Договор купли-продажи предприятия

Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство образования Республики Беларусь

Учреждение образования

Могилевский государственный университет им. А.А. Кулешова

Факультет экономики и права

Кафедра гражданского и хозяйственного права

Специальность «Правоведение»

Курсовая работа

по гражданскому праву

Договор купли-продажи предприятия

Студента 4-го курса группы п-091

Лагуна Владислава Александровича

Научный руководитель к.ю.н., доцент,

Трамбачева Татьяна Дмитриевна

Могилев - 2013



ОГЛАВЛЕНИЕ

• Введение
• Глава 1. Общее положение о договоре купли-продажи
• Глава 2. Правила заключение договора купли-продажи предприятия
• Глава 3. Существенные условия подписания договора купли-продажи предприятия
• Заключение
• Список использованных источников

Приложения



ВВЕДЕНИЕ

Вознаграждения за труд в настоящее время является основным источником удовлетворения материальных и культурных потребностей для каждого гражданина нашего общества, но формы такого использования на сегодняшний день наиболее многогранны. Так в качестве правовых форм использования вознаграждения за труд выступают многочисленные обязательства, которые направлены на передачу имущества в собственность. Самый распространенной формой приобретения (отчуждения) товаров (имущества) является договор купли-продажи и в особенности договор купли-продажи предприятия. Договор купли-продажи представляет собой такую юридическую форму, которая предназначена для обслуживания сферы товарного обращение в различных формах собственностей.

Под договором купли-продажи предприятия понимается договор, по которому продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам [2, ст.132].

В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законодательством или договором.

Целью работы является исследование в рамках гражданского права договор купли-продажи предприятия, понятия и его особенности сложившиеся в законодательстве Республики Беларусь.

Задачами данной курсовой работы являются следующими:

- рассмотреть договор купли-продажи и его исторические особенности становления в законодательстве Республики Беларусь;

- изучить основных положений договора купли-продажи предприятия;

- изучить особенности заключения договора купли-продажи предприятия.

Объектом исследования является договор купли-продажи предприятия, а так же предприятия как единый имущественным комплекс, его содержание и закономерности его деятельности.

Предметом исследования являются теоретические положения о договоре купли-продажи предприятия, высказанные различными учеными и правоведах по данной теме и о вопросах регулирования правоотношений в сфере купли-продажи предприятия, а также нормативно-правовая база, регулирующая отношения между участниками по договору купли-продажи предприятия.

Методологической основой настоящего исследования являются диалектический метод познания социальных процессов и явлений, формально-логический, исторический, сравнительно-правовой метод, а также системный анализ, имеющий универсальный характер и выступающий связующим звеном между различными областями общественных наук.

Материалом для написания данной курсовой работы являются в основном теоретические исследования белорусских и российских авторов. Изучением договора купли-продажи предприятия занимались такие ученые и исследователи, как Н.Ю. Кругловой, О.А. Киселева, А.П. Сергеевым, Д.А. Колбасиным, В.Ф. Чигирем, Е.А. Виноградова, Е.М. Левина и другие.



ГЛАВА 1. ОБЩЕЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ ДОГОВОРЕ КУПЛИ-ПРОДАЖИ

Для того что бы как можно подробно и планомерно изучить договор купли-продажи предприятия, мы должны в начале работы, определить сущность договора купли-продажи, что бы как можно больше углубиться в понимания договора купли-продажи предприятия. Договор купли-продажи является один из важнейших институтов в гражданском праве Республики Беларусь. Из истории нам известно то, что правовое регулирования этого договора насчитывает около четырех тысяч лет. В ходе многовекового процесса развития правовых систем происходил так называемый юридический отбор норм купли-продажи. Случайные, неудачные положения со временем убирались из законодательства, уступая свое место более целесообразным и качественным нормам регулирования права, повышая при этом уровень юридической техники. В самом начале правовые нормы, регулировавшие только куплю-продажу, со временем приобрели характер общих, исходных положений для других гражданско-правовых сделок.

Институт купли-продажи оказал огромное влияние на формирование договорного права всех правовых систем: в историческом аспекте из него выросла практически вся общая часть обязательственного права. В свою очередь, общие положения договорного права почти целиком распространили свое действие на отношения по купле-продаже [1, с. 235].

Договор купли-продажи на сегодняшний день является самым распространенным договором в гражданском обороте, не только в Республики Беларусь, но еще и в других странам мира. Перемещение материальных благ в товарной форме, составляющее основу любого обязательства, в договоре купли-продажи выступает в наиболее чистом виде, является его непосредственным содержанием. Особое значение этого института в современном праве обусловлено тем, что он обладает большой гибкостью, широкой сферой его применения, ведь по существу договор купли-продажи является наиболее универсальная форма товарно-денежного обмена [2, с. 48].

В связи с прогрессом в сфере техники и науки и в результате усложнение экономической жизни в обществе, все это привело к возникновению новых правовых форм регулирования отношений купли-продажи. В связи с этим происходит усложнения правовых норм и расширения отношений купли-продажи.

Договор купли-продажи в том виде, в котором он применяется в данное время в странах Европы, включая Республику Беларусь, ведет происхождение от римского права. Договор купли-продажи в его строгом классическом варианте был известен еще древнеримскому праву и закреплен в Двенадцати таблицах (451-440 вв. до н.э.) [21, с. 305].

В период существования Римской империи данный договор (emptio et venditio) сложился как самостоятельный консенсуальный вид договора, впоследствии ставший основой возникновения общей системы договорного права в странах Западной Европы, реципировавшихримское право. По римскому праву договор купли-продажи мог иметь своим предметом не только вещи, существовавшие на момент его заключения, но и будущие вещи и даже имущественные права [2, с. 49].

В дореволюционное время гражданское законодательство пошло по пути дифференциации отдельных видов договора купли-продажи с образованием трех самостоятельных договоров: купли-продажи движимых вещей, запродажи недвижимого имущества по купчей крепости и поставки. Это разделение вызывало критику со стороны многих видных юристов того времени. В проекте Гражданского уложения, внесенном в 1913 года в Государственную Думу, не ставшем законом в связи с Первой мировой войной, предусматривалось объединение трех названных договоров в единый договор купли-продажи [20, с. 247].

В начальный период существования советского государства Гражданский кодекс РСФСР 1922 года закрепил широкую концепцию договоров купли-продажи. Объяснялось это введением в стране новой экономической политики (нэпа), направленной на оживление товарного производства в условиях существования диктатуры пролетариата как политической власти. Впоследствии, однако, при переходе к плановой социалистической экономике сфера применения договора купли-продажи резко ограничилась. Договор купли-продажи стал применяться лишь в отношениях между гражданами, а также между гражданами и розничными торговыми организациями. Договоры между социалистическими организациями, основанные на системе жесткого государственного планирования, выделились в самостоятельные гражданско-правовые договоры (договоры поставки, контрактации, энергоснабжения) [19, с. 249].

Основу белорусского законодательства о купле-продаже составляет глава 30 Гражданского кодекса Республики Беларусь. Особенностью данного кодекса является то, что он обладает высоким уровнем юридической техники, а так же удачно сочетает в себе традиционных старые положений и новых норм, которые отсутствовали ранее. Правовое регулирование договора стало более полным и детальным, в результате чего резко уменьшилась необходимость в многочисленных подзаконных актах [1, с. 249].

Согласно части 1 статьи 426 Гражданского кодекса Республики Беларусь по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать имущество (вещь, товар) в собственность, хозяйственное ведение, оперативное управление (далее для целей настоящего раздела - в собственность, если из существа обязательства и статуса стороны в обязательстве не вытекает иное) другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять это имущество и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) [4, с. 256].

Наряду с Гражданским кодексом Республики Беларусь значительную роль в регулировании отношений купли-продажи играют специальные законы, а также подзаконные нормативные акты: указы Президента Республики Беларусь, постановления Правительства, акты отдельных государственных органов исполнительной власти. Некоторые из них имеют общее значение для всех или многих разновидностей купли-продажи, другие распространяются лишь на ее отдельные виды. Более подробно эти нормативные акты будут рассмотрены при изложении соответствующих аспектов купли-продажи [19, с. 250].

Договор купли-продажи всегда является консенсуальным договором, поскольку считается заключенным с момента, когда стороны достигли соглашения по всем существенным условиям. Подчас заключение и исполнение договора могут совпадать во времени. Но это не нарушает общего правила, поскольку закон не считает передачу товара обязательным условием заключения договора [19, с. 253].

Договор купли-продажи по своей правовой природе является возмездным, так как основанием исполнения обязательства по передаче товара является получение встречного удовлетворения в виде покупной цены, и наоборот.

Однако возмездность обязательства не равнозначна его эквивалентности. Рыночная экономика обеспечивает эквивалентность товарного обращения лишь на макроуровне, что не исключает неравенства встречных предоставлений по отдельным сделкам.

Наличие субъективных прав и обязанностей у обеих сторон договора купли-продажи позволяет характеризовать его как взаимный (синаллагматический).

Договор купли-продажи порождает обязательство по возмездному отчуждению имущества за покупную цену в виде денежной суммы, что позволяет отграничивать его от других договоров гражданского права.

Таким образом, по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать имущество (вещь, товар) в собственность, хозяйственное ведение, оперативное управление (далее для целей настоящего раздела - в собственность, если из существа обязательства и статуса стороны в обязательстве не вытекает иное) другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять это имущество и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Основными отличительными признаками обязательства из договора купли-продажи являются: возмездность, бесповоротная смена собственника имущества (иного правообладателя) и обусловленная этим уплата покупной цены в виде денежной суммы [21, с.304].

Исходя из вышеупомянутой истории становления договора купли-продажи, можно сделать вывод о следующем. На основании изложенного при заключении договора купли-продажи рекомендуется дать оценку наименованию и количеству товара, его цене и цели приобретения, необходимости наличия специальных разрешений, моменту передачи товара (документации к нему), перехода риска случайной гибели, оплаты товара, периоду гарантийного срока и срока обнаружения недостатков. Так же следует обращать внимания на то, что данные правила изложенные выше по купли-продажи распространяются и на договор купли-продажи предприятия. Этот договор представляет собой начало всех разновидностей купли-продажи и диктует основополагающие теоретические и практические основы составления и правила заключения этих договоров данного типа, а так же распространяется и на договор купли-продажи предприятия. Правила составления и заключения договора купли-продажи так же распространяются и оказывают особое влияния на договор купли-продажи предприятия и его дальнейшее совершенствования, а так же и его дальнейшее научное изучения в законодательстве Республики Беларусь.

ГЛАВА 2. ПРАВИЛА ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА КУПЛИ-ПРОДАЖИ ПРЕДПРИЯТИЯ

Под договором купли-продажи предприятия понимается договор, по которому продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам. В данном случае под предприятием понимается объект права собственности, а не его субъект, в качестве которого в соответствии с действующим гражданским законодательством могут выступать государственные и коммунальные унитарные предприятия как юридические лица [19, с. 247].

В соответствии с теорией гражданского права договор купли-продажи предприятия выделяют в отдельный вид договора купли-продажи и объясняется спецификой его предмета как сложной вещи или, иными словами, имущественного комплекса. Данный имущественный комплекс включает в себя не только объединенные в единое целое с целью производственного использования различного рода имущества в виде вещей (зданий и сооружений, оборудования, материалов, сырья и продукции, денежных средств), являющихся объектом права собственности, но и имущественные и неимущественные права, которые в собственность покупателя по договору купли-продажи не передаются [4, с. 306].

Помимо этого производственная деятельность предприятия нередко осуществляется на основе лицензий, имеющих строго персонифицированный характер и потому автоматически не передаваемых по договору купли-продажи.

Все эти особенности данного договора взятые вместе существенно влияет на договор купли-продажи предприятия, точнее, на правовые способы и возможности передачи его отдельных элементов (составных частей) покупателю. В связи с этим в определении договора купли-продажи предприятия, содержащемся в ст. 530 ГК, специально оговаривается, что покупателю передается в собственность имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам. Покупателю не передаются, за исключением случаев, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором, три категории прав [4, с. 323].

Во-первых, права продавца, полученные им на основании разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, если иное не установлено законом или другими правовыми актами. Данные права предоставляются строго определенным в лицензии физическим и юридическим лицам. При продаже предприятия, как правило, требуются или подтверждение такой лицензии, или выдача новой лицензии покупателю уполномоченным на то органом государственной или местной власти. Если продавец в нарушение указанных правил передает покупателю в составе предприятия обязательства, исполнение которых невозможно при отсутствии у покупателя требуемой лицензии, продавец не освобождается от исполнения таких обязательств перед кредиторами, в пользу которых они установлены. За исполнение данных обязательств продавец и покупатель несут перед кредиторами солидарную ответственность [15, с. 80].

Во-вторых, покупателю не передаются права, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (товарные знаки, знаки обслуживания и другие средства индивидуализации), а также права по использованию таких прав, принадлежащие продавцу на основании лицензии, если это конечно прямо предусмотрено в договоре. В противном случае применяется установленное частью 2 статьи 530 Гражданского кодекса Республики Беларусь общее правило о передаче покупателю указанных прав. В число данных прав законодателем ошибочно включено право на фирменное наименование, которое в соответствии со статьей 50 Гражданского кодекса Республики Беларусь относится к средствам индивидуализации юридического лица как субъекта договора, но не индивидуализации предприятия как объекта права [5, с. 327].

В-третьих, в соответствии с частью 1 и 2 статьи 533 Гражданского кодекса Республики Беларусь при продаже предприятия запрещается перевод входящих в его состав долгов покупателю без уведомления и согласия кредиторов.

Кредиторы до передачи предприятия покупателю должны быть письменно уведомлены о его продаже одной из сторон договора купли-продажи предприятия. В течение трех месяцев со дня уведомления кредитор, письменно не сообщивший продавцу или покупателю о своем согласии на перевод долга, вправе требовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убытков, либо признания договора купли-продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части. Вопрос об объеме недействительности договора (полного или частичного) решается в зависимости от величины долга кредитора, его соотношения с величиной долгов других кредиторов и наличия имущества у продавца (в составе продаваемого предприятия или за его пределами), могущего быть использованным для удовлетворения требований данного кредитора [5, с. 228].

Указанные выше требования по долгам, включенные в состав продаваемого предприятия, такие же требования вправе заявить продавцу и кредиторы, не уведомленные при этом о продаже предприятия. В данном случае иск об удовлетворении требований может быть предъявлен в течение одного года со дня, когда соответствующий кредитор узнал или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю.

В части 4 статьи 533 Гражданского кодекса Республики Беларусь в целях усиления правовых гарантий по возврату долгов, включенных в состав предприятия, предусматривается солидарная ответственность продавца и покупателя после передачи предприятия по долгам, переведенным на покупателя без согласия кредиторов [5, с. 327].

Договор купли-продажи предприятия, как правило, заключается в письменной форме в виде единого документа и конечно подписывается сторонами. При этом под договором как документом понимается не только сам текст договора с возможными последующими дополнительными соглашениями, но и приложенные к нему документы, указанные в части 2 статьи 532 Гражданского кодекса Республики Беларусь. В число этих документов так же входят и акт инвентаризации, бухгалтерский баланс (книга учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения), аудиторское заключение о составе и стоимости предприятия как имущественного комплекса, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований [7, с. 60].

Подготовка и составление указанных документов проводятся продавцом на стадии, предшествующей заключению договора купли-продажи предприятия, на основе тщательной проверки всех данных, включаемых в документы.

В отличие от всех договоров купли-продажи недвижимости, не считая договора купли-продажи жилого помещения, договор купли-продажи предприятия подлежит государственной регистрации, с момента которой он считается заключенным. Государственная регистрация договора купли-продажи объясняется сложностью его предмета, юридической важностью документов, входящих в состав договора, и, главное, необходимостью государственного контроля за процессом передачи предприятия от одного собственника к другому в связи с социальным, экономическим и иным общественным статусом предприятия в системе производительных сил страны [7, с. 59].

При продаже предприятий, связанных с приватизацией государственного и коммунального имущества, а также предприятий при несостоятельности (банкротстве) должника применяется специальное законодательство, имеющее приоритет в применении по отношению к нормам Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующим договор купли-продажи предприятия.

По правовой структуре договор купли-продажи недвижимости является договором консенсуальным, возмездным и двусторонним [19, с. 358].

Исполнение договора купли-продажи недвижимости имеет особенности в отношении передачи имущества и перехода права собственности на предприятие. Передача предприятия продавцом происходит по передаточному акту, в котором дается подробная характеристика предприятия как предмета договора, указываются данные об уведомлении кредиторов о продаже предприятия, содержатся сведения о выявленных недостатках переданного имущества и определяется перечень имущества, обязанности по передаче которого не исполнены продавцом ввиду его утраты [8, с. 70].

Следует различать фактическую и юридическую передачи предприятия от продавца к покупателю. Под фактической передачей понимаются действия сторон по передаче имущества предприятия продавцом во владение покупателя. По времени фактическая передача предприятия обычно предшествует юридической, хотя в отдельных случаях все может быть наоборот. Под юридической передачей понимается подписание сторонами передаточного акта о передаче предприятия. Именно день подписания данного акта обеими сторонами юридически считается днем передачи предприятия от продавца к покупателю по договору купли-продажи предприятия. С этого момента покупатель рассматривается в качестве лица, вступившего во владение имуществом предприятия, и соответственно лицом, на которое переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного в составе предприятия. С целью недопущения дисбаланса между фактической и юридической передачами имущества в случае наступления событий, ведущих к случайной гибели или случайному повреждению указанного имущества, фактическая и юридическая передачи имущества в составе предприятия должны быть максимально сближены, превращаясь в единый процесс передачи имущества во владение покупателя [8, с. 71].

Вместе с тем необходимо иметь в виду, что данный процесс, как правило, происходит до передачи права собственности на предприятие по договору купли-продажи. Как сказано в части 2 статьи 535 Гражданского кодекса Республики Беларусь, если иное не предусмотрено договором продажи предприятия, право собственности на предприятие переходит к покупателю и подлежит государственной регистрации непосредственно после передачи предприятия покупателю [8, с. 71].

В промежутке времени между передачей предприятия покупателю и переходом права собственности на предприятие к покупателям, т.е. когда право собственности на предприятие продолжает сохраняться за продавцом, продавец вправе распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав переданного предприятия, в той мере, в какой это необходимо для целей, для которых предприятие было приобретено. Однако продавец в указанный период времени лишается права на распоряжение самим предприятием как предметом договора купли-продажи. Законодатель тем самым проводит различие между правом продавца распоряжаться проданным по договору предприятием и принадлежащим ему правом распоряжаться отдельными видами имущества и правами, входящими в состав предприятия [20, с. 329].

Нарушение условий договора купли-продажи о качестве имущества и действительности прав, входящих в состав предприятия, влечет последствия, предусмотренные общим договором купли-продажи, с учетом особенностей, свойственных рассматриваемому виду договора купли-продажи.

Данные особенности объясняются, прежде всего, индивидуально-определенным характером предприятия как предмета договора и невозможностью его замены другим предприятием, экономико-социальной значимостью предприятия в жизни общества [19, с. 360].

Последствия передачи и принятия предприятия с недостатками, присущими данному договору, проявляются в двух видах.

При недостатках, выявленных в процессе передачи предприятия, отраженных в передаточном акте, в случае принятия предприятия покупателем, а также при передаче и принятии предприятия при наличии долгов (обязательств) продавца, которые не были указаны в договоре купли-продажи предприятия или передаточном акте, покупатель вправе требовать от продавца соответствующего уменьшения покупной цены предприятия, если право на предъявление иных требований не предусмотрено договором.

В первом случае продавец при уведомлении покупателя о недостатках имущества или отсутствии в этом составе отдельных видов имущества, подлежащих передаче, может без промедления заменить имущество ненадлежащего качества или предоставить покупателю недостающее имущество и тем самым избежать понижения цены за проданное предприятие. Во втором случае право требования покупателя об уменьшении покупной цены подлежит удовлетворению, если продавец не докажет, что покупатель знал о таких долгах (обязательствах) во время заключения договора и передачи предприятия [8, с. 71].

В тех случаях, когда будет установлено, что предприятие ввиду недостатков, за которые продавец отвечает, непригодно для использования по назначению, определенному в договоре, и недостатки не могут быть устранены продавцом на условиях, в порядке и сроки, установленные законом, иными правовыми актами или договором, или вообще неустранимы, покупатель вправе требовать в судебном порядке расторжения или изменения договора о купле-продаже предприятия и возвращения исполненного сторонами по договору. При этом при расторжении и изменении договора, а также при признании его недействительным двусторонняя и односторонняя реституция исполненного сторонами по договору может применяться, если такие последствия не нарушают права и законные интересы кредиторов продавца и покупателя, других лиц и не противоречат общественным интересам [9, с. 41].

В заключении можно сделать вывод о следующем. Договор купли-продажи предприятия является очень сложным и очень длительным по составлению и заключению, так как покупается (продается) не обычный товар (имущество), а уже готовый бизнес, который представляет собой определенное предприятия и его покупка сопровождается многочисленными документами, которые регламентированы законодательством Республики Беларусь в зависимости от вида данной покупки. Когда покупатель приобретает предприятия, то он может использовать его в предпринимательской деятельности и ему не требуется создавать при этом новое юридическое лицо, он может выступать в качестве индивидуального предпринимателя. Так же возможен и другой вариант развития событий, когда покупатель вносит купленное предприятие, в качестве так называемого вклада в уставной капитал нового образованного юридического лица, то получает взамен акции или право участия в данной организации. Так при подписании договора купли-продажи предприятия требуется тщательная проверка всех документов для установления качества и стоимости покупаемого предприятия, что является, пожалуй, основным критерием для покупателя при заключении данного договора купли-продажи.

ГЛАВА 3. СУЩЕСТВЕННЫЕ УСЛОВИЯ ПОДПИСАНИЯ ДОГОВОРА КУПЛИ-ПРОДАЖИ ПРЕДПРИЯТИЯ

Договор купли-продажи предприятия является очень сложным и многогранным. Так в состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законодательством или договором.

Исходя из вышесказанного, можно сказать о то, что в состав предприятия как объекта этого договора входит не только имущество этого предприятия, но и в том числе вещи и имущественные права, а так же обязанности (долги) данного предприятия.

Предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав [6, ст. 132].

При покупке готового бизнеса, то есть предприятия как имущественного комплекса, основной вопрос, который чаще всего стоит перед потенциальным покупателем данного бизнеса является быстрое приобретение интересующего его объекта. Купля-продажа предприятия как имущественного комплекса является одним из способов приобретения готового бизнеса. При этом следует отметить, что данный вариант, в отличие от реорганизации, требует значительных временных и приличных денежных затрат. Однако в случаях, когда требуется, например, смена собственника унитарного предприятия, купля-продажа имущественного комплекса остается, единственным выходом из данной ситуации.

По договору купли-продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам. Права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца и его товаров, работ или услуг, а также принадлежащие ему на основании лицензии права использования таких средств индивидуализации переходят к покупателю, если иное не предусмотрено договором [6, ст. 530].

В случаях, когда объектом купли-продажи предприятия как имущественного комплекса является исходя из ситуации унитарное предприятие, то в результате заключения сделки происходит смена собственника. Это подтверждается статьей 113 Гражданского кодекса Республики Беларусь, которая предусматривает, что имущество унитарного предприятия находится в государственной либо частной собственности физического или юридического лица.

В случаях смены собственника путем купли-продажи унитарного предприятия как имущественного комплекса, в случае если наименование собственника не отражено в наименовании унитарного предприятия, то его наименование не меняется и организационно-правовая форма остается прежней, какой была ранее.

Следует так же учитывать и то, что в состав предприятия как имущественного комплекса не входит трудовой коллектив продаваемого предприятия, так как работники представляют собой самостоятельные субъекты права и непосредственно являться предметом купли-продажи при совершении сделки по продаже предприятия не могут [6, с. 345].

Следует обратить внимания на то, что при купле-продаже унитарного предприятия, в отношении работников применяется статья 36 Трудового кодекса Республики Беларусь, которая предусматривает, что при смене собственника имущества организации новый собственник не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности имеет право расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером [1, с. 238].

Следующей особенностью купли-продажи предприятия является его регистрация как имущественного комплекса.

Купля-продажа предприятия как имущественного комплекса происходит в несколько этапов. При этом предприятие продолжает свою деятельность в обычном режиме, не зависимо от составления данного договора.

На первом этапе осуществляется регистрация предприятия как имущественного комплекса в республиканской организации по государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним.

В соответствии с пунктом 117 Перечня административных процедур, совершаемых Государственным комитетом по имуществу Республики Беларусь и подчиненными ему организациями в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, утвержденного Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 21.11.2007 №1578, для осуществления государственной регистрации создания предприятия как имущественного комплекса в Республиканскую организацию по государственной регистрации представляются:

- заявление, содержащее в том числе идентификационные сведения;

- устав юридического лица, а для полного или коммандитного товарищества - учредительный договор;

- свидетельство о государственной регистрации юридического лица;

- извещение о присвоении юридическому лицу учетного номера плательщика;

- легализованная выписка из торгового реестра страны происхождения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса организации в соответствии с законодательством страны ее происхождения, датированная не ранее одного года до дня подачи заявления о государственной регистрации, с нотариально засвидетельствованным переводом на белорусский или русский язык, если собственником имущества унитарного предприятия является иностранная организация;

- копия документа, удостоверяющего личность, с нотариально засвидетельствованным переводом на белорусский или русский язык, если собственником имущества унитарного предприятия является иностранный гражданин;

- документы, удостоверяющие личность гражданина - индивидуального предпринимателя, представителей и должностных лиц, а также документы, подтверждающие полномочия на подписание заявления;

- решение правообладателя, иного уполномоченного в соответствии с законодательством лица (органа) в письменной форме о создании предприятия (приказ, иной документ);

- документы, содержащие информацию из государственных реестров (регистров) о наличии зарегистрированных прав, ограничений (обременений) прав на имущество, включаемое в состав предприятия, если указанное имущество, права, ограничения (обременения) на него подлежат государственной регистрации в соответствии с законодательством (выписка из регистрационной книги, иной документ);

- перечень имущества и имущественных прав, входящих в состав предприятия, по форме, утвержденной Государственным комитетом по имуществу Республики Беларусь, содержащий список всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их;

- акт полной инвентаризации предприятия, включая документы, подтверждающие наличие и размеры безналичных денежных средств на расчетных банковских счетах;

- заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия либо заключение экспертизы правильности оценки имущества, либо о правильности определения величины уставного фонда акционерного общества, либо заключение о достоверности оценки имущества, вносимого в уставный фонд иного юридического лица, либо расчет величины чистых активов, заверенных соответствующим уполномоченным органом управления;

- бухгалтерский баланс;

- документ, подтверждающий согласие собственника имущества, включаемого в состав предприятия (уполномоченного органа), на его создание и осуществление государственной регистрации создания предприятия, возникновения права собственности, права хозяйственного ведения, права оперативного управления имуществом, в случае, когда заявление о государственной регистрации подается лицом, которому имущество, включаемое в состав предприятия, принадлежит на праве хозяйственного ведения, оперативного управления (решение соответствующего уполномоченного органа, гриф "СОГЛАСОВАНО" на решении правообладателя, иной документ);

- документы, подтверждающие согласие залогодержателей имущества на включение такого имущества в состав предприятия (письмо, гриф "СОГЛАСОВАНО" на решении правообладателя, иной документ);

- документ, подтверждающий внесение платы за совершение регистрационных действий [21, с. 307].

Регистрация предприятия как имущественного комплекса осуществляется в течение 30 дней со дня подачи заявления и внесения платы за совершение регистрационных действий.

При этом следует учитывать и то, что совершение регистрационного действия может быть приостановлено регистратором на срок не более одного месяца при необходимости истребования дополнительных сведений или документов, проведения технической инвентаризации или проверки характеристик недвижимого имущества, экспертизы подлинности документов, а также, если в соответствии с законодательством Республики Беларусь регистратор обязан убедиться в отсутствии у заинтересованных лиц возражений против совершения этого действия, это оговаривается в п. 3 ст. 35 Закона Республики Беларусь от 22.07.2002 №133-З "О государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним" [17, с. 51].

Государственная регистрация создания предприятия как имущественного комплекса, возникновения прав, ограничений (обременений) прав на него удостоверяется путем выдачи заявителю свидетельства о государственной регистрации создания предприятия как имущественного комплекса, возникновения прав, ограничений (обременений) прав на него. При этом моментом государственной регистрации являются время и дата подачи документов, представленных для осуществления государственной регистрации в ГУП "Национальное кадастровое агентство".

Так же следует обратить внимания на регистрацию перехода права собственности по договору купли-продажи предприятия. Как правило, после регистрации предприятия как имущественного комплекса заключается соответствующий договор купли-продажи предприятия. Сторонами сделок купли-продажи имущественных комплексов могут являться как юридические, так и физические лица. Форма и существенные условия договоров купли-продажи имущественных комплексов почти не отличаются от договоров купли-продажи любого другого имущества.

На заключительном этапе купли-продажи предприятия регистрируется переход права собственности по договору продажи предприятия в Республиканской организации по государственной регистрации и подаются соответствующие документы на государственную регистрацию в регистрирующий орган [17, с. 50].

Документы, необходимые для регистрации перехода права собственности.

Помимо заявления на данном этапе представляются:

- документы, выражающие содержание сделки, в которых указан регистрационный номер предприятия;

- документ, подтверждающий согласие собственника предприятия (уполномоченного органа) на совершение сделки с предприятием, в случае если стороной сделки является лицо, которое обладает правом хозяйственного ведения или оперативного управления на предприятие (решение соответствующего уполномоченного органа, письмо, другой документ);

- документ, подтверждающий согласие залогодержателя предприятия на совершение сделки с предприятием (например, письмо, гриф "СОГЛАСОВАНО", иной документ), - в случае если предприятие находится в залоге;

- документ, подтверждающий согласие залогодержателя имущества, включенного в состав предприятия, на совершение сделки с предприятием (например, письмо, гриф "СОГЛАСОВАНО", иной документ), - в случае если имущество, включенное в состав предприятия как имущественного комплекса, находится в залоге;

- перечень имущества и имущественных прав, входящих в состав предприятия, по форме, утвержденной Государственным комитетом по имуществу Республики Беларусь, содержащий список всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований - в случае государственной регистрации сделки по отчуждению предприятия;

- акт полной инвентаризации предприятия, включая документы, подтверждающие наличие и размеры безналичных денежных средств на расчетных банковских счетах, - в случае государственной регистрации сделки по отчуждению предприятия;

- заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия либо заключение экспертизы правильности оценки имущества, либо о правильности определения величины уставного фонда акционерного общества, либо заключение о достоверности оценки имущества, вносимого в уставный фонд иного юридического лица, либо расчет величины чистых активов, заверенных соответствующим уполномоченным органом управления, - в случае государственной регистрации сделки по отчуждению предприятия;

- бухгалтерский баланс - в случае государственной регистрации сделки по отчуждению предприятия;

- письменное согласие супруга (супруги) на совершение сделки по отчуждению предприятия - в случае государственной регистрации сделки по отчуждению предприятия, принадлежащего на праве собственности гражданину;

- документ, подтверждающий внесение платы за совершение регистрационных действий.

Также проводиться аудит состава и стоимости предприятия, из вышеуказанного перечня документов заслуживает особого внимания заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия.

До подписания договора продажи предприятия должны быть составлены и рассмотрены сторонами акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований [6,ст. 532].

Следует учитывать, что как имущественный комплекс может продаваться не только предприятие целиком, но и любая другая часть имущества данного предприятия. Аудиторское заключение о составе и стоимости продаваемого предприятия должно быть подготовлено аудиторской организацией либо аудитором, который является индивидуальным предпринимателем в соответствии с требованиями законодательства, регулирующего аудиторскую деятельность.

Выполнение обязательного специального аудиторского задания на подтверждение состава и стоимости предприятия при его продаже определено как "аудит состава и стоимости предприятия как имущественного комплекса", на это указывает статья 2 Закона Республики Беларусь от 08.11.1994 №3373-XII "Об аудиторской деятельности". Следует отличать выполнение такого специального аудиторского задания от оказания схожей, сопутствующей аудиту, услуги по оценке стоимости предприятия как имущественного комплекса, а также иного имущества. Названная услуга относится к оценочной деятельности, а не к аудиту как к проверке достоверности данных отчетности и должна осуществляться в соответствии с Положением об оценке стоимости объектов гражданских прав в Республике Беларусь, утвержденным Указом Президента Республики Беларусь от 13.10.2006 №615 "Об оценочной деятельности в Республике Беларусь" (далее - Положение об оценке стоимости [20, с. 371].

Исходя из этого, можно сказать о том, что аудит состава и стоимости предприятия как имущественного комплекса не является оценочной деятельностью. Следовательно, аудиторское заключение о составе и стоимости предприятия как имущественного комплекса, как правило, не отражает рыночной стоимости продаваемого предприятия, как ошибочно полагают в некоторых случаях потенциальные покупатели готового бизнеса.

Сам себе аудит, проводимый с целью подготовки такого заключения, должен включать оценку используемых организацией принципов ведения бухгалтерского учета, в том числе полноты и адекватности применения действующих положений по инвентаризации имущества, а также проверку данных по имуществу и обязательствам, приведенных в бухгалтерском балансе, приложениях к нему и других учетных документах. При этом стоимость имущества и оценка обязательств должны соответствовать данным бухгалтерского учета на дату проведения полной инвентаризации. От аудиторов по результатам проведения аудиторских процедур по сбору аудиторских доказательств в отношении данных перечня имущества и имущественных прав, входящих в состав предприятия как имущественного комплекса, требуется подтвердить состав и стоимость продаваемого предприятия [18, с. 206]. купля продажа предприятие беларусь

Оценка стоимости предприятия как имущественного комплекса проводится в соответствии с Положением об оценке стоимости. Установлены случаи, когда оценка стоимости объектов является обязательной это прописано в п. 21 Положения об оценке стоимости. В частности, при совершении сделки, предусматривающей отчуждение государственного имущества, либо сделки, которая может повлечь отчуждение государственного имущества, кроме имущества, относимого к оборотным активам государственных юридических лиц, в обязательном порядке оценивается стоимость соответствующего имущества, подлежащего возмездному отчуждению [21, с. 206].

Оценку предприятий как имущественных комплексов могут проводить юридические лица или индивидуальные предприниматели, осуществляющие оценочную деятельность.

Порядок проведения оценки имущества, находящегося в государственной собственности и закрепленного за государственными юридическими лицами на праве хозяйственного ведения или оперативного управления и переданного в виде предприятий как имущественных комплексов, установлен Инструкцией о порядке проведения оценки имущества, находящегося в государственной собственности, утвержденной Постановлением Государственного комитета по имуществу Республики Беларусь от 02.05.2008 №35. Следует помнить, что обязательная оценка должна проводиться до совершения соответствующих сделок в п. 22 Положения об оценке стоимости [16, с. 304].

В остальных случаях при продаже предприятий как имущественных комплексов, не являющихся государственным имуществом, проводить оценку не обязательно.

При заключении договора купли-продажи предприятия следует обратить внимания на защиту прав кредиторов, а также на форму договора, которая составляется каждым районном отдельно (Приложение А).

Немаловажным аспектом, связанным с продажей предприятия как имущественного комплекса, является защита прав кредиторов. Кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, до его передачи покупателю должны быть письменно уведомлены о его продаже одной из сторон договора продажи предприятия [6, ст. 533]. Выполнение данной нормы, безусловно, необходимо, но в некоторых случаях является простой формальностью. В частности, при продаже унитарного предприятия происходит смена собственника продаваемого предприятия, но стороной по обязательствам с кредиторами и после продажи является то же самое предприятие. Таким образом, в отношениях кредиторов с продаваемым унитарным предприятием фактически не происходит никаких изменений.

Аналогичное замечание относится и к пункту 2 статьи 533 Гражданского кодекса Республики Беларусь, устанавливающему, что кредитор, который письменно не сообщил продавцу или покупателю о своем согласии на перевод долга, вправе в течение трех месяцев со дня получения уведомления о продаже предприятия потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убытков. Ведь при купле-продаже унитарного предприятия перевода долга фактически не происходит, поскольку и после продажи субъектом права в отношениях с контрагентами остается то же унитарное предприятие [19, с. 325].

Кредитор, который не был уведомлен о продаже предприятия в порядке, предусмотренном пунктом 1 статьи 533 Гражданского кодекса Республики Беларусь, может предъявить иск об удовлетворении требований, предусмотренных п. 2 указанной статьи, в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю [6,ст. 533]. Иск о возмещении причиненных убытков в данном случае должен предъявляться кредитором именно продавцу предприятия, а не покупателю.

После передачи предприятия покупателю продавец и покупатель несут солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора [6,ст. 533]. Таким образом, в данной ситуации имеется некое противоречие с п. 3 ст. 533 ГК, поскольку в конечном итоге и покупатель, и продавец предприятия могут выступать ответчиками по делам, связанным с переводом долгов продаваемого предприятия без согласия кредиторов [14, с. 259].

Продажа предприятий, находящихся в процедуре банкротства. Экономическая несостоятельность (банкротство) - это неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная хозяйственным судом или правомерно объявленная должником. Должником признается неплатежеспособный индивидуальный предприниматель или неплатежеспособное юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, за исключением казенного предприятия, либо некоммерческой организацией, действующей в форме потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда [3, с. 39].

Продажа предприятий, в отношении которых применены процедуры экономической несостоятельности (банкротства), осуществляется на торгах в форме аукциона или конкурса. Торги проводятся в форме аукциона, за исключением случаев, предусмотренных законодательством, и по составу участников являются открытыми, кроме торгов по продаже ограниченно обороноспособного имущества должника, которое может быть продано только на закрытых торгах.

Передача предприятия покупателю оформление документов при купле-продаже предприятия как имущественного комплекса производится в соответствии со статьей 534 Гражданского кодекса Республики Беларусь. Предприятие передается продавцом покупателю по передаточному акту, в котором указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о продаже предприятия, а также сведения о выявленных недостатках переданного имущества и перечень имущества, обязанности по передаче которого не исполнены продавцом ввиду его утраты [16, с. 305].

Форма передаточного акта законодательством не установлена и определяется сторонами произвольно по взаимному согласию. При этом важным условием является соответствие формы передаточного акта требованиям предусмотренного статьей 9 Закона Республики Беларусь от 18.10.1994 №3321-XII "О бухгалтерском учете и отчетности" к первичным учетным документам, а также наличие в передаточном акте реквизитов по НДС. В этом случае отсутствует необходимость дополнительного оформления товарно-транспортных либо товарных накладных в отношении имущества продаваемого предприятия [13,с. 31].

Подготовка предприятия к передаче, включая составление и представление на подписание передаточного акта, является обязанностью продавца и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором [16, с.306].

Предприятие считается переданным покупателю со дня подписания передаточного акта обеими сторонами. С этого момента на покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного в составе предприятия.