Договор в сфере предпринимательской деятельности

Предпринимательское и торговое законодательство зарубежных стран отличается особенностями в зависимости от принадлежности к системе континентального права или системе общего права. В странах системы континентального права основой такого законодательства являются кодифицированные акты частного права. При этом одни страны (Германия, Франция, Чехия, Япония и др.) имеют дуалистическую систему частного права: в них действуют и гражданские, и торговые кодексы. Другие страны имеют монистическую систему: действуют единые гражданские кодексы (в Италии, Нидерландах) или система законов (в Швейцарии, Китае, Эстонии)2²⁷ Гражданское право: В 4 т. (отв. ред. Е.А. Суханов). - М.: ВолтерсКлувер, 2008. - 321-322 с.7. Во всех странах континентальной системы права важнейшие разделы предпринимательского права находят выражение в специальных законах, т.е. за рамками кодексов.

Российское гражданское право, как самостоятельная отрасль права, согласно Гражданскому кодексу РФ определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников. Одним из основных понятий гражданского права является договор. Физические и юридические лица, реализуя свои права и обязанности на основе принципа автономии воли и равноправия сторон, вступают в договорные отношения посредством заключения договора. Кроме того, в условиях рыночной экономики договор становится популярным и необходимым средством оформления гражданско-правовых сделок.

Гражданский кодекс РФ определяет понятие договора как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Иными словами, договор является основанием возникновения гражданских правоотношений. Функционирование множества различных видов договоров в гражданском праве в конечном итоге вызывает необходимость более детального рассмотрения системы общественных отношений, касающихся заключения, изменения или расторжения договора в гражданском обороте, а также принципов договорных отношений, взаимосвязь и взаимозависимость различных договорных отношений, именуемой договорным правом. Существует несколько точек зрения относительно места договорного права в системе гражданского права. В соответствии с первым мнением, представленным учеными М.И. Брагинским и В.В. Витрянским - специалистами в области договорного права, договорное право представляет собой институт особенной части гражданского права. Согласно второй точке зрения, сторонником которой выступает профессор Е.А. Суханов, договорное право является институтом обязательственного права, поскольку договор - это лишь одно из оснований возникновения обязательственного правоотношения наряду с такими, как односторонние сделки, причинение вреда, неосновательное обогащение и другие.

Действительно, договорные правоотношения по сути разновидность обязательственных отношений, а договор - фактически обязательство между двумя и более сторонами. Система договорного права включает в себя элементы (разделы), определяющие общие положения о договоре и различные виды договоров в зависимости от предмета договора. Система договорного права состоит из общей и особенной части. Общая часть содержит правовые нормы, определяющие понятие и признаки договора, принципы договора, структуру договора, порядок заключения, изменения и расторжения договора, классификации договора. Особенная часть представлена группами правовых норм, объединенных предметом и сущностью того или иного вида договора. Первый элемент особенной части договорного права объединяет в себя нормы, регламентирующие передачу имущества, денежных средств, а также исключительных прав в собственность, во временное владение и пользование, в хозяйственное ведение или оперативное управление. К таким договорам, согласно Гражданскому кодексу РФ, относятся:

договор купли-продажи и его разновидности (розничная купля-продажа, поставка товаров, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятия);

договор мены;

договор дарения;

договор ренты и его разновидности (постоянная рента, пожизненная рента, пожизненное содержание с иждивением);

договор аренды и его виды (договор проката, аренда транспортных средств, аренда зданий и сооружений, аренда предприятий, финансовая аренда);

договор найма жилого помещения;

договор безвозмездного пользования(договор ссуды);

договор займа;

договор коммерческой концессии.

Содержание второго структурного элемента системы договорного права составляют договоры о выполнении работ:

договор подряда и его разновидности(бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подряд на выполнение работ для государственных или муниципальных нужд);

договор на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ.

В системе общего права основным источником права выступает судебный прецедент. Однако в сфере правового регулирования предпринимательства значительное место занимает законодательство. В странах с прецедентной системой права наблюдается тенденция возрастания роли законов, однако кодификация норм частного права здесь не имеет такой глубокой традиции, как в системе континентального права.

Резюмируя все вышесказанное можно подвести итог и сделать некоторые выводы: Предпринимательский договор заключается в целях осуществления его сторонами (стороной) предпринимательской деятельности. Сторонами (или хотя бы одной из сторон) предпринимательского договора должны быть субъектами предпринимательской деятельности.

Особенностью правового регулирования предпринимательских договоров является сочетание максимальной свободы и повышенных требований для предпринимателей в договорных обязательствах. Договоры в сфере предпринимательства по общему правилу являются возмездными сделками.

При заключении предпринимательских договоров возможна такая форма акцепта, как совершение лицом, получившим оферту, конклюдентных действий по выполнению указанных в ней условий договора.

Предпринимательские договоры по реализации товаров имеют исключительно важное значение для предпринимательского оборота, так как развитая цивилизованная торговая деятельность является основой полноценного предпринимательства, стимулирующей производственную, посредническую и иные виды предпринимательской деятельности.К основным договорам, сторонами которого могут быть только предприниматели, относятся договоры поставки, контрактации, коммерческой концессии, финансовой аренды (лизинга), складского хранения, страхования предпринимательских рисков, а также договор простого товарищества, заключенный для извлечения прибыли.

Глава 2. Осуществление процедур с предпринимательскими договорами

2.1 Порядок заключения договора

К предпринимательским договорам в целом применяются общие требования о заключении, изменении и расторжении договоров, предусмотренные в нормах гражданского законодательства.

Процедура заключения предпринимательского договора традиционно включает в себя три этапа:

направление предложения (оферты) одной стороной,

акцепт оферты другой стороной,

получение акцепта стороной, направившей оферту.

Однако существуют следующие особенности заключения предпринимательских договоров.

Во-первых, при заключении предпринимательских договоров большое значение имеет публичная оферта, под которой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ). Публичная оферта может выражаться, например, в рассылке прайс-листов, в некоторых рекламных объявлениях, содержащих все существенные условия договора2² Гражданский кодекс Российской Федерации с изменениями и дополнениями 2014 г. Части I, II, III, IV. http://www.grazkodeks.ru/ .

К существенным относятся условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абз. 2 п. 2 ст. 432 ГК РФ). Акцептом считается полный и безоговорочный ответ стороны, которой адресована оферта, о ее принятии (п. 1 ст. 438 ГК РФ).

При этом следует различать понятия «публичная оферта» и «реклама». Реклама - это распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом и юридическом лице, товаре, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать и поддерживать интерес к этому физическому, юридическому лицу, товарам, идеям, начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний (ст. 2 Федерального закона «О рекламе»)7⁷Федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 28.12.2013) «О рекламе» (с изм. и доп., вступ. в силу с 30.01.2014). http:/docs.cntd.ru/9011356. Обычно реклама не содержит существенных условий договора, следовательно, не является офертой и должна рассматриваться как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК РФ). Как правило, реклама предшествует оферте (предложению заключить договор). Она может распространяться через средства массовой информации, путем рассылки проспектов, каталогов, с помощью рекламных щитов и т.п.

Во-вторых, в предпринимательской деятельности часто встречается такая форма акцепта, как совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (например, отгрузка товаров, выполнение работ, уплата суммы денег, оказание услуг и т.п.), если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте - конклюдентных действий (п. 3 ст. 438 ГК РФ).

В-третьих, помимо общего порядка заключения предпринимательского договора, при котором стороны свободны в согласовании его условий и выборе контрагентов, существуют иные способы его заключения. К ним относятся заключение договоров путем присоединения, заключение договоров в обязательном порядке, заключение договоров на торгах.

Заключение предпринимательских договоров путем присоединения имеет ряд особенностей. Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (п. 1 ст. 428 ГК РФ).

Особенностью данного вида договора является то, договор присоединения принимается целиком, т.е. в него не могут вноситься изменения или составляться протокол разногласий2²⁷ Гражданское право: В 4 т. (отв. ред. Е.А. Суханов). - М.: ВолтерсКлувер, 2008. - 228 с.7. Если имеются разногласия хотя бы по одному из условий данного договора, он признается незаключенным.

Договор присоединения получил широкое распространение в таких видах предпринимательства, как банковская, страховая, биржевая деятельность и др. Законодательных ограничений на то, какие договоры могут быть заключены путем присоединения, не имеется. Решение о разработке договора присоединения принимает сторона предпринимательского договора самостоятельно.

ГК РФ содержит повышенные требования к стороне, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности. Их суть состоит в том, что не подлежит удовлетворению требование этой стороны об изменении или расторжении договора присоединения, который хотя и не противоречит законодательству, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные условия, если при этом присоединяющаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключается договор (п. 3 ст. 428 ГКРФ).

Заключение предпринимательского договора в обязательном порядке. Обязательство заключить договор может следовать из закона и из предварительно принятого на себя обязательства (например, предварительного договора).

Так, например, субъекты естественных монополий не вправе отказываться от заключения договора с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров, производимых субъектами естественных монополий, при наличии у них возможности произвести (реализовать) такие товары (п. 1 ст. 8 Федерального закона от 17 августа 1995г. №147-ФЗ «О естественных монополиях»). К субъектам естественных монополий относятся, в частности, ОАО «Газпром», РАО «ЕЭС России» и др8⁸Федеральный закон от 17.08.1995 N 147-ФЗ (ред. от 30.12.2012) «О естественных монополиях» (с изм. и доп., вступающими в силу с 27.01.2013) http://www.consultant.ru/33349/.

Обязательное заключение предпринимательского договора может также следовать из условий предварительного договора.

Предварительный договор - это соглашение сторон, по которому последние обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 ст. 429 ГК РФ). Необоснованный отказ от заключения основного договора на условиях предварительного договора не допускается.

Возможны два варианта заключения предпринимательских договоров в обязательном порядке:

когда заключение договора обязательно для стороны, которой направлена оферта;

когда заключение договора обязательно для стороны, которая направила оферту.

В первом случае оферта исходит от стороны, не обязанной заключить договор, но заинтересованной в его заключении. Как правило, таковой стороной является покупатель, заказчик товара (работы, услуги). Оферта может быть направлена, например, в виде проекта договора либо иного письменного предложения. Другая сторона (обязанная) должна принять предложение (акцептовать оферту) либо известить сторону об отказе от акцепта или о принятии предложения на иных условиях в 30-дневный срок со дня получения оферты.

Во втором случае оферту (в виде проекта договора или в иной форме) направляет обязанная сторона. Другая же сторона вправе в течение 30 дней возвратить подписанный проект договора (извещение о принятии оферты) без возражений; возвратить проект договора с протоколом разногласий; уведомить первую сторону об отказе от заключения договора.

При отказе или уклонении стороны, обязанной заключить договор, от его заключения контрагент обязанной стороны вправе обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор (п. 4 ст. 445 ГК РФ).

Заключение предпринимательских договоров на торгах осуществляется в следующем порядке. Предпринимательский договор может быть заключен также путем проведения торгов, если иное не вытекает из его существа (п. 1 ст. 447 ГК РФ). Торги могут использоваться при заключении договоров, направленных на реализацию имущества (недвижимости, ценных бумаг), а также прав (например, права на заключение договора) и др.

Определенные предпринимательские договоры о продаже товаров или имущественных прав в случаях, предусмотренных законом, могут быть заключены лишь путем проведения торгов. В частности, на торгах должны заключаться договоры о реализации заложенного имущества, для выбора генерального подрядчика по реализации на территории Российской Федерации инвестиционных проектов, осуществляемых за счет государственных валютных средств и кредитов, о продаже предприятия как имущественного комплекса при приватизации и др.

Торги проводятся в форме конкурса или аукциона, которые могут быть открытыми и закрытыми.

В открытых конкурсах и аукционах вправе участвовать любое лицо, а в закрытых - только лица, специально приглашенные для этой цели.

Выигравшим торги по конкурсу признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия, а на аукционе - лицо, предложившее наиболее высокую цену. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Заключение договора с победителем торгов является обязанностью продавца, неисполнение которой влечет его ответственность в виде возмещения убытков. Победитель торгов вправе также требовать понуждения данного лица к заключению договора.

Форма торгов определяется собственником продаваемого товара или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом. Аукцион или конкурс, в котором участвовал только один участник, признаются несостоявшимися (п. 4 и 5 ст. 447 ГК РФ).

Положения о порядке проведения торгов содержатся также в Федеральном законе «О приватизации государственного и муниципального имущества»9⁹Федеральный закон от 21.12.2001 N 178-ФЗ (ред. от 02.11.2013) «О приватизации государственного и муниципального имущества» http://www.consultant.ru/document/53962/, Федеральном законе от 27 декабря 1995г. №213-ФЗ «О государственном оборонном заказе»1¹⁰Федеральный закон Российской Федерации от 29 декабря 2012 г. N 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе». - РГ Федеральный выпуск №5976 от 31 декабря 2012 г.0 и др.

Как правило, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за 30 дней до их проведения, за исключением случаев, предусмотренных законом.

2.2 Изменение и расторжение договора

По общему правилу договор должен исполняться на тех условиях, на которых он был заключен.

Изменение или расторжение договора возможно только по взаимному соглашению сторон. Решения суда в этом случае не требуется. Исключения из этого правила могут быть установлены законом или договором.

В соответствии с п. 1 ст. 452 ГК, соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Так, если договор аренды заключен в письменной форме, то и его изменение или расторжение должны быть совершены в письменной форме. Если стороны нотариально удостоверили договор аренды, то его изменение или расторжение должны быть нотариально удостоверены2²¹ Абрамова Л.В., Думитрашук В.В. Правовые аспекты предпринимательской деятельности в современных условиях . - М.: Праксис, 2012. - 176 с. 1.

Расторжение договора может проходить в рамках соглашения по обоюдному согласию, однако чаще встречаются случаи, когда стороны не могут договориться о расторжении договора мирным путем и тогда данная процедура совершается в судебном порядке.

Действия сторон по изменению или расторжению договора, осуществляемые по их взаимному соглашению, являются не только сделкой, но и договором, в силу которого они подчиняются общим правилам о порядке расторжения договоров.

Судебный порядок расторжения договоров осуществляется по правилам, предусмотренным Арбитражным Процессуальным Кодексом Российской Федерации, если сторонами спора являются отечественные предприниматели.

Однако, если договор заключен между российскими и иностранными предпринимателями, то спор будет разрешаться по правилам международного права, применимым к подобного рода предпринимательским договорам. Главную роль при отнесении спора к определенному суду играет третейская запись (арбитражная оговорка), которая либо включается в сам договор либо оформляется отдельным соглашением (часто, в виде приложения к договору).

Однако это не является предметом исследования настоящей работы, поскольку регулируется нормами процессуального права.

В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается расторгнутым или измененным.

В тех случаях, когда возможность изменения или расторжения договора не предусмотрена законом или договором и сторонами не достигнуто об этом соглашение, договор может быть изменен или расторгнут одной из сторон только по решению суда и только в следующих случаях:

при существенном нарушении договора другой стороной;

в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора;

в иных случаях, предусмотренных законом или договором (ст. 450, 451 ГК).

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на совершенно других условиях.

В этом случае заинтересованная сторона вправе потребовать по суду расторжения договора при наличии одновременно следующих условий2²⁸ Цветков И.В. Договорная дисциплина в хозяйственной деятельности предприятий: теория и практика. - М.: Книжный мир, 2006. - 181-184 с. 8:

в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям гражданского оборота;

исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соотношение имущественных интересов сторон и повлекло для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

из обычаев делового оборота или существа обязательства не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона (п. 2 ст. 451 ГК РФ).

При расторжении договора из-за существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон должен определить последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с его исполнением2²⁷ . Гражданское право: В 4 т. (отв. ред. Е.А. Суханов). - М.: ВолтерсКлувер, 2008. - 114 с.7.

Что касается изменения договора в связи с существенными изменениями обстоятельств, то оно допускается по решению суда лишь в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

В перечисленных случаях одностороннего отказа от исполнения договора заинтересованная сторона обязана направить другой стороне предложение об изменении или расторжении договора. Другая сторона обязана в срок, указанный в предложении или установленный в законе или в договоре, а при его отсутствии - в 30-дневный срок, направить стороне, сделавшей предложение об изменении или расторжении договора2²⁸ Цветков И.В. Договорная дисциплина в хозяйственной деятельности предприятий: теория и практика. - М.: Книжный мир, 2006. - 94 с. 8:

либо извещение о согласии с предложением;

либо извещение об отказе от предложения;

либо извещение о согласии изменить договор на иных условиях.

В п. 2 ст. 452 ГК особо подчеркивается, что требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом или договором, а при его отсутствии - в 30-дневный срок.

ГК РФ устанавливает следующие последствия изменения и расторжения договора:

обязательство по договору изменяется лишь в той части, в какой, был изменен лежащий в его основе договор; остальные обязательства сохраняются в неизменном виде;

при расторжении договора обязательства сторон прекращаются, то есть с этого момента стороны лишаются принадлежащих им в силу обязательства прав и освобождаются от лежащих на них обязанностей;

если изменение или расторжение договора произошло по взаимному соглашению сторон, то основанное на нем обязательство соответствующим образом изменяется или прекращается с момента заключения сторонами соглашения или с момента, указанного в нем;

при изменении или расторжении договора в судебном порядке основанное на нем обязательство изменяется или прекращается с момента вступления в законную силу решения суда;

по общему правилу стороны не могут требовать возвращения того, что уже было исполнено до изменения или расторжения договора. Иное правило может быть предусмотрено законом или соглашением сторон;

если договор был изменен или расторгнут вследствие существенного нарушения его условий одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора (п. 5 ст. 453 ГК).

2.3 Понятие и принципы исполнения договора

В соответствии с п. 1 ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Одним из видов гражданско-правовых договоров является предпринимательский договор.

Предпринимательский договор - заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны или одна из сторон которого выступают в качестве субъекта предпринимательства2²⁹ Тамбовцев В.Л. Введение в экономическую теорию контрактов: учеб.пособ. - М.: ИНФРА-М, 2004. - 44 с. 9.

Особенности договоров в сфере предпринимательства обусловлены различными факторами; целями их заключения, определенным составом сторон, возмездным характером и т.д.

Во-первых, предпринимательские договор заключается в целях осуществления его сторонами (стороной) предпринимательской деятельности.

Стороны (или одна сторона) такого договора вступают в обязательственные отношения со своими контрагентами по продаже товаров, пользованию имуществом, выполнению работ, оказанию услуг в связи с тем, что это необходимо для ее (их) профессиональной деятельности, направленной на систематическое получение прибыли, а не на удовлетворение личных, бытовых потребностей.

Наличие или отсутствие вышеуказанной цели влечет определенные правовые последствия для сторон предпринимательских договоров. В частности, к обязательствам сторон (стороны), заключивших договор в целях осуществления предпринимательской деятельности, будут применяться специальные нормы законодательства об обязательствах, связанных с подобной деятельностью (например, об ответственности - п. 3 ст. 401 ГК РФ и др.). К обязательствам же стороны, заключившей договор с предпринимателем и не преследующей цели осуществления предпринимательской деятельности, будут применяться общие нормы гражданского законодательства.

Во-вторых, сторонами (или одна из сторон) таких договоров должны являться субъектами предпринимательской деятельности - юридические лица и индивидуальные предприниматели, которые приобретают статус субъекта указанной деятельности с момента их государственной регистрации.

В определенных случаях закон допускает возможность распространения норм о договорных обязательствах в сфере предпринимательства на сторону договора, не зарегистрированную в качестве предпринимателя. Так, гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23 ГК РФ).

Договоры между субъектами предпринимательской деятельности, являющимися коммерческими юридическими лицами (хозяйственными обществами и товариществами, производственными кооперативами, государственными и муниципальными унитарными предприятиями), предполагаются предпринимательскими, так как указанные лица в качестве основной цели своей деятельности преследуют извлечение прибыли (п. 1 ст. 50 ГК РФ).

В ряде случаев закон содержит прямое указание на то, что сторонами определенных договоров могут быть лишь субъекты предпринимательства в определенных организационно-правовых формах. Так, в соответствии с п. 3 ст. 1027 и п. 2 ст. 1041 ГК РФ сторонами по договорам коммерческой концессии и простого товарищества могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Таким образом, некоммерческие организации вообще не имеют права заключать указанные договоры.

Однако если договоры заключены некоммерческой организацией с целью осуществления предпринимательской деятельности, такие договоры следует относить к числу предпринимательских.

В-третьих, предпринимательские договоры носят возмездный характер: сторона такого договора должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (п. 1 ст. 423 ГК РФ). Данная особенность обусловливается целью предпринимательской деятельности - направленностью на получение прибыли.

Законодательство России содержит принципиальный запрет на заключение безвозмездных договоров между субъектами предприни-мательства. В частности, не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями (п. 4 ст. 575 ГК РФ)3³⁰ Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 2. - М.: ВолтерсКлувер, 2008. - 496 с. 120-121с.0. Этот запрет распространяется и на индивидуальных предпринимателей, поскольку к ним по общему правилу применяются нормы ГК РФ, регулирующие деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями (п. 3 ст. 23 ГК РФ).

В-четвертых, сочетание максимальной свободы и повышенных требовании для предпринимателей в договорных обязательствах - характерная особенность предпринимательских договоров. Принцип свободы договора, выражающийся в возможности свободного заключения договора, выбора его вида, характера, контрагентов, широкого усмотрения при определении его условий (ст. 421 ГКРФ), наиболее характерен для предпринимательских договоров. Данный принцип открывает большие возможности для развития предпринимательского оборота.

Законодательство России содержит нормы, предоставляющие субъектам предпринимательства максимальную свободу в согласовании условий предпринимательских договоров (диспозитивные нормы). Так, односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства (ст. 310 ГК РФ). Для лиц, не являющихся предпринимателями, данная норма не предусматривает возможности установления в договоре условия об одностороннем отказе от исполнения обязательства.

В то же время закон устанавливает ряд повышенных требований к предпринимателям, являющимся сторонами (стороной) соответствующих договоров. Это обусловлено различными факторами: возложением риска негативных последствий от предпринимательской деятельности на самого предпринимателя, его экономически более сильным положением по сравнению с гражданином-потребителем, доминирующим (монопольным) положением предпринимателя на рынке и т.п.

Некоторые из таких «жестких» требований связаны с необходимым ограничением упомянутой свободы договора в сфере предпринимательства. Оно состоит, в частности, в обязанности стороны заключить договор в обязательном порядке или с определенными контрагентами и т.д3³⁰ Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 2. - М.: ВолтерсКлувер, 2008. - 133 с.0.

Ограничение свободы договора допускается в случаях, когда обязанность его заключения предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством. Так, при необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (п. 3 ст. 426 ГКРФ).

В-пятых, споры, связанные с их заключением, изменением, расторжением и исполнением предпринимательских договоров, рассматриваются в специальном порядке (арбитражными или третейскими судами). Большинство споров, вытекающих из предпринимательских договоров, являются экономическими спорами, которые разрешаются арбитражными судами в соответствии с АПК РФ (ст. 27-28). Как правило, это споры о разногласиях по договору, об изменении условий или о расторжении договора, или о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств и т.д1¹¹Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях /ред. Т. Дегтярева - М.: Эксмо, 2014, 592 с..1.

В качестве примера судебной практики по арбитражным спорам между российскими предпринимателями в связи с ненадлежащим исполнением договора поставки хотелось бы привести решение Арбитражного суда г. Москвы. Стороны не смогли договориться мирным путем и истец подал в суд.

Арбитражный суд г. Москвы, в свою очередь,

рассмотрев в порядке упрощенного производства дело по иску

Открытого акционерного общества «Московская объединенная энергетическая компания»

к Государственному бюджетному учреждению города Москвы «Культурно-спортивный центр Печатники»

о взыскании 6 675 руб. 44 коп.

при участии: без вызова сторон;

УСТАНОВИЛ: Открытое акционерное общество «Московская объединенная энергетическая компания» обратилось с исковым заявлением к Государственному бюджетному учреждению города Москвы «Культурно-спортивный центр Печатники» о взыскании 6 675 руб. 44 коп., составляющих в том числе: задолженность по договору поставки горячей воды №05.408285 ГВС от 01.08.2013г. в размере 6 614 руб. 48 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 60 руб. 96 коп.

Определением от 05.03.2014г. исковое заявление было принято к производству с рассмотрением в порядке упрощенного производства.,

Оценив материалы дела, суд пришел к выводу об удовлетворении исковых требований исходя при этом из следующего.

Между сторонами был заключен договор поставки горячей воды №05.408285 ГВС от 01.08.2013г.

Предметом договора является продажа (подача) энергоснабжающей организацией абоненту через присоединенную сеть, горячей воды и покупка (потребление) абонентом горячей воды для собственных нужд и оказания коммунальных услуг гражданам (для нужд граждан, проживающих в многоквартирном доме, по их поручению и за их счет) на условиях, предусмотренных договором и действующим законодательством.

Согласно п.7.3 договора в срок до 15 числа месяца, следующего за расчетным, потребитель производит оплату потребленной тепловой энергии и теплоносителя.

Истец надлежащим образом исполнил обязательства по договору, ответчику за период ноябрь-декабрь 2013 года отпущена через присоединенную сеть тепловая энергия в горячей воде, что подтверждается месячными протоколами учета тепловой энергии и теплоносителя. Однако задолженность до настоящего времени ответчиком перед истцом не погашена и составляет 6 614 руб. 48 коп.

Согласно ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергосберегающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

На день рассмотрения спора, доказательств оплаты стоимости принятой мощности или других возражений по факту неисполнения договорных обязательств, ответчиком не представлено, в связи с чем, исковые требования истца следует признать обоснованными и подлежащими удовлетворению в размере 6 614 руб. 48 коп.

Как следует из ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Истцом ответчику начислены проценты за пользование чужими денежными средствами по ст.395 ГК, что составляет 60 руб. 96 коп.

В соответствии со ст.395 ГК РФ, за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Начисление процентов произведено обоснованно, поскольку факт нарушения денежного обязательства по договору подтвержден документально.

Ответчик исковое заявление не оспорил, отзыв на исковое заявление, а также доказательств отсутствия своей вины в указанных недостатках не представил.

При таких обстоятельствах, заявленные требования обоснованы, подтверждены представленными доказательствами и подлежат удовлетворению в судебном порядке.

Руководствуясь ст.ст.307,309,539,544 ГК РФ, ст.ст.110,167-171 АПК РФ, суд решил взыскать с Государственному бюджетному учреждению города Москвы «Культурно-спортивный центр Печатники» в пользу Открытого акционерного общества «Московская объединенная энергетическая компания» долг в размере 6 614 (шесть тысяч шестьсот четырнадцать) руб. 48 коп., проценты в размере 60 (шестьдесят) руб. 96 коп., расходы по госпошлине в размере 2 000 (две тысячи) руб. 00 коп. (Полный текст данного решения приведен в приложении №1).

Как уже упоминалось выше, стороны предпринимательских договоров, одна из которых является иностранным субъектом предпринимательства или предприятием с иностранными инвестициями, вправе предусмотреть в договоре условие о рассмотрении их споров в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате РФ - постоянно действующем третейском суде. Существуют также иные третейские суды, разрешающие споры, вытекающие из предпринимательских договоров.

Глава 3. Особенности договорной работы в сфере предпринимательской деятельности

Значение договоров в предпринимательском праве сегодня трудно недооценить, поскольку они занимают преобладающее место в гражданском обороте. Наметившаяся в России тенденция развития предпринимательских отношений порождает применение договоров в сферах как частного, так и публичного права. Справедливо отмечает В.В. Груздев, что избежать употребления термина «договор» за пределами частного (гражданского) права вряд ли возможно, так как «там, где усмотрят хотя бы самую небольшую долю свободы в установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей, будут непременно обращаться к категории "договор"»Груздев В.В. Возникновение договорного обязательства по российскому гражданскому праву: Монография. М., 2010 // СПС «КонсультантПлюс».. Вместе с тем составляющие конструкцию договора элементы находят свое воплощение в рамках частного права и такой его отрасли, как гражданское право, где доминирует договорная природа и относительная автономия договорных сторон. Поэтому представляется важным остановиться на традиционных позициях в науке гражданского права, отражающих основные подходы к понятию «договор».

Термин «договор» является многозначным как в законодательстве, так и в теории: договор рассматривают как соглашение, юридический факт; как правовое отношение, возникающее из этого основания; как форму, которую соответствующее правоотношение принимает (документ)Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М., 1997. С. 10.. В свое время О.А. Красавчиков указывал: «Не вызывает сомнения, что подобное разночтение одного и того же термина не может не привести к различным недоразумениям и затруднениям теоретического и практического порядка»Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве // Категории науки гражданского права: Избранные труды: В 2 т. Т. 2. М., 2005. С. 173.. Сам ученый не приводил примеров таких недоразумений и затруднений, однако современные цивилисты в этом вопросе преуспели. Так, например, П.В. Крашенинников и Б.М. Гонгало приводят следующий пример: «В п. 4 ст. 10 Закона РФ "О залоге" указывается: "Условие о залоге может быть включено в договор, по которому возникает обеспеченное залогом обязательство. Такой договор должен быть совершен в форме, установленной для договора о залоге". Идея абсолютно правильная, но словесное воплощение ущербное»Договор. Постатейный комментарий глав 27, 28 и 29 Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. П.В. Крашенинникова. М., 2010 (авторы комментария ст. 420 ГК РФ - Б.М. Гонгало и П.В. Крашенинников)..

Тем не менее на фоне возникающих в законе и науке «ущербных» словесных воплощений термина «договор» невозможно не признать справедливость высказываний о необходимости решения задачи, стоящей перед научным сообществом и правоприменителями, по уяснению и отграничению различных значений одного понятия и их правильному употреблениюБатянов М.В. Срок действия гражданско-правового договора: Дис. … канд. юрид. наук. Самара, 2004. С. 53.. При этом важно отметить, что приведенные выше значения термина «договор» не вступают в противоречие, а взаимно дополняют друг друга. Все три указанных понятия тесно связаны между собой, являясь при этом вполне самостоятельнымиБрагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 16. В.А. Белов приходит к выводу об отсутствии возможности конструирования искусственного «понятия "договор" - эклектического конгломерата, обнимающего собой явления разного порядка» (см.: Белов В.А. К вопросу о соотношении понятий обязательства и договора // Вестник гражданского права. 2007. № 4.СПС «КонсультантПлюс»)..Приведенные значения договора в гражданском праве, несмотря на невозможность отражения ими всех составляющих названной конструкции, подразумевают и доказывают многогранность данного понятия. Ученые стараются выявить все новые и новые грани этого «неисчерпываемого» явления. Так, в настоящее время встречаются и иные «неординарные» подходы к понятию «договор». Например, А.Е. Назаров, считая, что материальное правоотношение обладает организационным характером, рассматривает договор как процесс в системе отраслей материального права. Сам же феномен процесса, по его мнению, указывает на растянутую во времени и структурно упорядоченную деятельность сторон, направленную на заключение, исполнение, изменение или прекращение договорных обязательствНазаров А.Е. Договор как процесс в системе отраслей материального права // Юридический мир. 2010. № 6. С. 21.. И хотя такой подход не предполагает разграничения процессуального и процедурного права, все же можно отметить тенденцию к развитию учения о договоре.

Для нашего исследования важно проявление договора как регулятора предпринимательских отношений, как средства саморегулирования, что предполагает исследование данной категории в несколько ином ракурсе, в отличие от ранее нами показанных и устоявшихся среди цивилистов значений договора. Однако прежде чем перейти к исследованию договора с этой точки зрения, отметим, что заданное направление вовсе не исключает, а наоборот, обогащает все три значения договора. В этом смысле показательно высказывание Б.И. Пугинского: «Если договор выполняет регулирующую роль - и в этом видится его главное назначение, - то как можно пытаться раскрыть сущность договора через понятия "сделка" и "правоотношение"… Ведь ни сделка, ни правоотношение никогда и ни в малейшей степени не выполняли праворегулирующую функцию. То же относится и к распространенным суждениям о договоре как о юридическом факте. Общепризнанно, что юридические факты не осуществляют правового регулирования, а лишь дают основания применять правовые нормы, относящиеся к соответствующим обстоятельствам»Пугинский Б.И. Частный договор в научной картине права // Ученые-юристы МГУ о современном праве: Сб. ст. М., 2005. С. 165..

Действительно, определяя договор как юридический факт (сделку), мы тем не менее выделяем его среди иных юридических фактов на основании того, что договор является средством регулирования, устанавливающим меру возможного и должного поведения, ведь не случайно О.А.Красавчиков отмечал, что «функция договора - это не форма (выражения, проявления и т.п.), а известный вид действия (воздействия) рассматриваемого юридического факта на общественные отношения»Красавчиков О.А. Гражданско-правой договор: понятие, содержание и функции // Антология уральской цивилистики. 1925-1989: Сб. ст. М., 2001. С. 178.. Подобный вывод нашел отражение в исследовании В.Р. Шарифуллина, считающего, что именно «регулятивные функции договоров выделяют их из ряда иных юридических фактов, обусловливают их относительно самостоятельное место в механизме правового регулирования»Шарифуллин В.Р. Частно-правовое регулирование: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Казань, 2006. С. 158..Регулятивная функция обозначена учеными и при исследовании договора как правоотношения. Ю.С. Поваров считает, что именно в этом случае договорный потенциал, в том числе регулятивный, оказывается востребованным особенно явно, поскольку порождаемые договорами обязательства имеют принципиальные отличия от всех иных (возникающих из других юридических фактов) обязательств: их содержание определяется взаимной волей сторон (соглашением сторон), реализуемой в рамках законаПоваров Ю.С. Правоустановительное и регулятивное значение договора применительно к субъективным гражданским правам различной природы // Систематика субъективных прав и систематика иных правовых явлений в частноправовой сфере: вопросы взаимосвязи: Сб. науч. ст. / Отв. ред. Ю.С. Поваров, В.Д. Рузанова. Самара, 2011. С. 66..

В советский период развития правовой науки на эту особенность договора указывала Р.О.Халфина: «Договор продолжает существовать и регулирует в рамках, установленных нормами объективного права, поведение участников порожденного им правоотношения до тех пор, пока не будет достигнут результат, на достижение которого данный договор направлен. Во все время существования порожденного договором правоотношения именно договор является критерием правомерности поведения сторон в этом правоотношении, образцом, с которым должно совпадать поведение сторон. …Договор …непосредственно регулирует поведение сторон, непосредственно определяет права и обязанности участников порождаемого им правоотношения»Халфина Р.О. Значение и сущность договора в советском социалистическом праве. М., 1954. С. 106..Е.А. Суханов подчеркивает, что условия договора определяют не только конечный результат (цель) и содержание согласованных действий сторон по исполнению, но во многих случаях, особенно в сфере предпринимательской деятельности, также порядок их совершения. «Здесь наиболее отчетливо проявляется регулирующая функция договора как сделки, определяющей характер и содержание возникшего на ее основе обязательства, и как обязательства, определяющего конкретные действия сторон по его исполнению. При таком подходе договор как средство (инструмент) регулирования взаимоотношений его участников предстает в виде согласованной сторонами и ставшей для них юридически обязательной программы их совместных действий по достижению определенного экономического (имущественного) результата»Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. Т. II. Полутом 1. 2-е изд., перераб. и доп. М., 1999. С. 153..

Договор как средство правового регулирования рассматривается многими видными учеными. Б.И. Пугинский пришел к выводу, что договор «позволяет... в известных пределах самим регулировать отношения путем установления взаимных прав и обязанностей... исходя из собственных интересов и специфики связей»Пугинский Б.И. Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях. М., 1984. С. 108.. Следует признать справедливым высказывание С.Ю. Морозова о том, что главное назначение договора - регулирование общественных отношений: «выполняя данную функцию, договор воздействует на такие отношения, т.е. функционирует»Морозов С.Ю. Система транспортных организационных договоров. М., 2011. С. 133.. Причем «любой договор направлен нарегулирование общественных отношений, а, следовательно, регулятивная функция является одной из основных»Там же. С. 136.. В обосновании значимости и весомости регулятивной функции договора в юридической литературе приводятся положения действующего законодательства, а именно - нормы п. 2 ст. 422 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ), устанавливающей правило о том, что вновь принятый закон не отменяет, по общему правилу, действия условий ранее заключенного договора; правила п. 1 ст. 6 ГК РФ, закрепляющие недопустимость применения аналогии закона при урегулированности отношений соглашением сторон; положения п. 2 ст. 5 ГК РФ, предусматривающие более высокие положения в «регулятивной» иерархии договорных условий, нежели такой источник гражданского права, как обычай делового оборотаПоваров Ю.С. Указ. соч. С. 65; Долинская В.В. Источники гражданского права. М., 2005. С. 64.. Выявление особенностей договора через его функции, в том числе регулятивную, вполне обоснованно. Б.И. Пугинский убедительно показал в своих трудах, что функция есть тот признак, который в соединении с другими создает качественную определенность договора. Договор раскрывает собственные, содержательные возможности лишь в реализуемых функциях, в функционированииПугинский Б.И. Указ. соч. С. 98.. Поэтому в юридической литературе наметился подход о выделении еще одного значения термина «договор» как совокупности условий, определяющих модель поведения договорившихся сторонБатянов М.В. Указ. соч. С. 59; Казанцев М.Ф. Концепция гражданско-правового договорного регулирования: Автореф. дис. … д-ра юрид. наук. Екатеринбург, 2008. С. 5-6., а судебная практика представлена изобилием актов, в которых подчеркивается регулирующая функция договораОпределение Санкт-Петербургского городского суда от 03.02.2011 № 33-1506/2011 (суд указал, что правоотношения сторон регулируются в том числе положениями заключенного договора). Подобный подход нашел отражение в определении Санкт-Петербургского городского суда от 01.03.2011 № 33-2833/11..

Регулирующая функция договора сближает его с законом и нормативными актами. Кроме того, как замечает В.В. Долинская, принцип «договор - закон для двоих» порядком устарел, о чем свидетельствует ряд правовых норм (п. 2 ст. 307, п. 3 ст. 420, ст. 430, ст. 435 ГК РФ и др.)Долинская В.В. Указ. соч. С. 63., указывая на близость указанных категорий. М.И. Брагинский выделил две принципиально важные особенности гражданско-правового договора, отличающие его от правовой нормы. «Первая связана с происхождением правил поведения: договор выражает волю сторон, а правовой акт - волю издавшего его органа. Вторая различает пределы действия того и другого правила поведения: договор непосредственно рассчитан на регулирование поведения только его сторон - для тех, кто не является сторонами, он может создать права, но не обязанности; в то же время правовой или иной нормативный акт порождает в принципе общее для всех и каждого правило (любое ограничение круга лиц, на которых распространяется нормативный акт, им же определяется)»Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 13. Подобный подход о разграничении договора и закона нашел отражение в работе М.Ф. Казанцева (см.: Казанцев М.Ф. Указ. соч. С. 6).. Как отмечает М.Ф. Казанцев, «закон и договор соотносятся не только (и не столько) как правовая норма и юридический факт. Это еще и регулятивные правовые акты (хотя и разные), которые вместе (хотя и по-разному) моделируют договорное правоотношение. Закон издается правотворческим органом в рамках публично-властных полномочий и регулирует отношения всех субъектов гражданского права, основанные на любых договорах соответствующего вида, а договор совершается самими субъектами гражданского права (сторонами договора) своей волей и в своем интересе и регулирует отношения, основанные только на данном договоре». Выявление регулирующей функции в договоре позволило многим ученым обосновать точку зрения о понятии договора как индивидуального акта. В юридической литературе обычно выделяют следующие признаки индивидуального акта, отличающие его от нормативного: а) воздействие на определенно-конкретные отношения; б) конкретность адресата; в) однократность реализации; г) прекращение действия акта после однократной реализации. Индивидуальный акт М.В. Батяновым применительно к договору понимается как результат направленных на установление договорного обязательства юридических действий субъектов права, выраженный в соглашении, отражающем интерес субъектов договора и определяющем модель их поведения.