу более точна.

Таким образом, добровольная сдача наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов означает, что лицо, в ведении которого они находятся, по собственному волеизъявлению сдает их представителям власти при полном осознании реальной возможности распорядиться ими Кривошеин П. Замечания по поводу примечания к ст. 228 УК РФ // Уголовное право. 2006. N 2. С. 50..

Предложения о расширении сферы исследуемого примечания выдвигаются и в научной литературе. В частности, предлагается распространить действие примечания к ст. 228 УК РФ на иные преступления в сфере незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ. Исключение должны составить лишь хищение, вымогательство наркотических средств и психотропных веществ, а также склонение к потреблению этих препаратов с применением насилия, так как совершение этих преступлений связано с насилием и корыстным мотивом Козаченко И., Симакова И. Освобождение от уголовной ответственности за незаконные действия с наркотическими средствами и психотропными веществами // Уголовное право. 2003. N 3. С. 54..

Рассматриваемое специальное основание освобождения от уголовной ответственности включает в себя ряд позитивных постпреступных действий. Явка с повинной в ст. 228.1 УК РФ четко не прописана, но представляется возможным по аналогии применение ст. 228 УК РФ, конкретизируется в добровольной сдаче наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. Здесь прямо предусмотрены активное способствование раскрытию преступления и пресечение других преступлений Сверчков В.В. Освобождение от уголовной ответственности, прекращение уголовного дела (преследования), отказ в его возбуждении: проблемы теории и практики. СПб., 2008. С. 545.. Эти требования далее конкретизируются. Активное способствование пресечению или раскрытию (расследованию) преступления в контексте ст. 228.1 УК РФ будет и тогда, когда виновное лицо раскрывает информацию о преступлении, подготавливаемом или совершенном иным лицом (лицами)ГаспарянН. Что считать добровольной выдачей наркотиков // Российская юстиция. 1999. N 11. С. 39., а не только о преступлении, совершенном лично. При этом обнаружение имущества может являться формой заглаживания вреда, причиненного преступлением.

Сама по себе добровольная сдача наркотических средств или психотропных веществ не влечет освобождения лица от уголовной ответственности Ахмадуллин А. Сложности применения ст. 228 УК РФ // Законность. 2000. N 11. С. 27.. Данное предложение можно поддержать по следующим причинам. С одной стороны, добровольная сдача наркотических средств является выгодной для виновного, так как он освобождается от уголовной ответственности, а с другой - нет. Ведь он, несмотря на такое освобождение, все равно признается преступником.

По смыслу ст. ст. 228 и 228.1 Уголовного кодекса РФ законодатель разделил незаконные действия в сфере незаконного оборота наркотиков на две группы. В одну вошли незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств, в другую - их незаконные производство, сбыт и пересылка. Причем для признания действий из первой группы преступными необходимо наличие в качестве предмета преступления крупного размера наркотического средства, в отличие от второй, где размер последнего не имеет значения.

Таким образом, с учетом санкций указанных статей законодатель установил, что совершение действий из первой группы является менее тяжким преступлением по сравнению со второй. К причинам, послужившим основанием к подобному расчленению, можно отнести следующее обстоятельство. Связь производства, сбыта или пересылки наркотических средств с наркобизнесом, массовым распространением наркотиков очевидна.

Неоднозначность понимания правоприменителем необходимости исключения из оборота понятия "с целью сбыта" устранил Пленум, разъяснив, что, если лицо незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает или перерабатывает наркотические средства в целях сбыта, содеянное надлежит квалифицировать по ч. 1 ст. 30 и соответствующей части ст. 228.1 Уголовного кодекса РФ Тонков В.Е. Постановление Пленума Верховного Суда РФ "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами": некоторые особенности // Российский судья. 2006. N 11. С.12..

Мы считаем, что незаконная перевозка наркотических средств, так же как и их сбыт, производство и пересылка, имеет повышенную степень и характер общественной опасности, в связи с тем что совершается в большинстве случаев с целью сбыта. В такой ситуации полагали бы вполне справедливым дополнение ч. 1 ст. 228.1 Уголовного кодекса РФ таким действием в отношении наркотических средств, как их "незаконная перевозка в целях сбыта", так как в случае применения разъяснений Пленума происходит, во-первых, необоснованное снижение уголовной ответственности в связи с необходимостью применения правил ст. 66 Кодекса ("назначение наказания за неоконченное преступление") при назначении наказания виновным лицам и, во-вторых, что самое главное, нарушение правил квалификации преступлений, о чем речь пойдет далее.

Эти возражения и по тем же основаниям считаем возможным применить и к остальным действиям с наркотическими средствами, включенными нами в первую группу.

Резюмируя изложенное, считаем необходимым для более точного и правильного толкования и применения уголовного закона изложить ч. 1 ст. 228.1 Уголовного кодекса РФ в следующей редакции:

"Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка, производство, пересылка в целях сбыта, а равно сбыт наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов - наказываются лишением свободы на срок от четырех до восьми лет со штрафом в размере до двухсот пятидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет либо без такового".

Включение в санкцию данной части статьи дополнительного наказания в виде штрафа является, по нашему мнению, необходимым и обоснованным в связи с тем, что преступления связаны с незаконной коммерческой деятельностью.

Глава 3. Международный опыт, направленный на борьбу с незаконным производством, сбытом или пересылкой наркотических веществ или их аналогов

3.1 Зарубежный опыт, направленный на борьбу с незаконным оборотом наркотических веществ (на примере)

В целях эффективного контроля за распространением наркотических средств и психотропных веществ были приняты три международные Конвенции: Единая конвенция о наркотических средствах 1961 года СЗ РФ. 2000. N 22. Ст. 2269., Конвенция о психотропных веществах 1971 года Сборник действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных СССР с иностранными государствами. Вып. XXXV. М., 1981. С. 416 - 434., Конвенция ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 года Сборник международных договоров СССР и Российской Федерации. Вып. XLVII. М., 1994. С. 133 - 157..

Названные Конвенции содержат базовые положения, достаточно конкретные и определенные, позволяющие ориентировать на них национальное право в соответствующей его части и обеспечивать более эффективное его воздействие на процесс преодоления наркотизма. Это уже не свод деклараций и общих, не вполне определенных установлений, а "международно-правовой акт, содержащий стройную систему сконцентрированных воедино норм, являющихся в совокупности правовым фундаментом борьбы с наркотизмом в мировом масштабе" Гасанов Э.Г. Борьба с наркотической преступностью: Международный и сравнительно-правовой аспекты. М., 2000. С. 60..

Конвенция о психотропных веществах 1971 года устанавливает международную систему контроля за такими веществами, как галлюциногены, симпатомиметические средства амфетаминного типа, барбитураты, а также снотворные, транквилизирующие и анальгезирующие средства. Одни из этих веществ вообще запрещены к использованию, другие выдаются лишь по рецептам. В Конвенции зафиксированы положения, согласно которым рецепты должны выписываться в строгом соответствии с медицинской практикой, этикетки препаратов должны снабжаться указаниями об их употреблении и необходимыми предостережениями. Конвенция предусматривает меры против злоупотребления и указывает на необходимость лечения, реабилитации и социальной реинтеграции наркоманов. Предусмотрено также, что в качестве альтернативы наказанию или дополнительно к нему лица, злоупотребляющие психотропными веществами, могут быть подвергнуты принудительному лечению.

Конвенция о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 года была принята специальной конференцией ООН. Основным побудительным мотивом ее принятия явилась необходимость укрепления и дополнения мер, предусмотренных двумя предыдущими Конвенциями ООН. При этом основной упор сделан на укрепление эффективности юридических средств международного сотрудничества. В частности, оговорено, что Конвенция не исключает какой-либо уголовной юрисдикции, устанавливаемой любой стороной в соответствии с ее национальным законодательством. Особо подчеркивается, что при осуществлении своих обязательств по данной Конвенции стороны принимают необходимые меры, в том числе организационного и законодательного характера, соответствующие основополагающим статьям их внутренних законодательных систем.

Одним из наиболее важных положений указанной Конвенции является установление контроля за веществами, часто используемыми при незаконном изготовлении наркотических средств или психотропных веществ. Речь идет о прекурсорах наркотических средств и психотропных веществ.

В Конвенции 1988 года обозначены лишь общие меры контроля, согласно которым предполагается, что правительства для претворения в жизнь общих положений Конвенции должны разработать собственные конкретные меры контроля. Большое значение придается налаживанию межгосударственных связей в борьбе с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров.

Согласно статье 38 Единой конвенции о наркотических средствах 1961 года с поправками, внесенными в нее в соответствии с Протоколом 1972 года, и статье 20 Конвенции о психотропных веществах 1971 года сторонам указанных Конвенций надлежит принимать все возможные меры, направленные на предотвращение злоупотребления наркотическими средствами или психотропными веществами, раннее выявление, лечение, воспитание, восстановление трудоспособности, возвращение в общество лиц, употребляющих указанные средства и вещества, а также наблюдение за ними после окончания их лечения. В соответствии с этим Российская Федерация, будучи участником международных Конвенций в рассматриваемой сфере, должна иметь соответствующее законодательство, регулирующее правовые и организационные направления по контролю за оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров.

Как показывает анализ зарубежных правовых актов в сфере контроля за оборотом химических веществ, часто используемых при незаконном изготовлении наркотических средств и психотропных веществ, принцип дифференциации мер контроля, применяемых в сфере оборота указанных веществ, законодательно закреплен во всех странах Европейского союза. Более того, такой принцип является конвенционным, поскольку именно Конвенция ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 г. (далее - Конвенция ООН 1988 г.), введя понятие веществ, часто используемых при незаконном изготовлении наркотических средств и психотропных веществ, разделила их на различные таблицыХатаева М.А. Развитие законодательства в сфере противодействия незаконному обороту наркотиков // Административное право. 2010. N 3. С. 45 - 68..

За последнее десятилетие в Казахстане, Белоруссии, Таджикистане, Украине были приняты законы Закон Республики Казахстан от 10 июля 1998 г. N 279-1 "О наркотических средствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах противодействия их незаконному обороту и злоупотребления ими";

Закон Республики Беларусь от 22 мая 2002 г. N 102-З "О наркотических средствах, психотропных веществах и их прекурсорах";

Закон Республики Таджикистан от 10 декабря 1999 г. N 873 "О наркотических средствах, психотропных веществах и их прекурсорах";

Закон Украины от 15 февраля 1995 г. N 60/95-вр "О наркотических средствах, психотропных веществах и прекурсорах"., регулирующие оборот прекурсоров, а также порядок их импорта и экспорта; на законодательном уровне создан правовой механизм, позволяющий ограничивать оборот прекурсоров путем внесения в перечень наркотических средств отдельной группы "прекурсоры" (которая, в свою очередь, также делится на несколько разделов в зависимости от степени общественной опасности).

Анализируя внутригосударственный зарубежный опыт противодействия наркомании, необходимо отметить, что при всей специфике наркоситуации в разных странах ключевым направлением выступает именно профилактика наркомании. В США на протяжении последних десяти лет из федерального бюджета на противодействие распространению наркотиков выделено примерно 33 млрд. долларов, из них 17 млрд. предназначалось на реализацию программ, связанных с профилактикой наркоманииЦелинский Б.П. Перспективы профилактики наркомании // Профилактика наркомании в учреждениях образования: законодательный аспект. М., 2004. С. 49..

В Германии приоритетным направлением является разработка и осуществление комплекса мероприятий в целях сокращения внутреннего спроса на наркотики. Согласно Плану действий в отношении наркотиков и наркомании (AktionsplanSuchtundDrogen)Костенников Д.В., Баранов О.В. Организация профилактики наркомании и реализация программ "снижения вреда" (зарубежный опыт) // Наркоконтроль. 2006. N 2; СПС "КонсультантПлюс"., принятому Правительством Германии 25.06.2003, политика Германии в области противодействия незаконному распространению наркотиков и наркомании проводится по четырем основным направлениям: предупреждение (prevention), консультирование и терапия (BeratungundTherapie), оказание помощи для выживания (Uberlebungshilfe), меры по сокращению предложения (RepressionundAngebotsreduzierung).