Правовое обслуживание адвокатов сферы хозяйственных отношений и защиты предпринимательства

На стадии его подписания крайне важно удостовериться, что под-писывают договор лица, имеющие па то надлежаще оформленные пол-номочия. Причем это касается как контрагента, так и доверителя. Нельзя допустить, чтобы их юридическая неграмотность или невнима-ние к формальной стороне дела стали причиной оспаривания сделки в будущем.

Для проверки полномочий лиц, подписывающих договор, адвокат должен ознакомиться, прежде всего, с учредительными документами юридического лица, его уставом, поскольку именно там названы лица, полномочные действовать без доверенности от имени юридического лица, в том числе подписывать договоры. Кроме того, нужно проверить документы о назначении или избрании соответствующих должностных лиц, срок их полномочий. Если закон или учредительные документы предусматривают необходимость получения согласия на заключение договора органов юридического лица, необходимо проверить наличие такого согласия. При подписании договора лицом, действующим по до-веренности от имени юридического лица, нужно внимательно ознако-миться с доверенностью, проверить срок ее действия.

Достаточно разнообразна работа адвоката по разработке и состав-лению внутренних, локальных документов юридического лица.

Адвокат может оказывать юридическому лицу правовую помощь уже при его создании, готовя учредительные и иные документы, необходимые па стадии государственной регистрации и постановки вновь созданного юридического лица на учет в налоговые и иные государст-венные органы.

Как правило, на этом этане прорабатываются наиболее сложные во-просы: выбор организационно-правовой формы создания будущего юридического лица с учетом предполагаемой деятельности, целей дове-рителя и иных значимых обстоятельств; взаимоотношения между учре-дителями, их участие в формировании уставного капитала и иного иму-щества юридического лица, порядок внесения имущества в уставный ка-питал; система органов управления юридического лица; порядок выхода из состава участников юридического лица и разрешения, возникающих при этом имущественных споров; ответственность участников перед юридическим лицом; порядок разрешения споров между ними.

Адвокат может разрабатывать, но заданию юридического лица раз-личные положения о порядке создания и функционирования органов управления юридического лица, деятельности руководящих и матери-ально ответственных работников, приказы, протоколы и распоряже-ния о назначении (выборе) указанных лиц на должность.

Многообразны документы, оформляющие трудовые отношения юридического лица с работниками. При их составлении также часто прибегают к помощи адвоката. Отметим, что только в соответствии с Альбомом унифицированных форм первичной учетной документации, разработанным на основании постановления Правительства РФ от 8 июля 1997 г. № 835 «О первичных учетных документах»¹1 СЗ РФ. 1997. № 28. Ст. 3448. и утвержден-ным постановлением Госкомстата России от 29 декабря 2000 г. № 136, адвокат может разрабатывать следующие документы в сфере трудовых отношений: трудовые договоры, приказы (распоряжения) о приеме ра-ботника на работу, личные карточки работников, штатные расписания юридического лица, приказы (распоряжения) о переводе работника на другую работу, приказы (распоряжения) о предоставлении отпуска ра-ботнику, графики отпусков, приказы (распоряжения) о прекращении действия трудового договора с работником, приказы (распоряжения) о направлении работника в командировку, командировочные удостовере-ния, служебные задания для направления в командировку и отчет о их выполнении, приказы (распоряжения) о поощрении работника, табели учета использования рабочего времени и расчета заработной платы, расчетно-платежные ведомости, расчетные ведомости, платежные ведомости, журналы регистрации платежных ведомостей, записки-расчеты о предоставлении отпуска работнику, записки-расчеты при прекращении действия трудового договора с работником, акты о приемке работ, вы-полненных по трудовому договору, заключенному на время выполнения определенной работы, другие документы.

-- цена договора и порядок оплаты.

-- права и обязанности сторон.

-- срок исполнения обязательств по договору.

-- порядок изменения расторжения договора

-- порядок рассмотрения споров.

Вопрос 4. Взаимодействие адвоката как представителя

юридического лица с государственными органами

Провозглашенная в Российской Федерации свобода предпринима-тельской деятельности -- важнейший принцип существования либе-ральной рыночной экономической системы. Но эта свобода не абсо-лютна. Реализация прав предпринимателем не должна ущемлять пра-ва, свободы и законные интересы других лиц, нарушать требования за-конности.

Контроль за соблюдением субъектами предпринимательства зако-нодательства осуществляется государством.

Необходимость такого контроля предопределяется следующими требованиями охраны публичных интересов:

-- обеспечение государственных и общественных нужд, приоритетов в экономическом и социальном развитии;

-- формирование государственного бюджета;

-- защита окружающей природной среды;

-- обеспечение занятости населения;

-- обеспечение безопасности и обороны страны;

-- реализация свободы предпринимательства и конкуренции, защи-та от монополизма;

-- соблюдение правопорядка во внешнеэкономической деятельно-сти предпринимателей и в сфере иностранного инвестирования¹¹ См.: Предпринимательское (хозяйственное) право / Отв. ред. О.М. Олейник. М, 1999. С. 507..

Государство осуществляет контроль за предпринимательской дея-тельностью посредством различных своих органов. Их функции и пол-номочия достаточно разнообразны, но в целом эти органы условно можно отнести к двум основным группам:

1) государственные органы, деятельность которых обеспечивает возможность ведения предпринимательской деятельности в целом или осуществления отдельных ее аспектов. Это органы государственной регистрации юридических лиц, в силу деятельности которых субъект приобретает определенную организационно-правовую форму и право осуществлять предпринимательскую деятельность; лицензирующие органы, дающие разрешения на занятие определенными видами дея-тельности; органы сертификации работ и услуг и т.п.;

2) органы, деятельность которых направлена на предотвращение правонарушений в сфере предпринимательской деятельности. Это ор-ганы государственной противопожарной службы, прокуратура и дру-гие правоохранительные органы государства.

Многие государственные органы, например налоговые, сочетают в своей деятельности и функции обеспечения предпринимательской деятельности, и правоохранительные функции.

Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре оп-ределяет, что адвокат вправе представлять интересы доверителя в ор-ганах государственной власти, органах местного самоуправления, об-щественных объединениях и иных организациях (ни. 7 п. 2 ст. 2). В со-ответствии с и. 2 ст. 25 этого Закона адвокат представляет интересы до-верителя - юридического лица в органах государственной власти на основании соглашения об оказании юридической помощи, заключае-мого только в форме договора поручения.

В условиях о предмете поручения в таком договоре следует указы-вать, в каких органах и по какому вопросу адвокат осуществляет пред-ставительство интересов доверителя. Но возможно формулирование предмета договора таким образом, что адвокат в течение срока его дей-ствия обязуется представлять интересы юридического лица во всех го-сударственных органах (без перечисления их наименований) по всем вопросам, возникшим или могущим возникнуть в дальнейшем в связи с осуществлением юридическим лицом своей предпринимательской деятельности.

Основные правила работы по представлению интересов юридиче-ского лица в государственных органах состоят в том, чтобы адвокат:

-- соблюдал все нормы и правила, регулирующие работу того или иного государственного органа, уважительно относился к его сотрудникам;

-- действовал исключительно в интересах представляемого им юридического лица, квалифицированно и добросовестно отстаивая его интересы, в том числе при нарушениях со стороны государственных органов и их должностных лиц;

-- использовал при защите прав и интересов своего доверителя только допускаемые законом способы и методы;

-- следил за выполнением доверителем всех его обязанностей перед государственным органом, поскольку неполное или ненадлежащее их выполнение служит основанием применения к юридическому лицу предусмотренных законодательством мер ответственности.

Так, ст. 23 Налогового кодекса РФ закрепляет, что налогоплательщик обязан не только уплачивать законно установленные налоги, но выполнять иные обязанности, в частности: встать на учет в налоговых органах, если это предусмотрено Налоговым кодексом, вести в установленном порядке учет своих доходов (расходов) и объектов налогообложения, если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах; представлять в налоговый орган по месту учета в ус-тановленном порядке налоговые декларации по тем налогам, которые налогоплательщик обязан уплачивать, если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах, а также бухгалтерскую отчетность в соответствии с Федеральным законом «О бухгалтерском учете», представлять налоговым органам и их должностным лицам в случаях, предусмотренных Налоговым кодексом, документы, необходимые для исчисления и уплаты налогов, выполнять законные требования налогового органа об устранении выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах, а также не препятствовать закон-ной деятельности должностных лиц налоговых органов при исполне-нии ими своих служебных обязанностей и проч.;

-- всеми средствами и способами обеспечивал соблюдение государственным органом его обязанностей, но отношению к юридическому лицу.

Рассмотрим наиболее распространенные примеры представления адвокатом интересов юридического лица во взаимоотношениях с государственными органами. Чаще это налоговые органы, поскольку нало-говое законодательство, и так достаточно сложное и специфичное, стремительно обновляется, не позволяя сформировать сколько-ни-будь устойчивую и непротиворечивую практику правоприменения. На представлении адвокатом интересов юридического лица в отношениях с налоговыми органами мы и остановимся.

В п.п. 10 п. 2 ст. 2 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре оговаривается, что адвокат может выступать в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях. Формули-ровка «в налоговых правоотношениях», а не «в отношениях с налого-выми органами», наиболее соответствует целям осуществления адво-катской деятельности, поскольку налоговые правоотношения могут складываться не только с государственными органами.

Статья 9 Налогового кодекса РФ определяет, что налогоплатель-щики или налоговые агенты могут вступать в налоговые отношения: с Министерством РФ но налогам и сборам и его подразделениями в Рос-сийской Федерации; с Государственным таможенным комитетом РФ и его подразделениями, государственными органами исполнительной власти и исполнительными органами местного самоуправления, дру-гими уполномоченными ими органами и должностными лицами, осу-ществляющими в установленном порядке, помимо налоговых и тамо-женных органов, прием и взимание налогов и (или) сборов, а также, контроль за их уплатой налогоплательщиками и плательщиками сбо-ров; с Министерством финансов РФ, соответствующими финансовы-ми органами, иными уполномоченными органами при решении вопро-сов об отсрочке и о рассрочке уплаты налогов и сборов и других вопро-сов; органами государственных внебюджетных фондов; Федеральной службой налоговой полиции РФ и ее территориальными подразделе-ниями при решении вопросов, отнесенных к их компетенции Налого-вым кодексом.

Формы работы адвоката по представительству интересов юридиче-ского лица в отношениях с государственными органами в сфере регу-лирования налогового законодательства зависят от содержания кон-кретных налоговых правоотношений, по поводу которых доверитель обратился к адвокату, от органа, в котором адвокат представляет инте-ресы доверителя.

Наиболее часто адвокат осуществляет следующие виды деятельно-сти в налоговой сфере:

-- дает справки, консультации и заключения по вопросам налогооб-ложения юридического лица;

-- дает юридическому лицу рекомендации в отношении конкрет-ных ситуаций, связанных с начислением и уплатой налогов;

-- решает вопросы оптимизации налогообложения с помощью оп-ределения состава затрат, которые наиболее целесообразно включать в себестоимость; обеспечивает грамотное и эффективное ведение бух-галтерского учета в организации, на предприятии, что может законно уменьшить налогооблагаемую базу; определяет те виды договорных отношений с контрагентами юридического лица, которые будут спо-собствовать уменьшению размера уплачиваемых налогов, и т.д.;

-- представляет интересы юридического лица при проведении ка-меральных и выездных налоговых проверок;

-- представляет интересы доверителя в судебных органах по поводу рассмотрения и разрешения споров с налоговыми органами, иных кон-фликтов в сфере налогообложения.

Важно присутствие адвоката при проведении налоговыми органа-ми выездных налоговых проверок. Прежде всего, он должен проверить надлежаще оформленные основания на проведение такой проверки (решения руководителя, заместителя руководителя налогового орга-на) и документы, подтверждающие полномочия должностных лиц, проводящих проверку, документы, дающие право, проверяющим орга-нам производить отдельные действия. Так, выемка документов и пред-метов производится только на основании мотивированного постанов-ления должностного лица налогового органа, осуществляющего выезд-ную налоговую проверку. Указанное постановление подлежит утвер-ждению руководителем (его заместителем) соответствующего налогового органа.

При производстве выемки документов адвокату следует просле-дить за соблюдением порядка производства этого действия и за состав-лением соответствующего акта. В акте должна быть обоснована необ-ходимость выемки, приведен перечень изымаемых документов. Адво-кат имеет право делать замечания при выемке документов, которые должны быть, но его требованию внесены в акт, а также требовать пере-дачи ему копии акта о выемке.

Адвокат не может быть допрошен должностными лицами органов, проводящих налоговую проверку, в качестве свидетеля в силу прямого указания Налогового кодекса. В соответствии с п. 2 ст. 90 не могут быть допрошены лица, которые получили информацию, необходимую для проведения налогового контроля, в связи с исполнением ими своих профессиональных обязанностей, и подобные сведения относятся к профессиональной тайне этих лиц, в частности адвоката, аудитора.

Адвокат вправе присутствовать при производстве любых действий проверяющих органов -- осмотре, выемке. Причем при осмотре и вы-емке необходимо присутствие понятых.

Нельзя допускать изъятие документов и предметов, не имеющих отношения к предмету налоговой проверки. При изъятии подлинных документов с них должны быть изготовлены копии, которые заверяют-ся должностным лицом налогового органа и передаются лицу, у кото-рого они изымаются. При невозможности изготовить или передать из-готовленные копии одновременно с изъятием документов налоговый орган передает их лицу, у которого документы были изъяты, в течение пяти дней после изъятия.

Адвокат должен обратить пристальное внимание на надлежащее за-крепление результатов проведения отдельных действий проверяющих органов. Например, о производстве выемки, изъятии документов и предметов составляется протокол. Изъятые документы и предметы пе-речисляются и описываются в протоколе выемки либо в прилагаемых к нему описях с точным указанием наименования, количества и инди-видуальных признаков предметов, а по возможности -- стоимости предметов. Копия протокола вручается под расписку или высылается лицу, у которого документы и предметы были изъяты.

Адвокат должен широко использовать свои права, предоставлен-ные ему законом, при осуществлении всех действий в процессе провер-ки. Например, при назначении и производстве экспертизы он имеет право: заявить отвод эксперту, просить о назначении эксперта из числа указанных им лиц, представить дополнительные вопросы для получе-ния по ним заключения эксперта, присутствовать с разрешения долж-ностного лица налогового органа при производстве экспертизы и да-вать объяснения эксперту, знакомиться с заключением эксперта. В ходе проверки адвокат вправе не выполнять неправомерные акты и требования налоговых органов и их должностных лиц, не соответст-вующие Налоговому кодексу или иным федеральным законам, требо-вать соблюдения должностными лицами налоговой тайны.

Адвокат имеет право знакомиться с актом налоговой проверки, со-ставляемым по результатам выездной налоговой проверки. В акте должны быть указаны документально подтвержденные факты налого-вых правонарушений, выявленные в ходе проверки, или отсутствие та-ковых, а также выводы и предложения проверяющих по устранению выявленных нарушений и ссылки на статьи Налогового кодекса, пре-дусматривающие ответственность за данный вид налоговых правона-рушений.

Адвокат может отказаться подписать акт (или рекомендовать та-кую линию поведения руководителю юридического лица). В случае несогласия с фактами, изложенными в акте проверки, а также с выво-дами и предложениями должностного лица адвокат вправе предста-вить в соответствующий налоговый орган письменное объяснение мотивов отказа подписать акт или возражения по акту в целом или по его отдельным положениям. Адвокат вправе обжаловать в установ-ленном порядке акты налоговых органов и действия (бездействие) их должностных лиц; требовать в установленном порядке возмещения в полном объеме убытков, причиненных незаконными решениями на-логовых органов или незаконными действиями (бездействием) их должностных лиц.

По вопросам трудовых отношений субъекта предприниматель-ской деятельности с его работниками адвокат может представлять ин-тересы юридического лица в территориальных органах Министерства труда и социального развития Российской Федерации по вопросам за-нятости населения, в органах по государственному надзору и контролю за соблюдением законодательства Российской Федерации о труде и ох-ране труда (государственные инспекции труда в субъектах Федерации, межрегиональные государственные инспекции труда), в органах по урегулированию коллективных трудовых споров. В рамках взаимоот-ношений с данными органами адвокат решает вопросы о соблюдении законодательства в области трудовых отношений, присутствует при проведении проверок, представляет интересы юридического лица при привлечении его к ответственности за нарушения требований трудово-го законодательства.

В ходе деятельности юридического лица им может быть принято решение о необходимости участия в приватизации объекта государ-ственного имущества. В этих случаях адвокат может представлять интересы юридического лица в отношениях с Министерством государ-ственного имущества Российской Федерации, иными уполномочен-ными государственными органами.

По вопросам обеспечения юридическим лицом надлежащего ка-чества производимых им товаров, работ и услуг адвокат вступает в отношения с Государственным комитетом РФ по стандартизации и метрологии, его территориальными органами, иными компетентными органами и учреждениями, осуществляющими мероприятия по серти-фикации и стандартизации товаров, работ и услуг в Российской Феде-рации.

При выпуске юридическим лицом ценных бумаг, по иным вопро-сам, связанным с деятельностью на рынке ценных бумаг, адвокат осу-ществляет представительство в Федеральной комиссии по рынку цен-ных бумаг, регистрирующих органах, производящих государственную регистрацию выпусков ценных бумаг на территории России.

Кроме того, в процессе предпринимательской деятельности адво-кат может представлять своего доверителя в отношениях с соответст-вующими государственными органами, но охране окружающей при-родной среды, органами, обеспечивающими санитарно-эпидемиологи-ческое благополучие населения, противопожарными органами и т.д., перечислить которые не представляется возможным.

Большое значение имеет работа адвоката по представлению ин-тересов юридического лица в отношениях с правоохранительными органами. Чаще это связано с осуществлением данными органами проверок с целью выявления правонарушений, содержащих призна-ки преступления. В таких случаях следует иметь в виду, что отказ должностных лиц правоохранительных органов в допуске адвоката к участию в проведении проверки неправомерен. Еще до начала про-верки он должен убедиться в наличии и правильном оформлении документов, являющихся основанием проведения проверки, прове-рить документы должностных лиц, надлежащее закрепление их пол-номочий.

В ходе проведения проверочных мероприятий адвокату необходи-мо следить за строгим соблюдением должностными лицами, проводя-щими проверку, требований к порядку ее проведения: присутствие незаинтересованных понятых, протоколирование проверочных дейст-вий с обязательным внесением в протокол ходатайств и объяснений лица, в отношении которого проводится проверка, или его представи-теля.

При этом адвокату нужно занимать активную позицию, не остав-лять без внимания возможные нарушения закона со стороны должно-стных лиц, реагировать па них в соответствии с законом.

Такой вид оказания юридической помощи, как представительство адвокатом интересов юридического лица в отношениях с государст-венными органами, имеет большое положительное значение. В резуль-тате квалифицированной его работы наилучшим образом обеспечива-ются не только интересы доверителя, по и соблюдение им всех требова-ний законности в сфере ведения предпринимательской деятельности, что в итоге полностью отвечает интересам контрагентов этого юриди-ческого лица, потребителей, государства и общества в целом.

Таким образом, наиболее часто адвокат осуществляет следующие виды деятельно-сти в налоговой сфере:

-- дает справки, консультации и заключения по вопросам налогооб-ложения юридического лица;

-- дает юридическому лицу рекомендации в отношении конкрет-ных ситуаций, связанных с начислением и уплатой налогов;

-- решает вопросы оптимизации налогообложения с помощью оп-ределения состава затрат, которые наиболее целесообразно включать в себестоимость;

-- представляет интересы юридического лица при проведении ка-меральных и выездных налоговых проверок;

-- представляет интересы доверителя в судебных органах по поводу рассмотрения и разрешения споров с налоговыми органами, иных кон-фликтов в сфере налогообложения.

Заключение.

Подводя итог лекции, вам необходимо запомнить, что правовой базой свободной предпринимательской деятельности в России стали законы «О собственности в РСФСР» 1990 г., «О пред-приятиях и предпринимательской деятельности» 1990 г., другие нор-мативные акты в сфере осуществления предпринимательской деятель-ности, касающиеся статуса и особенностей деятельности различных субъектов предпринимательства, разных видов предпринимательской деятельности.

Виды юридической помощи, оказываемой адвокатами юридиче-ским лицам, можно классифицировать по различным основаниям.

1. В зависимости от содержания оказываемых адвокатом у слуг вы-деляются следующие основные виды правовой помощи субъектам предпринимательства.

2. Можно выделить виды юридической помощи адвоката в зависи-мости от стадии предпринимательской деятельности, правовым обес-печением которой он занимается, и продолжительности оказания им услуг. Юридическая помощь может предоставляться адвокатом.

3. Определенной спецификой обладает работа адвоката по правово-му обслуживанию предпринимателей различных организационно-пра-вовых форм, а также объединений в сфере предпринимательской дея-тельности. Здесь стоит выделить юридическое обслуживание.

Необходимо отметить, что выделяют 4 этапа работы адвоката в ходе переговоров, которые значительно разли-чаются между собой в зависимости от их предмета и цели, роли в них адвоката (представитель одной стороны или посредник), стадии, на которой в них вступил адвокат.

Необходимо акцентировать ваше внимание на том, что при составлении договора главное, чтобы он точно соответствовал существу обязательственных отношений, возникновение которых предполагается между его буду-щими сторонами. Далее адвокат определяет форму будущего договора. Затем нужно определить, могут ли стороны будущего договора за-ключать его, при каких условиях, и выполнены ли эти условия.

Особое внимание при этом, необходимо обращать на следующие условия до-говора:

-- предмет договора,

-- цена договора и порядок оплаты.

-- права и обязанности сторон.

-- срок исполнения обязательств по договору.

-- порядок изменения расторжения договора

-- порядок рассмотрения споров.

Наиболее часто адвокат осуществляет следующие виды деятельно-сти в налоговой сфере:

-- дает справки, консультации и заключения по вопросам налогооб-ложения юридического лица;

-- дает юридическому лицу рекомендации в отношении конкрет-ных ситуаций, связанных с начислением и уплатой налогов;

-- решает вопросы оптимизации налогообложения с помощью оп-ределения состава затрат, которые наиболее целесообразно включать в себестоимость;

-- представляет интересы юридического лица при проведении ка-меральных и выездных налоговых проверок;

-- представляет интересы доверителя в судебных органах по поводу рассмотрения и разрешения споров с налоговыми органами, иных кон-фликтов в сфере налогообложения.

Литература:

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993 г.)

2. Федеральный закон «О собственности в РСФСР» 1990 г.

3. Федеральный закон «О пред-приятиях и предпринимательской деятельности» 1990 г.

4. Гражданское право. В 2-х т. Т. II. Полутом /Отв. ред. Е.А. Суханов. -М., 2002.

5. Укрепление законности в хозяйственных делах и государственный арбитраж. /отв. ред. Т.Е.Абова. -М.: Наука 1989.

6. Барщевский М.Ю. Организация и деятельность адвокатуры в России: Научно-практическое пособие. -М.: Юрист, 2004.

7. Вайпан В. Сергеев В. Комментарий к ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» от 31.05. 2002 № 63-ФЗ// Экономика и право 2002. №11.

8. Вайпан В. Сергеев В. Комментарий к ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» от 31.05. 2002 № 63-ФЗ// Право и экономика. 2003. №10.

9. Гриненко А. В., Костанов Ю. А., Невский С. А. Адвокатура в Российской Федерации Учеб. пособие / Под ред. А. В. Гриненко - М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2003.

10. Иванов В.Н. Помощь адвоката предприятиям и гражданам. М., Приор, 1998.

11. Кучерена А.Г. Адвокатура: Учебник. -- М.: Юристъ, 2004.

12. Лубшев Ю.Ф. Адвокатура в России. С. 501.

13. Сергеев В.И. Адвокат и адвокатура: Учебное пособие для вузов. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, Закон и право, 2003.

14. Смоленский М Б. Адвокатская деятельность и адвокатура Российской Феде-рации

15. Фридман Л. Введение в американское право М., 1993.

16. Цымбал В. Слуга, советчик … или наставник?// Российский адвокат. 2005. №1.