Компетентный совет директоров является истоком эффективного корпоративного управления. От того на сколько четко он выстраивает стратегию развития корпорации, ведет надзор за деятельностью исполнительных органов, согласует интересы участников, анализирует информацию зависит успешность управления в организации.

Несмотря на большой объем полномочий, совет директоров, как правило, не влияет прямо на работу исполнительных структур организации. Он ведет свою деятельность на основании законодательных актов, устава корпорации, а также локальных нормативных источников, например, Положения о совете директоров, которое принимается общим собранием участников. Коллегиальный орган должен решать только те вопросы, которые законом или уставом отнесены к его компетенции, поэтому важно четко установить «рамки» компетенции данного органа в уставе корпорации для устранения неясности в разграничении полномочий органов управления.

Стоит отметить, что вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества (ст. 65 Закона об АО). Это ограничение установлено из-за разграничения сферы деятельности и ответственности разных органов управления. Например, обычно совет коллегиальный орган вырабатывает стратегическую политику с целью увеличения прибыльности, обеспечивает устойчивое финансово-экономическое состояние корпорации, а также ведет контроль над деятельностью исполнительных органов. Компетенцию наблюдательных советов изучаемых коммерческих корпораций рассмотрим далее в третьей главе. Коллегиальный орган каждый год предоставляет отчеты общему собранию о своей деятельности.

Качество работы коллегиального органа зависит, в том числе, и от его состава. Важно соблюсти баланс членов по их опыту, квалификации, знаниям и т.д. Акционеры должны доверять совету директоров, иначе не будет достигнуто эффективного выполнения своих функций советом. Членом совета директоров может стать физическое лицо, даже если оно не является участником корпорации. Поскольку данный орган управления считается обязательным для акционерного общества, то его образование и функционирование довольно детально урегулированы соответствующим законодательством. Количество членов в совете директоров должно быть достаточным для обеспечения результативной организации работы комитетов, исполнительных органов, но и не быть избыточным, чтобы не препятствовать взаимодействию всех членов коллегиального органа Долгопятова Т.Г., Ивасаки И., Яковлева А.А. Российская корпорация: внутренняя организация, внешние взаимодействия, перспективы развития. - М.: ГУ-ВШЭ, 2007. С. 87.. Так, устав АО закрепляет количественный состав совета директоров, в его составе не может быть менее 5 членов. В соответствии с п. 3 ст. 66 Закона об АО в акционерных обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 должно быть не менее 7 членов совета директоров, а для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 10000 - не менее 9 членов. В состав совета директоров ООО могут входить не более 25% членов исполнительных органов, а также они не могут являться председателями данного органа (п.2 ст. 32 ФЗ № 14-ФЗ).

Существуют некоторые ограничения вступления в состав коллегиального органа отдельных лиц. Так, согласно пп. "г" п. 2 ст. 6 Федерального закона от 08.05. 1994 г. № 3-ФЗ "О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания РФ" и п. 3 ст. 3 Закона РФ от 26.06.1992 № 3132-1 "О статусе судей в РФ" не могут быть членами совета директоров члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы Федерального Собрания РФ, судьи, государственные служащие. Лицам, которым по решению суда не разрешено заниматься управленческой деятельностью, также запрещено быть членами совета в соответствии со ст. 3.11 Кодекса РФ об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ и ст. 47 Уголовного кодекса РФ от 13.06.1996 № 63-ФЗ.

Члены могут получать информацию о деятельности корпорации, заявлять требования о возмещении причиненных организации убытков, знакомиться с бухгалтерской и иной документацией, также они могут оспаривать сделки, совершенные корпорацией, и требовать применения последствий их недействительности. Для выполнения своих функций член коллегиального органа имеет возможность ознакамливаться со всей необходимой информацией о деятельности организации. Хотя законодатель и закрепил право на получение информации, но заметим, соответствующий порядок этого действия законом не закреплен. В результате чего одни члены коллегиального органа могут получить преимущества перед другими членами в получении информации Кашанина Т. В., Сударькова Е. А. Акционерное право. Практический курс. - М.: Издат. группа НОРМА - ИНФРА - М, 2014. С. 117..

Избрание членов совета директоров АО происходит в порядке кумулятивного голосования общим собранием сроком на год (п. 4 ст. 66 Закона об АО). В случае прекращения полномочий совета директоров по причине не созыва в установленные сроки годового общего собрания, решения по проведению, подготовке и созыву годового собрания общества также продолжают приниматься этим же составом совета директоров Определение ВАС РФ от 29.12.2011 № ВАС-17165\11 по делу № А38-2648\2010.. Члены должны вести свою деятельность в интересах корпорации. Они ответственны перед корпорацией за убытки, которые причиняются их виновными действиями (или бездействием), если иная ответственность не установлена отечественным законодательством.

Ключевой фигурой в коллегиальном органе выступает его председатель, который избирается на первом заседании большинством голосов членов коллегиального органа. Согласно ст. 67 ФЗ об АО он может в любое время переизбраться по решению совета директоров, если это предусмотрено учредительным документом организации. Председатель выполняет важную задачу - он планирует работу коллегиального органа, а именно занимается определением порядка проведения заседаний, их периодичности, формирует вопросы повестки дня, а также в его обязанности входит предоставление оценки деятельности коллегиального органа перед корпорацией. Зачастую председатель располагает достаточно большими полномочиями. Например, он непосредственно влияет на работу исполнительного органа и других участников, осуществляет помощь в принятии решений, планирует деятельность совета директоров, контролирует соблюдение регламентов заседаний, подводит итоги обсуждения, формируя протокол Кашанина Т. В., Сударькова Е. А. Акционерное право. Практический курс. - М.: Издат. группа НОРМА - ИНФРА - М, 2014. С. 129.. Если председатель отсутствует, то его полномочия реализует один из членов совета директоров по решению коллегиального органа.

Исходя из буквального толкования положений гражданского законодательства, следует заключить, что председатель совета директоров, не обладает полномочиями по представлению интересов хозяйствующего субъекта в отношениях с третьими лицами, действуя без доверенности. В том числе он не вправе осуществлять совершение сделки от имени общества по причине того, что это относится к компетенции ЕИО, о чем речь пойдет далее. Вместе с тем, существуют судебные решения об ином. Так, если полномочия прежнего директора были прекращены, а новый единоличный исполнительный орган не избран, то сделки, совершенные председателем совета директоров, действовавшим именно как председатель совета директоров, а не как единоличный исполнительный орган, не признаются недействительными. В частности, ФАС Волго-Вятского округа при рассмотрении подобного вопроса исходил из того, что не установлено нормативного запрета на выполнение председателем коллегиального органа функций единоличного исполнительного органа в отсутствие последнего. К тому же суд отметил, что прекращение полномочий директора не должно препятствовать ведению деятельности корпорации Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 20.03.2006 по делу № А43-9645\2005-2-359..

П.2 ст. 64 ФЗ об АО устанавливает, что за выполнение своих функций членам совета директоров может выплачиваться вознаграждение или компенсироваться расходы при выполнении обязанностей. Данное положение конкретизируется Постановлением ФАС Поволжского округа от 26.05.2008, которым было установлено, что такое право существует, но обязанность отсутствует. Кроме того, пп. 11 п. 1 ст. 48 Закона об АО содержит положения о компетенции высшего органа, который распределяет чистую прибыль корпорации и может направить часть нераспределенной прибыли для выплаты такого вознаграждения, но законом это не гарантировано Постановление ФАС Поволжского округа от 26.05.2008 по делу № А57-20194/07.. Если же внутренний документ организации содержит условия о вознаграждении, то юридическое лицо обязано выплатить вознаграждение членам коллегиального органа Постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.06.2013 по делу № А13-9753/2012..

Стоит добавить, что совет директоров не вправе осуществлять ограничение деятельности директора, если это не предусмотрено уставом общества, т.к. законодатель не закрепляет таких ограничений со стороны наблюдательного совета Постановление ФАС Поволжского округа от 24.10.2008 по делу № А57-24259\07-3-43..

Подготавливать вопросы для повестки дня, а также получать своевременно необходимую информацию о деятельности корпорации, призваны комитеты совета директоров. Кодексом корпоративного управления рекомендовано в п. 2.8. создавать комитеты, входящие в состав коллегиального органа, которые предварительно рассматривают наиболее важные вопросы деятельности общества. Например, комитет по аудиту, комитет по вознаграждениям, комитет по номинациям (назначениям, кадрам), иные (комитет по стратегии, комитет по корпоративному управлению, комитет по этике, комитет по управлению рисками, комитет по бюджету, комитет по здоровью, безопасности и окружающей среде и др.). Для того чтобы упорядочить деятельность комитетов рекомендуется ввести внутренние регламентирующие документы, которые определяют задачи комитетов, порядок их деятельности и формирование состава. При этом в п.2.8.5. состав комитетов рекомендовано формировать так, чтобы на предварительном обсуждении вопросов учитывались всесторонне различные мнения. На практике часто председатель совета директоров руководит такими комитетами, например, отвечающими за кадровые вопросы, за выплату вознаграждений.

Заседания совета директоров проводятся регулярно в предусмотренные нормативными документами сроки, как правило, не реже одного раза в квартал. Кодексом корпоративного управления рекомендуется организовывать заседания по мере необходимости. Форма заседаний может быть очной и заочной. При этом форму проведения заседания совета директоров рекомендовано определять с учетом важности вопросов повестки дня. На заседаниях очной формы должны обсуждаться наиболее важные вопросы (п. 2.7.1., 2.7.3). Не позднее чем через 1 месяц после избрания совета директоров должно проводиться первое заседание, на котором обсуждается кандидатура председателя из членов совета директоров. В основном это осуществляется комитетом по назначениям, который также предлагает кандидатуры корпоративного секретаря, создается структура совета, т.е. формируются его комитеты.

Для признания заседания совета директоров легитимным, необходимо наличие кворума - не менее половины состава совета директоров. В отдельных случаях внутренними документами корпорации при голосовании по отдельным вопросам могут быть предусмотрены более жесткие требования к определению кворума. Устав организации может закрепить право решающего голоса председателя в случае равенства голосов при решении вопросов. Решения заседания, состав присутствовавших членов фиксируются в протоколе, который подписывается председателем и секретарем. Копии протокола рассылаются всем участникам совета директоров в сроки, предусмотренные внутренними документами корпорации. В случае несогласия с формулировкой своей позиции, высказанной в рамках заседания, член совета директоров может обратиться с просьбой его корректировки. Вместе с протоколом необходимо хранить и бюллетени для голосования, а также письменные мнения директоров, которые не смогли принять участие в заседании. Порядок работы совета законодателем не регламентирован, поэтому обычно он оформляется внутренними документами корпорации либо фиксируется в уставе.

Таким образом, подводя итоги по данному параграфу, отметим, что в корпоративном законодательстве регламентировано обязательное создание коллегиального органа (наблюдательного совета), представленного советом директоров, только в публичном акционерном обществе. Остальные корпорации формируют данный орган в случаях, предусмотренных законодательством и уставом юридического лица. Коллегиальный орган ведет контроль над деятельностью исполнительных органов, а также ответственен за общее руководство корпоративной организацией. Свою деятельность совет ведет посредством проведения очных или заочных заседаний, созываемых председателем совета директоров. Решения заседаний и состав присутствующих членов коллегиального органа фиксируются в протоколе председателем и секретарем совета. Анализируя положения специальных законов и ГК РФ, мы пришли к выводу, что порядок проведения заседаний совета директоров должным образом не регламентирован, также не упорядочена деятельность комитетов коллегиального органа, отсутствует регламент предоставления информации членам данного органа и др., что порождает значительные разногласия на практике по осуществлению деятельности советом директоров.

2.3 Исполнительные органы в управлении коммерческой корпорации

Исполнительный орган коммерческой корпорации может быть коллегиальным и (или) единоличным. В отличие от коллегиального исполнительного органа, который образуется в соответствии с уставом или в силу специального положения закона, единоличный исполнительный орган формируется в обязательном порядке.

Исполнительные органы руководят текущей деятельностью юридического лица и находятся под контролем общего собрания. В уставе хозяйствующего субъекта обязательно необходимо отразить компетенцию данного органа Акофф Р. Планирование будущего корпорации. - М.: Прогресс, 2013. С. 97.. Принципиально важно указать в уставе те пределы, в которых исполнительный орган вправе распоряжаться собственностью, имуществом организации Могилевский С.Д., Самойлов И.А. Корпорации в России: правовой статус и основы деятельности: учеб. пособие. - 2-е изд. - "Дело", 2013. С. 231.. Согласно ст. 69 Закона об АО и ст. 65.3 ГК РФ, по общему правилу, единоличный исполнительный орган руководит текущей деятельностью корпорации, но к его полномочиям не относятся вопросы компетенции общего собрания и коллегиального органа. Также данный орган исполняет решения высшего органа управления и совета директоров.

Лицом, выполняющим функции единоличного исполнительного органа может быть избрано любое лицо, не обязательно его избирать из числа участников, для этого происходит голосование на заседании высшего органа управления, причем выбор кандидата может произойти, в том числе, как на внеочередном собрании, так и в форме заочного голосования, ограничения в законодательстве отсутствуют Швырков Олег. Условия корпоративного управления // Бизнес и Власть. - 2014, №7(8).. Срок его полномочий указывается в решении общего собрания и в уставе. Датой начала выполнения обязанностей исполнительного органа следует считать следующий день после даты принятия решения общим собранием учредителей, если иное не предусмотрено уставом или протоколом.

ЕИО занимается ведением оперативно-хозяйственного функционирования. В действительности единоличный орган самостоятельно выражает волю корпорации вовне, по общему правилу действуя без доверенности на основании устава. Данный орган в системе управления действует от имени организации без доверенности, представляет интересы коммерческой корпорации в отношениях с государственными, общественными и иными организациями, физическими лицами, заключает и расторгает договоры, выдает доверенности на право представительства от имени организации, принимает на работу и увольняет сотрудников, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания, издает приказы и дает обязательные для исполнения указания всем сотрудникам коммерческой организации и т.д. (ст. 40 Закона об ООО).

Как уже отмечалось ранее, единоличных исполнительных органов в корпорации может быть несколько, они действуют как совместно, так и обособленно друг от друга, а также полномочия могут быть переданы управляющему (физическому лицу, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя) или же управляющей компании (юридическому лицу) (п.3 ст. 65.3 ГК РФ). Коммерческие корпорации свободны в установлении модели реализации "исполнительных полномочий". Выбор модели управления корпорациями осуществляется участниками самостоятельно и подлежит обязательному фиксированию в учредительных документах, а также в едином государственном реестре юридических лицЯновская О.А., Никифорова Н.В. Корпоративное управление: Учебник-Алматы: Экономика, 2015. С. 163.. Порядок избрания управляющей компании или управляющего, а также порядок их деятельности аналогичны порядку избрания и деятельности единоличного исполнительного органа, однако правовой характер складывающихся отношений отличается. Указанное обусловлено заключением с данными субъектами договора гражданско-правового характера, а не трудового. В соответствии со ст. 42 ФЗ № 14-ФЗ гражданско-правовой договор с управляющим от имени корпорации подписывает лицо, председательствовавшее на общем собрании участников, утвердившее условия договора с управляющим, или иным уполномоченным. По общему правилу от имени управляющей компании договор подписывается единоличным исполнительным органом Микрюкова Г.А. Новое о понятии и видах юридических лиц по ГК РФ // Пятый пермский международный конгресс ученых-юристов: Материалы международной научно-практической конференции, Пермь, 2014. С. 179..

Стоит отметить, что избрание ЕИО не означает прекращение полномочий управляющей организации в случае отсутствия решения о прекращении ее полномочий Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 25.10.2006 № Ф04-3268/2005(27054-А27-15) по делу № А27-435/05-6.. В случае, если срок полномочий единоличного исполнительного органа истек, но совет директоров не выбрал нового директора, то данный исполнительный орган продолжает свои полномочия Постановление ФАС Московского округа от 17.10.2007 № КГ-А41/10571-07 по делу № А41-К1-21698/06..

Предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, иногда именуют принципом "двух ключей" Афанасьев М., Кузнецов П., Фоминых А. Корпоративное управление глазами директората. М., 2014. №5.. Обычно в зарубежных корпорациях такая совокупность образует правление - как коллегиальный исполнительный орган. В данном случае важно определить в уставе какие вопросы решаются совместно или раздельно директорами. Если в уставе не разграничена компетенция между исполнительными органами, то следует предположить, что часть вопросов текущей деятельности корпорации должно решаться ими совместно. Однако выступать от имени корпорации во внешних отношениях без доверенности сможет лишь лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа. Единоличные исполнительные органы в полной мере несут гражданско-правовую ответственность, предусмотренную для членов органов управления юридических лиц Шиткина И. Гражданско-правовая ответственность членов органов управления хозяйственных обществ: классическая доктрина и современные тенденции правоприменения // Хозяйство и право. 2013. № 3.. Солидарная ответственность наступает, если деятельность будет совместной, а раздельная - в случае, если каждый директор действует индивидуально. Уставами корпораций может быть предусмотрено подписание определенных договоров несколькими директорами, которые не подчиняются друг другу. Если же документ подписал один директор, неуполномоченный на данное действие самостоятельно без участия другого директора, тогда его можно будет оспорить в судебном порядке, поскольку будет требоваться объем полномочий обоих директоров: в таких случаях решения принимаются только при обоюдном согласии всех содиректоров. Эта схема позволяет осуществлять контроль и защиту от принятия неправомерных или ошибочных решений. Плюсы данного принципа заключаются в том, что не нужно искать временно замещающего обязанности директора, в случае отсутствия первого (командировки, больничный и т.д.), несколько лиц могут действовать без доверенности от имени организации; устанавливается система «сдержек и противовесов», в частности, предусматривается ряд вопросов, по которым решение может приниматься только всеми директорами совместно. Минусы введения нескольких директоров заключаются в том, что может возникнуть несогласованность их действий, что может привести к совершению неправомерных действий по отношению к организации и ее участникам. Поэтому стоит оценивать возможные результаты применения схемы управления несколькими единоличными исполнительными органами.

Один из руководителей вправе отказаться от совершения сделки в части своих полномочий, если считает, что договор является незаконным Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. № 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".. Модель управления корпорацией несколькими директорами будет считаться эффективной, если, например, разграничить их полномочия по разным оперативно-хозяйственным направлениям или по различным сегментам рынка и признать такие полномочия независимыми Титаев В.Н. Власть. Бедность. Кооперация: Монография/ В.Н. Титаев - Саратов: РИИЦ Поволжского кооперативного института, 2011.С. 211.. Но, в действительности, введение необходимости заключить какую-либо сделку с согласия всех директоров вполне укладывается в модель корпоративного управления, при которой создается коллегиальный орган управления (дирекция, правление).

В уставе корпораций необходимо определить срок полномочий ЕИО, состоящего из нескольких лиц. Положения ГК РФ не дают точной информации о том, что должны ли быть сроки полномочий одинаковыми у всех директоров или же разными. Если два директора будут действовать независимо друг от друга, то логично, что и сроки их полномочий вполне могут быть разными. Если же речь идет о директорах, действующими совместно, то логично, что у них должен быть одинаковый срок полномочий. Но во втором случае мы можем столкнуться с проблемой, если один из директоров, к примеру, уволится, а другой директор продолжит свою деятельность. Прямого ответа каким образом можно установить срок полномочий нескольких директоров, действующими совместно или независимо друг от друга, в законодательстве мы не находим.

В корпоративной организации может избираться коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и т.д.), действующий на основании устава, а также внутреннего документа юридического лица (положения, регламента или иного документа), утверждаемого общим собранием, в котором может быть зафиксировано какие решения единоличного исполнительного органа должны одобряться правлением, а также установлены его состав и осуществление принятия решений Хессель М. Корпоративное управление: Владельцы, директора и наемные работники.- М.: Джон Уайли энд Санз. 2016.С.164.. Тем самым, ведется контроль за деятельностью директора, а также минимизируется риск принятия неправомерных решений. Избрание коллегиального исполнительного органа происходит на общем собрании. Также в случае образования совета директоров в организации, компетенция по формированию рассматриваемого органа может быть передана ему. Уставом корпорации определяется количественный состав органа.

Исполнительные органы управления осуществляют свою деятельность на платной основе, в отличие от высшего органа управления по общему правилу.

Функции председателя правления осуществляет директор, кроме случая, когда его полномочия переданы управляющей компании (управляющему). Данное правило является императивным, соответственно, эти функции иное лицо осуществлять не вправе Постановление ФАС Уральского округа от 23.01.2014 № Ф09-14292/13.. По сути, правление контролирует деятельность директора, несмотря на то, что ЕИО выступает в качестве председателя коллегиального исполнительного органа.

Порядок разграничения компетенции исполнительных органов ни в одном нормативном акте не закреплен. Обычно его фиксируют в уставе юридического лица, т.к. во-первых, он является учредительным документом корпорации, во-вторых, именно в этом документе определяется компетенция органов управления. Но не все организации закрепляют такой порядок разграничения, в силу диспозитивности требования, что на практике приводит к разногласиям исполнительных органов по принятию решений того или иного вопроса.

Подводя итоги изучения формирования и деятельности исполнительных органов в корпоративной организации, делаем вывод о следующем: исполнительные органы могут быть представлены единоличным исполнительным органом, а также коллегиальным исполнительным органом при совместном участии в управлении по текущим вопросам с директором. Корпоративное законодательство закрепляет обязательное создание лишь единоличного исполнительного органа, которым может быть физическое или (и) юридическое лицо. В корпорации возможно осуществление функций единоличного исполнительного органа несколькими лицами. При этом особо важным является закрепление компетенции и порядок разграничения полномочий между исполнительными органами в учредительных документах корпораций, что на должном уровне не регламентировано законодательными актами.

Глава 3. Характеристика корпоративного управления в отдельных видах коммерческих корпораций

3.1 Хозяйственное общество

корпоративный управление коммерческий модель

Среди хозяйственных обществ различают публичные и непубличные общества. По данным из ЕГРЮЛ в РФ действуют 3 707 264 обществ с ограниченной ответственностью и 98 242 акционерных обществ Сведения ЕГРЮЛ по состоянию на 01.04.2017 г. https://egrul.nalog.ru/.

Публичным обществом выступает акционерное общество (далее - ПАО), являющееся коммерческой организацией, у которой уставный капитал разделяется на определенное число акций, подтверждающие обязательственные права участников (акционеров) общества по отношению к данной корпорации (ст. 2 ФЗ об АО). Число акционеров в ПАО не ограничено, акции публично размещаются и могут свободно продаваться на рынке. В состав АО входят как физические, так и юридические лица.

В соответствии п.2 ст. 66.3 ГК РФ к непубличным обществам относят общества с ограниченной ответственностью и АО, в которых акции распределяются только среди учредителей или заранее определённого круга лиц.

Обществом с ограниченной ответственностью (далее - ООО) считается хозяйственное общество, у которого разделяется на доли уставный капитал, его участники не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (п.1 ст. 87 ГК РФ). Количество участников (физических и юридических лиц) не может быть свыше 50. Не имеют права от своего имени принимать участие в ООО государственные органы и органы местного самоуправления. Учреждения могут войти в состав общества лишь при одобрении собственника, если иное не установлено законом. Например, автономное учреждение может с согласия своего учредителя внести имущество в уставной (складочный) капитал других организаций или иным образом передавать имущество другим организациям в качестве их учредителя или участника (за исключением объектов культурного наследия народов РФ, Архивного фонда РФ, национального библиотечного фонда) (ч. 6 ст. 3 Федеральный закон “Об автономных учреждениях” от 03.11.2006 № 174-ФЗ). Законодателем предусмотрена возможность, что ООО может входить в состав других хозяйственных обществ за исключением случаев, предусмотренных законом.

Участники хозяйствующего общества обладают правами такими, как получение информации о его деятельности, ознакомление с его бухгалтерскими отчетами и иной документацией, участие в процессе распределения прибыли (участие в принятии решений такого характера). Также иные права регламентируются законодательством и учредительными документами корпорации. Что касается обязанностей по управлению, то в основном они заключаются в принятии участия (лично или через представителя) в собраниях общества, в выборах его органов. Впрочем, данные обязанности не безусловны, их неисполнение не влечет каких-то санкций. Коллегиальность в управлении не столь велика: общее собрание можно не посещать и оставлять свой голос письменно, отвечая на вопрос в бюллетене. Также участники не вправе разглашать конфиденциальную информацию о деятельности хозяйственного общества.

Сходством во всех хозяйственных обществах является разделение их уставного (складочного) капитала на доли, принадлежащие их участникам. Владение долей в уставном капитале обеспечивает, с одной стороны, правом участия в управлении деятельностью общества и распределении получаемой ею прибыли, а с другой - как правило, ограничивает личные риски участников корпорации, связанные с коммерческой деятельностью юридического лица.

Основная особенность хозяйственных обществ заключается в том, что они представляют собой не объединение лиц, а объединение капиталов, что сказывается на специфике системы управления обществом. ФЗ об АО, ООО и ГК РФ регламентируют формирование системы управления, включающую различные органы, обладающие своей компетенцией и осуществляющие функции принятия решения и контроля.

Законодательством РФ о хозяйственных обществах предусмотрена возможность создания четырех органов управления, через которые общество осуществляет свою правоспособность. Общее собрание и единоличный исполнительный орган являются обязательными органами, а коллегиальный исполнительный орган и совет директоров (наблюдательный совет) создаются по усмотрению общества (за исключением ПАО).

Совет директоров (наблюдательный совет) и общее собрание общества являются распорядительными органами, исполнительными выступают правление и директор. В свою очередь, в обществе действует контролирующий орган - ревизионная комиссия, в том числе независимый аудитор или аудиторская компания, основной задачей которых является проведение контроля над финансово-хозяйственной деятельностью общества, но, как правило, их не относят к непосредственным органам управления.

Структура органов обществ зависит от количества акционеров (участников), например, в публичных акционерных обществах создаются в обязательном порядке общее собрание, совет директоров, ЕИО и ревизионная комиссия, также по своему усмотрению может быть сформирован коллегиальный исполнительный орган. В непубличных обществах законом регламентировано создание в обязательном порядке общего собрания, единоличного исполнительного органа (п. 2, п. 4 ФЗ об ООО). Создание ревизионной комиссии законодательно закреплено в случае, если количество участников ООО превышает 15 человек, в остальных случаях общество может создать данный орган в соответствии с уставом (ст. 32 Закона об ООО).

ФЗ об АО (ст. 47) и ФЗ об ООО (ст. 32) признают высшим органом управления хозяйственных обществ общее собрание акционеров (участников). Посредством своего участия в общем собрании акционеры и участники реализуют свое право на участие в управлении деятельностью.

Компетенция высшего органа управления АО регламентирована ст. 48 Закона об акционерных обществах. Общее собрание вносит изменения в устав общества или утверждает его в новой редакции, реорганизует АО, отвечает за ликвидационный процесс общества, формирует совет директоров, определяет количество и номинал акций, уменьшает или увеличивает уставный капитал путем изменения номинальной стоимости акций, образует исполнительные органы, если данная задача не отнесена к компетенции совета директоров уставом, формирует ревизионную комиссию, счетную комиссию, утверждает годовой, финансовый отчет, если это не входит в компетенцию совета директоров, принимает решения об участии в ассоциациях, утверждает внутренние регламентирующие документы и др. Полный перечень полномочий должен быть зафиксирован в уставе общества. Также стоит отметить, что высший орган не может рассматривать и принимать решения по вопросам, не входящим в его компетенцию.

Гражданский кодекс РФ регламентирует исключительную компетенцию общего собрания АО, определяет вопросы, которые нельзя передать на решение исполнительным органам и совету директоров. При смешанной компетенции вопросы решаются либо советом директоров, либо общим собранием, в зависимости от закрепления полномочий органов в уставе, например, одобрение крупной сделки с имуществом, превышающим 25 % - 50% балансовой стоимости активов общества Ломакин Д.В. Очерки теории акционерного права и практики применения акционерного законодательства. - "Статут", 2005. С.116.. Такое решение должно быть одобрено единогласно советом директоров. Если же единогласия не достигнуто, то вопрос о принятии решения об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания (п. 2 ст. 79 Закона об АО). В таком случае решение будет принято простым большинством голосов и считается окончательным Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. Волтерс Клувер, Москва, 2006. С. 512..

Высшим органом ООО является общее собрание участников согласно ст.32 ФЗ об ООО. Все участники корпорации имеют право принимать участие в голосовании на общем собрании.

Вопросы по образованию и досрочному прекращению полномочий исполнительных органов и ревизионной комиссии могут передаваться на решение коллегиальному органу (если он образован в обществе).

В ООО может не создаваться совет директоров и все полномочия по общему руководству осуществляет общее собрание участников.

Уставом общества устанавливается порядок и сроки проведения собраний. Годовое собрание решает такие вопросы, как избрание совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора), утверждается аудитор, утверждение годовых отчетов. Также данный перечень вопросов остается незакрытым, годовое собрание может принимать решение и по другим вопросам в рамках своей компетенции.

Также ст. 47 ФЗ об АО содержит положения о внеочередных собраниях, которые проводятся помимо годовых. Стоит отметить, что специальным правом ("золотая акция") требовать созыва внеочередного собрания акционерного общества обладают представители РФ и субъектов РФ (п. 3 ст. 38 ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества"). В требовании о проведении внеочередного общего собрания акционеров формулируются вопросы и их решения, а также предлагается форма проведения собрания.

В отличие от периодичности созывов годовых общих собраний АО, очередные собрания участников ООО могут проводиться значительно чаще, если это предусмотрено уставом, но не реже 1 раза в год. Годовые результаты деятельности общества должны подводиться на одном из очередных собраний не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 4 месяца после окончания финансового года (ст. 34 ФЗ об ООО). Порядок и случаи, когда проводится внеочередное собрание, регламентировано в ст. 35 Закона об ООО и в уставе общества.

Далее разберем подробнее формы проведения собраний. Различают очное собрание, когда предполагается совместное присутствие акционеров (участников) общества, на таком собрании обсуждаются вопросы повестки дня и принимаются по ним решения посредством голосования. Заочное собрание не предполагает обязательного совместного присутствия акционеров (участников) или их представителей, голосование по вопросам повестки дня проводится в бюллетенях. Т.к. законодательством не закреплен порядок проведения собраний в заочной форме, он должен быть регламентирован уставом. Голосование проводится с помощью обмена документами через почтовую, телеграфную, телетайпную, телефонную, электронную или иную связь, которая обеспечивает подлинность сообщений и их документальное фиксирование. Существуют некоторые ограничения по вопросам, которые могут решаться на заочном собрании, указанные в ст. 48, ст. 50 Закона об АО. Согласно ст. 38 Закона об ООО чтобы определить порядок проведения заочного собрания в ООО, необходимо создать специальный внутренний документ. Поскольку законодателем не предусмотрен порядок и условия проведения собраний, в уставе корпорации необходимо их регламентировать.

Особенность АО заключается также и в возможности проведения смешанного голосования (в очно-заочной форме), хотя оно не регулируется законом, но Пленум ВС РФ в своем Постановлении закрепил возможность проведения собраний в данной форме Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".. Процедура голосования бюллетенями возможна в АО с числом акционеров с голосующими акциями (обыкновенными и привилегированными) более 1000 человек, а также в АО независимо от такой численности, если это предусмотрено уставом (п. 2 ст. 60 Закона об АО). В данном случае голосующий акционер может присутствовать непосредственно на собрании или же может свое решение оформить в бюллетене без личного присутствия на общем собрании и отправить его в общество.

Согласно ст. 58 ФЗ об АО для правомочности собрания необходимо наличие кворума акционеров, т.е. в собрании должны принять участие акционеры, по общему правилу обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. Решения на собраниях принимаются большинством голосов, в отдельных случаях, предусмотренных ст. 49 ФЗ об АО, решения принимаются ѕ голосов. Что касается принятия решений на общем собрании участников ООО, то понятие кворума не применяется, т.к. подсчет голосов осуществляется не от числа присутствующих на общем собрании, а от общего количества участников корпорации, т.е. должно присутствовать необходимое количество голосов, отданных за принятие того или иного решения Гутников О. В., Литовкин В. Н. Юридические лица в гражданском праве / Отв. ред. О. В. Гутников, В. Н. Литовкин. М.: Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, 2011.. Также в уставе могут закрепляться положения о принятии некоторых решений единогласно, при этом могут возникнуть разногласия в законе и уставе корпорации по этому поводу. Судебная практика в данном случае не имеет единой точки зрения. Так, Постановление Президиума ВАС РФ № 6530/12 содержит разъяснения о том, что перечень вопросов, по которым принимается решение единогласно, может быть расширен в уставе по усмотрению участников в силу того, что в законе не содержится требований по максимальному количеству голосов для принятия решений Постановление Президиума ВАС РФ от 23.10.2012 г. № 6530/12 по делу № А51-8502/2010.. Другая точка зрения представлена в Постановлении ФАС Московского округа № КГ-А40/141-08. Суд указывает на то, что единогласное принятие решений возможно только по вопросам, для которых законодательством это предусмотрено (например, единогласно принимается решение о реорганизации или ликвидации общества, согласно п.2 ст. 33 ФЗ об ООО). Остальные решения принимаются простым или квалифицированным большинством голосов от общего числа участников общества Постановление ФАС Московского округа от 26.12.2008 г. № КГ-А40/141-08 по делу № А40-26096/07-132-254.. Мы придерживаемся больше первой точки зрения - законодатель предоставляет возможность самостоятельного определения требований к необходимому количеству голосов для принятия решений: даже если установлен императивный перечень вопросов, которые должны решаться единогласно, по остальным вопросам не исключено, что требования могут быть ужесточены, что отражается в уставе общества.

Одним из требований для признания решений собраний (заседаний) имеющими юридическую силу является удостоверение данных решений. Так, ст. 67.1 ГК РФ закрепляет требование об обязательном удостоверении решений общего собрания и состава участников (акционеров), присутствовавших на нем: для ПАО - лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии (для этого таким организациям необходима лицензия), для непубличных АО - добавляется возможность нотариального удостоверения, для ООО - нотариальным удостоверением или в уставе общества можно указать иной способ, позволяющий достоверно установить факт принятия решения. Однако в законодательстве не зафиксированы последствия несоблюдения надлежащего удостоверения решений (в ст. 181.4, 181.5 ГК РФ не содержатся оснований ничтожности или оспоримости). В письме Банка России от 25.11.2015 № 06-52/10054 указывается, что на общества, состоящие из одного участника или акционера, положения ст. 67.1 ГК РФ не распространяются Письмо Банка России от 25.11.2015 № 06-52/10054 "О некоторых вопросах применения Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации".. Аргументируется это тем, что решения в таких обществах принимаются единственным участником (акционером) и оформляются письменно, а положения о порядке и сроках подготовки, созыва и проведения общего собрания участников (акционеров) не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания (ст. 39 ФЗ об ООО, ст. 47 ФЗ об АО). Противоположная точка зрения была представлена Арбитражным судом Западно-Сибирского округа в Рекомендациях научно-консультативного совета, утвержденных Президиумом суда от 08.07.2015. В них отмечалось, что данные исключения не установлены и решения единственного участника (акционера) хозяйственного общества подлежат нотариальному удостоверению либо удостоверению регистратором. Это свидетельствует об отсутствии единой точки зрения в судебной практике по вопросам принятия решений из-за различного толкования норм права в данной сфере. Однако Верховный Суд РФ уточнил, что ничтожными являются решения очных собраний участников хозяйственных обществ, не удостоверенные нотариусом или лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров и выполняющим функции счетной комиссии, в порядке, установленном пп 1-3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, если иной способ удостоверения не предусмотрен уставом ООО либо решением общего собрания участников такого общества, принятым участниками общества единогласно Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 №25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой ГК РФ».. Исходя из вышеперечисленного, следует признать, что удостоверение решения единственного учредителя (участника) общества необходимо в обязательном порядке.

По сравнению с требованиями удостоверения решений в ООО, в непубличном АО отсутствует возможность выбора использования способа удостоверения иным путем кроме, как удостоверение нотариусом или лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии. Исполнение этого требования часто приводят к достаточно большим финансовым и организационным расходам, которые могут неблагоприятно сказаться на небольшом АО или же на холдинге, где общие собрания проводятся достаточно часто Степанов Д.И. Новые положения Гражданского кодекса о юридических лицах\\ Закон. - 2014. - № 7. . В данном случае предлагается пересмотреть ст. 67.1 ГК РФ и ввести возможность выбора способа удостоверения решений собраний подобно способам в ООО.

Последствия проведения собрания с нарушениями приводит к признанию его решений, не имеющими юридической силы, а собрание несостоявшимся независимо от обжалования их в суде (п. 10 ст. 49 ФЗ об АО), о чем содержатся пояснения в п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ № 19 Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19 (ред. от 16.05.2014) "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах".. Такими нарушениями являются: принятие решений по вопросам, не входящим в компетенцию высшего органа управления, несоблюдение кворума (простого большинства акционеров, обладающих голосующими акциями), а также принятие решений по вопросам, не входящим в повестку дня (исключение - если все акционеры общества присутствовали на собрании).

В ст. 56 ФЗ об АО регламентировано создание счетной комиссии, которая создается в акционерном обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более 100. Она должна проверять полномочия участников собрания, проводить их регистрацию, определять кворум, обеспечивать порядок голосования, вести подсчет голосов и подводить итоги общего собрания, составлять протокол и передавать бюллетени в архив общества. Если в АО присутствует число акционеров с голосующими акциями более 500,то вводится должность регистратора с аналогичными функциями. Согласно Определению ВАС РФ от 12.07.2011 Определение ВАС РФ от 12.07.2011 № ВАС-9021/11 по делу № А08-4329/2010-19. органом, в чью компетенцию входит избрание секретаря и членов счетной комиссии в рамках полномочий по подготовке, созыву и проведению общего собрания, является совет директоров (наблюдательный совет), который выступает коллегиальным органом управления, создающимся по усмотрению обществ (за исключением ПАО). Как отмечалось ранее, функции коллегиального органа в случае его отсутствия может выполнять общее собрание (п. 1 ст. 64 ФЗ об АО), для чего необходимо указать в уставе лицо, ответственное за проведение собраний.

Стоит отметить, что в РФ совет директоров имеет уникальную конструкцию: он осуществляет часть функций управления и часть функций контроля (что нашло отражение даже в двойном названии «совет директоров» и «наблюдательный совет»). Разногласия по поводу совмещения этих функций в одном органе до сих пор существуют.

Ст. 64 ФЗ об АО закрепляет, что рассматриваемый орган ведет общее руководство деятельностью общества. Компетенция совета директоров АО закреплена в ст.65 Закона об АО - совет определяет приоритеты в деятельности организации; созывает общие собрания, утверждает повестку дня общего собрания; определяет цену имущества корпорации; формирует исполнительные органы, если это право отнесено уставом к его компетенции, ответственен за утверждение годового отчета, он создает филиалы и представительства, дает рекомендации по величине вознаграждений членов ревизионной комиссии и др. В практике появляются случаи, когда коллегиальный орган решает вопросы о выплате вознаграждений ревизионной комиссии, однако, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 20.05.2008 уточнило, данный орган превышает свои полномочия и это решение относится к компетенции высшего органа Постановление ФАС Дальневосточного округа от 20.05.2008 № Ф03-А51/08-1/1644 по делу № А51-8975/07-5-357.. Совет директоров может определять лишь размер вознаграждения, но не решать вопросы о его выплате членам ревизионной комиссии. Что касается определения размера вознаграждения членам совета директоров, то по Постановлению ФАС Московского округа от 24.03.2006, высший орган управления не вправе передавать это полномочие совету директоров АО, т.к. данный вопрос относится к исключительной компетенции общего собрания Постановление ФАС Московского округа от 24.03.2006, 13.03.2006 № КА-А40/1553-06 по делу № А40-33187/05-121-287.. Однако решение коллегиального органа по установлению оплаты председателю совета директоров легитимно, если в годовом отчете высшего органа управления указан размер вознаграждения Постановление ФАС Московского округа от 22.03.2006, 15.03.2006 № КГ-А40/1705-06 по делу № А40-25984/05-134-170..

Совет директоров отвечает за стратегическое развитие общества, принимает решения по наиболее важным аспектам хозяйственной деятельности корпорации. Совет директоров призван обеспечивать соблюдение прав акционеров, урегулировать конфликты между участниками общества. Данный исчерпывающий перечень полномочий коллегиального органа не может быть передан на решение исполнительным органам.

Формирование коллегиального органа АО закреплено Законом об АО. За избрание членов в совет директоров ответственность несет общее собрание. Совет избирается сроком на 1 год, т.е. действует до следующего созыва годового общего собрания (ст. 66 ФЗ об АО). В случае не проведения годового общего собрания в установленные сроки, совет директоров прекращает свои полномочия, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров Определение ВАС РФ от 29.12.2011 № ВАС-17165/11 по делу № А38-2648/2010..

Порядок ведения работы совета директоров в АО регламентируется законодательством, а в ООО - внутренними документами. Свою деятельность данный орган осуществляет посредством проведения заседаний. Для решения вопросов на заседаниях необходимо соблюдение кворума (присутствие не менее половины от числа членов коллегиального органа) (п. 1 ст. 68 ФЗ об АО). По общему правилу решения принимаются большинством голосов, если не предусмотрено иное уставом и внутренним документом (п.3 ст. 68 Закона об АО). Для того чтобы решение заседания было правомерным, необходимо соблюдение требований о надлежащем уведомлении членов совета директоров о предстоящем заседании, а также соблюдения порядка проведения заседания Определение ВАС РФ от 29.06.2010 № ВАС-7852/10 по делу № А12-15634/2009.. Данные требования содержатся в п. 8 ст. 68 Закона об АО и ст. 36 Закона об ООО. Уставом корпорации и ее внутренним документом регламентируется порядок созыва и проведения заседаний совета директоров АО.

Членами совета могут выступать физические лица, но совершенно не обязательно, чтобы они были членами корпорации. Их полномочия могут быть досрочно прекращены. В законодательстве содержатся ограничения по количественному и качественному составу коллегиального органа. Так, члены правления (дирекции) не могут составлять более ј состава совета директоров. ЕИО не может быть одновременно председателем совета директоров (п.2 ст. 66 ФЗ об АО).