Правовое регулирование наследования по завещанию в России и других государств

Во всех государствах, как уже было сказано, установлен принцип свободы завещания, который подразумевает, что владелец является свободным в определении судьбы своего имущества на случай смерти: каким лицам какая доля его имущества либо имущественных прав будет передана. Вместе с тем, в большинстве государств данный принцип ограничивается в пользу семьи наследодателя, за которой резервируется определенная часть его имущества. Охрана интересов семьи наследодателя также считается одним из принципов наследственного права зарубежных стран.

В некоторых правовых системах установлены ограничения относительно лиц, в пользу которых было составлено завещание. К примеру, по французскому наследственному праву не имеют силы завещательные распоряжения в пользу врачей, другого медицинского персонала и аптекарей, пациентом которых завещатель был во время болезни, которая стала причиной его смерти, если данные завещательные распоряжения были сделаны за время такой же болезни, либо они составлены в пользу духовных наставников. Такое ограничение не касается родственников до четвертой степени включительно при условии, что у наследодателя нет иных родственников по прямой линии, а также сингулярных легатов, адекватных услугам, которые они предоставляли наследодателю, и его имущественному состоянию Никитина Ю.Ю. Особенности наследования по завещанию в зарубежных странах // Научные труды Северо-западного института управления. - 2013. - № 3. - С. 158..

В ФРГ порядок заключения завещания и требования к нему определено нормами Германского гражданского уложения. Завещание может составлять лицо, которое на тот момент достигло 16 лет. Недействительным будет считаться завещание, которое было заключено лицом, которое вследствие душевной болезни не в состоянии понять и оценить значение распоряжений, которые в нем содержатся.

Завещание обязано быть составлено лишь лично наследодателем. Законодательство ФРГ устанавливает две формы завещания:

- собственноручная форма, которая предусматривает письменное изложение воли наследодателя, которое делается им собственноручно с указанием даты и места составления завещания, и подписано им лично; данная форма не требует официального удостоверения завещания либо подтверждения его показаниям свидетелей;

- в форме публичного акта: составляет нотариусом на основании устного либо письменного заявления наследодателя. При этом если наследодатель не в состоянии прочитать составленное нотариусом завещание, то оно обязано быть заключено в форме устного заявления завещателя; если последний не способен устно выразить свою волю, то завещание может заключаться исключительно в письменной форме. Несовершеннолетние (от 16 до 18 лет) могут составлять завещание лишь в виде устного заявления либо передачи письменного заявления нотариуса;

- упрощенная форма: составление письменного документа либо же устное заявление наследодателя в присутствии трех свидетелей, если лицо находится в местности, с которой вследствие чрезвычайных обстоятельств прервана связь, либо на немецком судне в дальнем плавании.

Упрощенная форма может также иметь место, если существует опасность того, что завещатель умрет раньше момента нотариального совершения завещания, его может удостоверить бургомистр по месту нахождения завещателя в присутствии двух свидетелей. Если в течение трех месяцев с момента составления завещания в упрощенной форме наследодатель будет жив, то данное завещание утрачивает силу.

Законодательство Германии допускает оформление тайного завещания, которое составляется завещателем и передается на хранение нотариусу в запечатанном виде, зачастую, в присутствии свидетелей.

В содержании завещания определяется имущество, которое будет передаваться по наследству, а также определяется круг лиц, которые приобретают право на получение указанного в завещании имущества.

Лица, которые получают имущество по завещанию, считаются наследниками - универсальными правопреемниками, которые принимают все права и обязанности наследодателя.

Если в завещании установлен завещательный отказ (легат), то отказополучатели рассматриваются как сингулярные правопреемники.

Наследодатель имеет право назначить в завещании наследником любое лицо, вне зависимости от наличия родственных связей с ним. Однако законодательство устанавливает определенные ограничения: предусмотрено право законных наследников на определенную обязательную долю, которую им обязаны выплатить наследники, которые указаны в завещании. Родители и супруг, который пережил другого супруга, вне зависимости от содержания завещания, в любом случае имеют право на получение половины доли, которая принадлежала им по закону (обязательная часть) Пиляева В.В. Гражданское и торговое право зарубежных стран. Учебное пособие. - М., 2017. - С. 86..

В соответствии с законодательством ФРГ лица, которые имеют право на такую "обязательную долю" (Pflicht-teil), в случае, если их интересы не обеспечены в завещании, имеют право предъявить требования к наследникам по завещанию о выплате им денежного эквивалента соответствующей доли. Размер обязательной доли составляет половину того имущества, которое бы им принадлежало при наследовании по закону.

Наследодатель имеет право в любое время отменить завещание в целом либо частично, для чего он может внести в него соответствующие изменения, составить новое завещание либо уничтожить старое. Нотариально удостоверенное завещание в случае изменения воли наследодателя, обязано быть изъято из учреждения, где оно хранится.

Право зарубежных стран допускает отмену завещания на основании закона, что осуществляется, зачастую, в случае расторжения брака, если завещание было составлено в пользу супруга.

По нормам Французского гражданского кодекса завещанием признается любой документ, из содержания которого очевидна воля лица на совершение завещательного распоряжения. Право составить завещание имеет лицо, которое достигло совершеннолетия либо было эмансипировано. Не эмансипированные несовершеннолетние, которые достигли 16 лет, могут составить завещание на половину имущества, которое принадлежит им на праве собственности, и которым они могли бы распорядиться, если бы были совершеннолетними.

Если же такой несовершеннолетний принимает участие в военных действиях, то на период данных действий он имеет право заключать завещание в пользу жены (мужа) либо своих родственников до шестой степени включительно наравне с совершеннолетними лицами.

Французское право допускает собственноручное и нотариально удостоверенное завещания. Собственноручное завещание полностью пишется, датируется и подписывается рукой наследодателя. Нотариально удостоверенное завещание совершается двумя нотариусами либо одним нотариусом в присутствии двух свидетелей. Его текст должен быть записан (печатается) под диктовку наследодателя, который обязательно обязан перечитать его после написания. В содержании завещания должна быть сделана специальная запись о соблюдении всех правил его совершения. Подписывают завещание все присутствующие: наследодатель, свидетели и нотариус.

Функции нотариуса с удостоверением завещания при определенных жизненных обстоятельствах могут выполнять специально определенные для этого случая лица: командиры воинских подразделений, капитаны судов, судьи, должностные лица муниципалитетов и так далее.

Тайное завещание также является известным французской правовой системе: наследодатель передает его в закрытом и запечатанном виде нотариусу и двум свидетелям, сообщает, что содержание данного документа составляет его завещание, которое подписано им лично и написано собственноручно либо механическим способом. Все сказанное завещателем, а также место и дата совершения, описание конверта и печати фиксируется в соответствующем нотариальном акте, или самом документе.

В отличие от немецкого законодательства, французское право не разграничивает наследников и отказополучателей; все именуются легатариями. Завещательные распоряжения (легаты) во французском праве могут быть универсальными, частичными, сингулярными. При универсальном - завещатель передает наследникам (легатариям) все имущество, которое остается после его смерти, при частичном - часть, которой он по закону имеет право распорядиться, при сингулярном - конкретную вещь. По содержанию частичные либо сингулярные легаты могут быть аналогичными завещательному отказу. Все легатарии отвечают по обязательствам наследодателя в пределах полученного в наследство имущества.

Интересы ближайших родственников наследодателя защищаются во французском праве при помощи ограничения доли имущества (свободная часть), которой наследодатель может самостоятельно распорядиться за время жизни (quotite disponible) через продажу, дарение либо составление завещания, остальная часть имущества резервируется (reserve) в интересах семьи Курбанова Р.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран. Учебник. - М., 2016. - С. 142..

На долю детей и иных нисходящих родственников в любом случае приходится (резервируется) от 1/2 до 3/4 наследственного имущества. Если нет нисходящих родственных связей, то восходящие родственники прямой линии получают от 1/4 до 1/2 части имущества. Если у наследодателя на момент смерти был один ребенок, то резервируется 1/2 имущества, если два ребенка - 2/3, если трое и более детей - 3/4 всего имущества. Под детьми понимаются также внуки и правнуки, а прочие прямые родственники наследуют по праву представления.

Интересы супругов обеспечиваются предоставлением им узуфрукта на часть имущества либо пожизненной ренты.

Завещание может быть отменено либо изменено по ФГК лишь при помощи составления нового завещания либо нотариально удостоверенным актом об изменении воли завещателя. Отмена завещательных распоряжений действительна и в том случае, если новое завещание будет невыполнимым. В случае расторжения брака, завещание, которое было составлено в пользу супруга, подлежит отмене.

В Англии и США, в отличие от стран континентального права имущество наследодателя переходит сначала к его личному представителю, который рассчитывается со всеми кредиторами, поэтому наследники не рассматриваются как универсальные правопреемники.

Не осуществляется разграничение между наследниками и отказополучателями (легатариямы). Наследники, которые получают имущество по завещанию, именуются devisees, если речь ведется о реальном имуществе, и legatees, когда наследуется персональное имущество. Однако практическое значение такого распределения является минимальным, так как в настоящее время действует единый порядок наследования реального и персонального имущества.

По английскому праву способность совершать завещание возникает только с достижением совершеннолетия (18 лет). Исключение делается для моряков в плавании и военнослужащих, которые в состоянии составлять завещание с 14 лет.

Право Англии в отличие от стран континентальной Европы предусматривает только одну основную форму завещания, которая была установлена еще в 1837 году. Оно обязано быть совершено в письменной форме, подписано завещателем (либо по его указанию иным лицом) и заверено не менее, чем двумя свидетелями в его присутствии. Завещание может быть написано собственноручно либо по просьбе завещателя другим лицом, либо напечатано машинописным способом, оформлено в виде криптограммы либо оформлено путем сочетания данных способов.

Военнослужащие, которые находятся на действительной службе, а также моряки в условиях дальнего плавания имеют право заключать устные завещания в присутствии свидетелей либо письменные завещания без подписания либо удостоверения их свидетелями. Но это единственное исключение, которое дает возможность отступать от общего правила.

Содержание завещания зависит от воли лица, которым оно составляется. Принцип свободы завещания выражен в праве Англии более четко. В законодательстве и судебной практике не существует таких понятий, как "резерв" или "обязательная доля". В настоящее время жена либо муж (в том числе, бывшие, если они не заключили новый брак), пережившие другого супруга (наследодателя), несовершеннолетние и нетрудоспособные дети наследодателя, в том числе еще не рожденные, а также иждивенцы и некоторые иные лица, которые не связаны с наследодателем кровным родством, имеют право просить суд о назначении для них "разумного" содержания из массы наследственного имущества, если их интересы не были обеспечены по завещанию Зенин И.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран. Учебник и практикум для бакалавриата и магистратуры. - М., 2017. - С. 132..

Подводя итог, следует отменить, что законодательство разных стран о завещании имеет, как общие, так и различные черты. Законодательство практически всех современных стран признает завещание в качестве основного способа наследования. В большинстве стран завещание составляется в письменной форме и удостоверяется нотариусом. В некоторых странах допускается и устная форма завещания, но только в случае, если воля наследодателя была высказана в присутствии нескольких свидетелей.

Законодательством некоторых стран, в частности, Франции, Германии, установлена обязательная доля в наследстве для некоторых категорий наследников, к примеру, нетрудоспособных лиц, несовершеннолетних детей и так далее. Однако законодательство Великобритании и США не содержит в себе положений об обязательной доле.

В целом, можно сказать о том, что в законодательстве всех стран существуют похожие положения, что обуславливается самой правовой природой завещания, его предназначением.

2.2 Коллизионное регулирование наследования по завещанию в международном праве

Коллизии в законодательстве в сфере наследственного права могут возникнуть тогда, когда отдельные вопросы наследования получают разное закрепление в праве разных государств. Речь ведется о ситуации, которая порождена определением особенностей наследования по закону, то есть особенностей призвания наследников к наследству.

Вторая серия коллизионных вопросов обуславливается воплощением наследования по завещанию, в частности, речь ведется о вопросах завещательной дееспособности, неадекватного регулирования признания завещания настоящим по содержанию и по форме.

К еще одной группе следует отнести коллизионные ситуации, которые обязаны своим появлением отличиям, которые существуют в сфере внутригосударственного правового регулирования наследования различных видов имущества, а также коллизии, которые возникают в момент перехода наследственного имущества по праву представления, по праву наследственной трансмиссии.

Наследование по завещанию считается одним из оснований наследственного правопреемства, причем на современном этапе в Российской Федерации приоритет отдан наследованию по завещанию. Только если отсутствует завещание или если оно признано недействительным, имеет место наследование по закону. Право распоряжаться своим имуществом на случай смерти при помощи завещания воплощает в себе один из наиболее важных принципов наследственного права - принцип свободы завещания, который проистекает, в свою очередь из общих принципов гражданского права, а именно - принципа дозволительной направленности и диспозитивности гражданско-правового регулирования. Понятие завещания весьма широко используется на бытовом уровне. В данном случае подразумевается завещание в собственно юридическом смысле данного слова, а также простое, то есть не оформленное официально волеизъявление на случай смерти, обещание завещать имущество, устное пожелание о месте захоронения, об обряде погребения и так далее. В целом большая часть граждан предпочитает воздержаться от составления завещания по причине того, что определенный в законодательстве порядок наследования их устраивает Призванченков А.В. Коллизионные проблемы правового регулирования в области наследования // Вестник Санкт-петербургской юридической академии. - 2013. - № 3. - С. 33..

В это же время необходимо отметить, что большое количество проблем остается до конца не решенными. Передача имущества, которое наследуется, от наследодателя к наследникам является весьма значимой стадией наследования. При этом ключевой формой распоряжения имущественными правами считается институт завещания. Наследодатель при помощи составления завещания может определить юридическую судьбу имущества. Но при этом могут возникать вопросы обязательной доли, защиты прав супруга и так далее. Естественно, государство является заинтересованным в избрании самой удобной формы правового регулирования в виде единообразных коллизионных начал, которые бы дали возможность определить, обладал ли человек наиболее важной возможностью выразить свою последнюю волю, отдавал ли он себе отчет в своих действиях, мог ли он нести ответственность за свои поступки, иными словами, определить его завещательную дееспособность. В данном случае применяются те же указанные выше сведения.

Принимают во внимание, прежде всего, право того государства, где наследодатель имел последнее место жительства на момент составления завещания, а также право государства, гражданином которого является наследодатель.

Законодательства разных стран не могут не придавать существенного значения самой форме завещания либо его содержанию. Это диктуется необходимостью обеспечения соответствия между выраженной в завещании последней воли наследодателя и практикой его выполнения. Форма завещания могла бы быть установлена в соответствии с нормами того закона, которым регулируются наследственные правоотношения в целом. Однако в условиях международно-правовых вопросов наследования применение именно этого закона не всегда является возможным. Выбор права, которое должно применяться, может быть применено, исходя из коллизионного принципа - закона места совершения акта. При этом обращение к данному принципу возможно только в случае, если в законодательстве одного государства есть материально-правовая норма, которая признает действительным завещание, которое было составлено по законодательству другой страны. Завещание либо его отмена не могут признаваться недействительными вследствие несоблюдения формы, если она отвечает требованиям права места составления завещания либо акта его отмены или требованиям законодательства Российской Федерации.

Анализ законодательства Российской Федерации показывает, что в процессе определения формы завещания закон места постоянного проживания считается основной коллизионной привязкой, а иные коллизионные принципы относятся к числу дополнительных, могут применяться в силу складывающихся обстоятельств.

В международной практике возникает множество вопросов, которые касаются наследования по завещанию, и, прежде всего, по поводу способности субъекта к составлению и отмене завещания, формы самого завещания.

В большинстве государств завещание обязано составляться в письменной форме, быть удостоверено в определенном порядке, к примеру, у нотариуса. В некоторых государствах допускается составление завещания в так называемой олографической форме, то есть завещание может быть записано собственноручно наследодателем, однако не требуется, чтобы оно было удостоверено. По законодательству одних государств запрещено в завещании ограничивать права какой-то категории наследников. В других государствах в завещании может устанавливаться множество условий наследникам для получения наследства.

При наследовании по завещанию также могут возникать проблемы обратной отсылки, отсылки к праву третьей страны.

Несмотря на то, что завещание по своему характеру признается гражданско-правовой сделкой, к нему не могут применяться общие коллизионные принципы, которые касаются сделок. Во многих государствах коллизионные нормы в данной сфере имеют императивных характер. Это значит, что свобода выбора, то есть принцип автономии сторон, не распространяет свое действие на завещание, то есть, на волеизъявление по распоряжению имуществом на случай смерти Богуславский М.М. Международное частное право. Практикум. - М., 2016. - С. 225.. В законодательстве Российской Федерации коллизионные правила, которые касаются завещания, установлены в пункте 2 статьи 1224 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с данной статьей лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма данного завещания либо акта его отмены определяются по праву государства, в котором завещатель имел место жительства в момент составления данного завещания либо акта. При этом завещание либо его отмена не могут признаваться недействительными в силу несоблюдения формы, если она удовлетворяет требования права места составления завещания либо акта его отмены или требования права Российской Федерации.

По мнению ученых, суть указанного специального правила заключается в том, что способность лица составлять завещание всегда определяется по праву государства, в котором завещатель проживал на момент составления завещания. Их этого следует множество практически важных выводов, которые заключаются в том, что для определения завещательной дееспособности гражданина не имеют значения такие обстоятельства, как:

1) завещание совершается не в том государстве, в котором завещатель имел в данное время место жительства, а в государстве его временного пребывания либо даже вне территории какого-то государства, к примеру, на морском судне во время плавания в открытом море;

2) право государства места жительства завещателя на момент составления завещания может не совпадать с его личным законом в данный момент;

3) отношения по наследованию завещанного имущества могут быть определены правом другого государства, а не того, которым в соответствии с пунктом 2 статьи 1224 определяется завещательная дееспособность данного лица, если место его жительства на момент составления завещания не совпадает с его последним местом жительства либо с местом нахождения принадлежавшей ему недвижимости.

Следует отметить, что в соответствии с приведенным выше текстом пункта 1 статьи 1224 Гражданского кодекса РФ, определение завещательной дееспособности отнесено не только к способности лица совершать завещание, но также и к его способности отменять либо изменять его. Способность к изменению завещания не упоминается в пункте 2 статьи 1224 Гражданского кодекса только потому, что изменить прежнее завещание по-другому, как составив новое, невозможно, в то же время как отмена завещания может не быть сопровождена другими распоряжения завещателя.

Принципом применения права последнего места жительства определяется выбор права, которое применяется к завещательной дееспособности наследодателя, к форме завещания, акта его отмены по гражданским кодексам других стран. При этом завещание, как и акт его отмены, признается действительным с точки зрения формы и в том случае, когда она удовлетворяет требования права места составления завещания.

В соответствии с пунктом 2 статьи 1224 Гражданского кодекса РФ определение права, которое подлежит применению к форме завещания либо акту его отмены, может осуществляться на основании применения одного из трех возможных вариантов. Во-первых, по праву государства, в котором завещатель проживал в момент составления завещания. Во-вторых, по праву государства, в котором было в действительности совершено завещание, то есть право места составления завещания. В-третьих, по праву Российской Федерации Неглиный К.У. Законодательство зарубежных стран: Основные документы.. - М.: Статут, 2011. - С. 232..

Применение данных принципов на практике может совпадать, так как иностранец, который проживал в Российской Федерации, может составить в России завещание, этим самым установлено, что применяться при его составлении будет право Российской Федерации. При этом оно может и не совпасть либо совпасть не в полной мере, если, к примеру, гражданин Германии, Великобритании либо Франции, с которыми у Российской Федерации нет договора о правовой помощи, и который имеет место жительством в одном из указанных государств, в действительности совершает свое завещание в одном из городов Российской Федерации.

В соответствии с правилами законодательства Российской Федерации завещание обязано составляться в письменной форме, быть удостоверено нотариусом. К нотариально удостоверенным завещаниям приравнены завещания, которые были составлены в лечебных учреждениях, заверенные главным врачом и в некоторых иных случаях.

В соответствии со многими договорами о правовой помощи способность лица составлять либо отменять завещание может определяться правом того государства, гражданином которого является наследодатель. Форма завещания также может быть определена данным законодательством. При этом для действительности завещания достаточно, чтобы оно соответствовало законодательству того государства, на территории которой завещание было составлено.

Так, в Минской конвенции 1993 года Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Заключена в г. Минске 22.01.1993) // Собрание законодательства РФ. - 1995. - № 17. - Ст. 1472. и Кишиневской конвенции 2002 года Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Заключена в г. Кишиневе 07.10.2002) // Содружество. Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав правительств СНГ. - № 2(41). - С. 82 - 130. коллизионный вопрос по поводу способности лица к составлению и отмене завещания, формы завещания решается таким образом: применяется законодательство того государства, в котором завещатель проживал в момент составления завещания. При этом завещание либо его отмена не могут признаваться недействительными в силу несоблюдения формы, если она удовлетворяет требования законодательства того государства, в котором было составлено завещание.

Необходимо также обратить внимание на тот факт, что в соответствии с законодательством Российской Федерации в качестве наследника по завещанию также может выступать Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования, а также иностранные государства, международные организации Гетьман-Павлова И.В. Международное частное право. Учебник для академического бакалавриата. - М., 2016. - С. 131..

Подводя итог, отметим, что в настоящее время существует большое количество коллизионных вопросов наследования по завещанию. Данные вопросы имеют разную природу, касаются разных аспектов, в частности, формы завещания, его отмены и изменения и так далее. Существуют определенные принципы решения коллизий. Так, к завещанию применяется законодательство той страны, на территории которой в момент составления завещания проживал наследодатель, законодательство того государства, в котором было составлено завещание, а также законодательство Российской Федерации.

Также решение коллизий может зависеть от того, есть ли между странами договор о правовой помощи. Так, если данный договор имеет место, то может применяться право того государства, гражданином которого является наследодатель даже если завещание было составлено в другом государстве. Если же договора нет, то применяются общие принципы решения коллизий.

2.3 Сравнительный анализ наследования по завещанию в Российской Федерации и в зарубежных государствах

В отличие от законодательства Российской Федерации наследственное право многих государств предусматривает возможность составления так называемых совместных завещаний, в которых выражается воля двух либо нескольких лиц. Данные завещания допускаются законодательством Великобритании, США, некоторых других государств с англо-американской системой права. В них установлены взаимные обязательства нескольких лиц по отношению друг к другу (взаимные завещания).

С семантической точки зрения понятия, которые указаны выше, близки по смыслу, но синонимами, взаимозаменяемыми не являются. Совместный подразумевает осуществляемый вместе с кем-либо, общий, то есть наследодатели составляют завещательное распоряжение сообща. Таким образом, фиксируется совместное составление завещания, и не понятно каковы правовые последствия данного акта. Взаимность подразумевает обоюдность, которая касается обеих сторон. Можно считать, взаимность касается лиц, которые принимают участие в составлении совместного завещательного распоряжения, но тогда может возникать вопрос - уместно ли употреблять понятие "взаимное завещание".

Уместно, поскольку такое же понятие завещания содержится в законодательстве Германии. Правда, в Германском гражданском уложении (ГГУ) употребляется понятие "общее завещание", которое меньше всего может вызывать вопросы, поскольку является исчерпывающим и отнесено к общему завещанию супругов, то есть принадлежащее, свойственное всем, касается всех, производимое совместно, коллективно.

О завещании, которое изложено "несколькими лицами в одном и том же документе" ведется также речь в статье 26 Вводного закона к ГГУ, в контексте соответствия "требованиям, которые предъявлены к форме".

В Российской Федерации закон прямо запрещает совместные завещания. В завещании, указано в Гражданском кодексе РФ, могут содержаться распоряжения исключительно одного гражданина. Совершение завещания двумя либо более гражданами запрещено. Не допускает совместные завещания и закон Франции. При этом Швейцарское законодательство не содержит никаких распоряжений по данному поводу, однако судебная практика признает данные завещания недействительными.

В отношении второго положения, что завещание по своей правовой природе считается сделкой, в законодательстве России разъясняется достаточно полно. Завещание является односторонней сделкой, которая создает права и обязанности после открытия наследства.

Данное положение не вызывает сомнений у законодателей фактически всех стран мира, поскольку является верным и по форме и по содержанию.

Одной из особенностей законодательства Российской Федерации является статья 1118 Гражданского кодекса Российской Федерации, которой определяется момент, с которого возникает завещательная правосубъектность. До 1 марта 2002 года данный вопрос не был урегулирован законодательством. В правовой литературе существуют различные точки зрения на данный счет. Некоторые правоведы допускают возможность составления завещания несовершеннолетними гражданами в возрасте от 14 до 18 лет, которые уже могут быть обладателями собственного имущества. Другие правоведы считают, что правом на составление завещания могут обладать только совершеннолетние лица. Гражданский кодекс РФ пошел по третьему пути, определив, что завещание может совершаться гражданином, который имеет в момент совершения завещания дееспособность в полном объеме. В соответствии с общим правилом, полная дееспособность у гражданина может возникнуть в возрасте 18 лет. Но не исключается вариант приобретения полной дееспособности несовершеннолетним лицом. Гражданским кодексом предусматривается две таких возможности - вступление в брак до достижения 18 лет и эмансипация. Что касается зарубежного законодательства, то, к примеру, в Испании завещание может составляться любым лицом, которое достигло 14 лет, Черногории и Словении - 15 лет, Франции, Германии, Хорватии и Сербии - 16 лет, Швейцарии - 18 лет. Определение возраста может зависеть от культуры, исторических законодательных традиций, а также других факторов, в частности, географических и этнических того либо другого государства. Что касается ограниченно дееспособных граждан, которые были признаны таковыми вследствие злоупотребления наркотическими средствами и спиртными напитками, то из смысла закона можно вывести невозможность составления данными лицами завещания Гражданское право: учебник для вузов / под ред. М.М. Рассолова, П.В. Алексия, А.Н. Кузбагарова. - 5-е изд., перераб. и доп. - М., 2016. - С. 353..

Особо подчеркнут личный характер завещания, в частности, не допускается совершение завещания при помощи представителя, что установлено не только российским законодательством, но также и законодательством Германии, Испании, Польши и так далее.

Под принципом свободы завещания подразумевается право завещателя по своему усмотрению завещать свое имущество любым лицам, любым способом определять доли своих наследников в наследстве, лишать наследства одного, нескольких либо всех наследников по закону, не указав причин лишения, а также включить в завещание другие распоряжения, которые предусмотрены правилами Гражданского кодекса РФ о наследовании, отменить либо изменить совершенное завещание. Свобода завещания также проявляется в том, что завещатель имеет право совершить завещание, которое содержит распоряжение любым имуществом, в том числе, тем, которое он может приобрести в будущем.

Немаловажное значение для охраны прав и интересов наследодателя имеет сохранение тайны завещания, которая предусмотрена законодательством большинства стран, в том числе России. Данная норма закона обязывает нотариуса, другое лицо, которое удостоверяет завещание, переводчика, исполнителя завещания, свидетелей, а также гражданина, который подписывает завещание вместо завещателя, до открытия завещания не разглашать данные, которые касаются содержания завещания, его совершения, отмены либо изменения. При этом закреплено правило, что в случае нарушения тайны завещания завещатель имеет право потребовать компенсацию за моральный вред, воспользоваться иными способами защиты гражданских прав, которые предусмотрены гражданским законодательством.

Расширению принципа свободы завещания также способствует появление новых форм завещания в России. В России был введен институт закрытого завещания, который подразумевает право завещателя на собственноручное написание и подписание завещания, запечатывание его в конверт, и в присутствии двух свидетелей передачу его на хранение нотариусу. Последний в соответствии с законодательством, запечатывает конверт, который подписан свидетелями, в другой конверт, на котором должна быть сделана подпись, содержащая сведения о завещателе, дате и месте принятия завещания. До смерти завещателя никто, в том числе, нотариус, не имеет права ознакомиться с содержанием завещания. Данная форма завещания давно используется и в зарубежных странах. К примеру, в Германии, Болгарии и Польше оно именуется собственноручным, в Венгрии - письменным личным, в Италии - секретным, которое, при этом, может быть написано и другим лицом. Во Франции такое завещание именуется тайным, а в Испании - закрытым. При этом данная форма завещания является опасной тем, что человек, который решил письменно оформить свое волеизъявление на случай своей смерти, не знаком с правилами написания завещания. Даже после разъяснений нотариуса на данный счет сложно избежать ошибок в составлении завещания.

Получается ситуация, при которой гражданин написал закрытое завещание, являясь уверенным, что после его смерти оно будет исполнено, но после открытия наследства будет выяснено, что завещание составлено с нарушением множества норм, а значит, - будет считаться недействительным. Таким образом, воля наследодателя не будет исполнена. В приведенных ранее в качестве примера государствах такая форма завещания применяется не одно десятилетие, накоплена существенная судебная практика по решению коллизионных вопросов. В связи с чем, в ближайшие годы обязанность по упорядочению правоприменительной в РФ практики ляжет на суды. Ввиду этого изучение судебной практики Германии, Франции, Италии и Испании будет как нельзя кстати Гомола А.И. Гражданское право. - М., 2016. - С. 237..

Кроме того, в российском праве действует институт завещания в простой письменной форме, который применяется, когда гражданин находится в чрезвычайных обстоятельствах, то есть в "положении, которое явно угрожает его жизни, и в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств он лишен возможности совершить завещание в соответствии с общими правилами гражданского законодательства". В таком случае гражданин имеет право изложить последнюю волю в отношении своего имущества в простой письменной форме. Это положение, безусловно, потребует разъяснений Пленума Верховного Суда Российской Федерации, без которых судебная практика будет весьма противоречивой. В зарубежных государствах практика применения завещания "в чрезвычайных обстоятельствах" отличается. В Польше, к примеру, такое завещание именуется специальным и существует в устной форме. Это означает, что лицу не обязательно писать (пусть даже в произвольной форме) завещание (на это, довольно часто, просто не хватает времени), достаточно устно выразить свою волю в присутствии не менее трех свидетелей. В Испании устное завещание допускается исключительно в период боевых действий (в условиях неизбежной опасности). Законодательством Германии предусматривается "упрощенный порядок составления завещания для лица, которое находится в местности, с которой вследствие чрезвычайных обстоятельств прервано сообщение, или которое находится в плавании на немецком судне" (статья 2249 Германского гражданского уложения).

Помимо этого, Гражданский кодекс РФ предоставляет возможность написания завещания со слов завещателя нотариусом: до его подписания завещателем оно обязано быть полностью прочитано завещателем в присутствии нотариуса. Такое же правило предусмотрено во Франции, Германии, Испании, Италии, а также в Польше. Если же завещатель не имеет возможности лично прочитать завещание, его текст оглашается для него нотариусом, о чем на завещании должна быть сделана соответствующая надпись с указанием причин, по которым завещатель не имел возможности лично прочитать завещание. Важным уточнением следует считать положение Гражданского кодекса РФ о том, что при написании либо записи завещания могут быть использованы технические средства (электронно-вычислительная машина, пишущая машинка и так далее).

Интересно, что в Проекте третьей части Гражданского кодекса РФ изначально предусматривалась возможность составления завещания даже в устной форме (при участии двух свидетелей). Представляется обоснованным, что правила об устной форме не включены в Гражданский кодекс, так как вероятность искажения воли завещателя слишком велика, что повлекло бы за собой довольно запутанную судебную практику Абова Т.Е. Научно-практической комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. - М., 2014. - С. 214..

По-другому в третьей части Гражданского кодекса РФ урегулированы отношения, которые возникают в связи с составлением завещательного распоряжения правами на денежные средства в банках. Так, Гражданский кодекс РФ устанавливает общий правовой режим для наследования прав на денежные средства в банках, то есть денежные средства, которые были внесены гражданином во вклад, не исключаются из состава наследства. Данный подход законодателя вряд ли следует признать обоснованным, так как в том случае, когда завещатель хочет распорядиться на случай смерти не только денежными средствами, которые находятся на вкладе, но и другим принадлежащим ему имуществом, отпадает надобность в составлении завещательного распоряжения, поскольку выраженная в завещании воля наследодателя и так распространит свое действие на денежные средства, которые находятся на вкладе. В связи с введением общего порядка наследования денежных вкладов можно предположить, что распространенность завещательных распоряжений снизится.

Более продуманными стали нормы Гражданского кодекса РФ, которые посвящены завещательному отказу, под которым ранее подразумевалось возложение на наследника исполнение какого-либо обязательства в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей), которые приобретают право требовать его исполнения. Гражданский кодекс РФ особо подчеркивает характер действий наследников, которые совершаются в пользу отказополучателей. Как указано в части 1 статьи 1137 Гражданского кодекса РФ речь ведется об исполнении "за счет наследства какой-либо обязанности имущественного характера". При этом правовая природа складывающихся отношений между отказополучателем и наследником, на которого возложен завещательный отказ, однозначно определена законом: к таким отношениям применяются положения Гражданского кодекса РФ об обязательствах Белова О.А., Белоножкин А.Ю., Гончарова А.В. Гражданское право. Учебник. В 4-х томах. Том 1. - М.: Норма. 2016. - С. 352.. В законодательстве большинства зарубежных стран такого положения нет.

Сделаем выводы. Законодательство Российской Федерации во многих вопросах схоже с законодательством многих зарубежных стран. Так, в законодательстве Российской Федерации запрещено совместное завещание нескольких лиц, такой же запрет содержится и в законодательстве Франции, при этом законодательство США допускает такой вид завещания. Также разнится в законодательстве Российской Федерации и зарубежных стран возраст, с которого может быть составлено завещание. Так, по общему правилу, в России данный возраст составляет 18 лет, такое же правило содержится в законодательстве Швейцарии, а в Германии и Франции данный возраст составляет 16 лет. Российское законодательство, как и законодательство большинства зарубежных стран, разрешает составление закрытого завещания.

Также Российское законодательство предусматривает составление в некоторых случаях завещания в простой письменной форме, что характерно для законодательства других стран. При этом в России, в отличие, к примеру, от Польши, запрещено законодательство в устной форме.

Глава 3. Порядок исполнения, отмены и изменения завещания, проблемные вопросы наследования по завещанию

3.1 Толкование и исполнение завещания

Для того, чтобы избежать ситуации, когда воля завещателя не соответствует внешней форме ее выражения, конкретной формулировке завещания, могут использоваться положения статьи 1132 Гражданского кодекса РФ о толковании завещания.

Нотариальное удостоверение завещания, которое осуществляется нотариусом, наделенным достаточным уровнем юридической грамотности, фактически исключает вероятность применения положений о толковании завещания. Но составление закрытого завещания либо завещания, которое приравнено к нотариальному, может привести к ситуации, когда отдельное положение завещания было сформулировано неточно либо неясно, что, в свою очередь, является препятствием к исполнению истиной воли завещателя.

Законодательство предусмотрело два способа решения в случае возникновения данного рода проблем.

Первый способ заключается в том, что в процессе толкования завещания принимается во внимание буквальный смысл содержащихся в нем выражений и слов. Иными словами, запрещено ограничительное либо расширительное толкование завещания. То есть, чтобы действительное содержание завещания было шире его словестного выражения.

Второй способ состоит в том, чтобы в случае неясности буквального смысла того либо иного положения, оно должно быть сопоставлено с другими положениями, а также со смыслом завещания в целом. При этом обязано обеспечиваться наиболее полное осуществление предполагаемой воли завещания. Данное правило означает, что не допускается в процессе толкования завещания использование иных документов, таких, как договор, переписка либо свидетельских показаний Качарава Б.Р. Завещание как средство реализации права наследования (вопросы толкования и исполнения) // Современный юрист. - 2014. - № 3 (8). -С. 129..

Законодателем строго установлен круг субъектов толкования. К ним принято относить нотариуса, исполнителя завещания либо суд. Ни наследники, ни иные заинтересованные лица не могут выступать в качестве субъекта толкования.

При этом, несмотря на наличие в законодательстве положения о толковании завещания, в некоторых случаях уяснить последнюю волю завещателя не представляется возможным. К примеру, гражданин завещал все имущество в рамных долях жене и дочери без указания их имен, отчества и фамилий. К моменту смерти и открытия наследства завещатель уже вступил в новый брак, в котором у него родилось еще две дочери. Текст завещания не дает возможности прийти к однозначному выводу о том, кого именно имел в виду наследодатель, завещая свое имущество. Данного рода завещания признаются недействительными, так как они могут исказить истинную волю завещателя, а наследование в таком случае осуществляется по закону.

Если текст завещания был изложен ясно либо компетентным лицом было осуществлено его толкование, то наступает следующая стадия - исполнение завещания.

Исполнение завещания может осуществляться наследниками по завещанию, кроме случаев, когда его исполнение полностью либо в какой-то части осуществляется исполнителем завещания. Завещание может содержать в себе поручение о его исполнении определенным лицом - исполнителем завещания. При этом законодательство указывает, что исполнителем завещания может быть как наследник, так и не заинтересованные лицо Анисимов А.П., Рыженков А.Я., Чаркин С.А. Гражданское право. Общая часть. Учебник. - М., 2016. - С. 259..

В правовой литературе ведутся споры о правовой природе отношений по исполнению завещания исполнителем завещания. Некоторые авторы полагают, что институт исполнения завещания похож с представительством. Но в пункте 2 статьи 182 Гражданского кодекса РФ сказано, что представителями не могут быть лица, которые, хоть и действуют в чужих интересах, однако действуют от своего имени. Другие ученые считают, что по своему статусу исполнитель завещания ближе всего к попечителю совершеннолетнего дееспособного гражданина, над которым был учрежден патронаж.

По нашему мнению, правы те авторы, которые рассматривают деятельность исполнителя завещания в качестве носящей характер обязательственных отношений, в рамках которых исполнитель несет перед наследниками, другими заинтересованными лицами обязанность совершать действия, которые необходимы для реализации воли завещателя.

Исполнение обязанностей исполнителя завещания считается добровольным. В связи с этим исполнитель завещания обязан в письменной форме выразить волю стать исполнителем.

Пункт 1 стать 1134 Гражданского кодекса РФ предусмотрел четыре возможности такого волеизъявления. К примеру, согласие может выражаться:

- в заявлении, которое прилагается к завещанию;

- в собственноручной надписи исполнителя на самом завещании;

- в заявлении, которое подается нотариусу в течение месяца со дня открытия наследства;

- при помощи совершения конклюдентных действий, то есть исполнитель в течение месяца со дня открытия наследства фактически приступил к исполнению завещания.

По разным обстоятельствам, которые препятствуют исполнению гражданином своих обязанностей, исполнитель завещания, несмотря на изначальное согласие, может быть освобожден судом от выполнения своих обязанностей. Законодательство прямо не установило причины, которые могут препятствовать выполнению исполнителем его обязанностей. В данной связи суд может принять во внимание занятость гражданина, его ссору с наследником либо наследодателем, любые иные причины. При этом законодательство не предусматривает возможности отказа исполнителя от своих обязанностей, если такие причины отсутствуют.

В пункте 2 статьи 1134 Гражданского кодекса РФ установлена императивная норма, которая наделяет правом освободить исполнителя завещания от своих обязанностей исключительно суд. Иными словами, даже если желание наследников совпадет с согласием исполнителя отказаться от своих обязанностей, они будут обязаны обратиться в суд. С заявлением об освобождении исполнителя завещания от исполнения своих обязанностей в суд имеет право обращаться как сам исполнитель, так и наследники.

Статья 1135 Гражданского кодекса РФ раскрывает полномочия исполнителя завещания. Полномочия основаны на завещании, которым он был назначен, на удостоверяющем свидетельстве, которое выдается нотариусом.

Если завещание не предусматривает иного, исполнитель завещания принимает необходимые меры для его исполнения, в частности:

- обеспечивает переход к наследникам причитающегося им наследства в соответствии с выраженной в завещании волей наследодателя;

- принимает самостоятельно либо через нотариуса меры, направленные на охрану наследства, управлению им в интересах наследников;

- получает причитающиеся наследодателю денежные средства и другое имущество для передачи их наследникам, если данное имущество не должно быть передано иным лицам;

- исполняет завещательное возложение или требует от наследников исполнения завещательного отказа, завещательного возложения Абова Т.Е. Научно-практической комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. - М., 2014. - С. 120..

Довольно часто исполнение завещания связано с обращение в разнообразные органы, в том числе, органы государственной власти, суд. В данной связи в законодательстве содержится положение, в соответствии с которым исполнитель завещания имеет право от своего имени вести дела, которые связаны с исполнением завещания, в том числе в суде, иных государственных органах и учреждениях.

Документом, который подтверждает полномочия исполнителя завещания в данных инстанциях, считается свидетельство об удостоверении полномочий исполнителя завещания. Никаких других документов, которые подтверждают полномочия, ему не требуется.

В некоторых случаях в процессе исполнения завещания исполнитель завещания может нести определенные расходы. В соответствии со статьей 1134 Гражданского кодекса РФ, исполнитель завещания имеет право на возмещение расходов за счет наследства. Нужно обратить внимание на тот факт, что законодателем не раскрыто понятие "необходимые расходы". Вероятно, исполнитель завещания должен проявлять добросовестность и разумность, не производить лишних трат, которые способны привести к существенному уменьшению наследуемого имущества.

Помимо этого, в законе предусматривается возможность получения сверх расходов за счет наследства, но только в том случае, если это предусматривается завещанием Мурзин А.Е., Шишова И.А. Проблемы исполнения и толкования наследования по завещанию в Российской Федерации // Молодой ученый: вызовы и перспективы сборник статей по материалам XVIII международной научно-практической конференции. - 2016. - № 1. - С. 37-40..

Делая вывод, отметим, что в некоторых случаях завещание, в случае его неоднозначного понимания, подлежит толкованию. Данное толкование осуществляется при помощи сопоставления непонятного положения с другими положениями завещания, но ни в коем случае не с другими документами, либо же при помощи буквального понимания смысла фраз и слов, то есть без сужения либо расширения их значения. В случае, если завещание не может быть истолковано, оно признается недействительным. Если проблем с толкованием нет, завещание исполняется исполнителем завещания, который должен согласиться стать исполнителем, а освобожден от выполнения обязанностей он может быть только по решению суда. В случае если это определено завещанием, исполнитель завещания получает вознаграждение.