Исходя из положений ГК РФ единоличный исполнительный орган в обязательном порядке создается в обществе. Он является волеизъявляющим органом в системе корпоративного управления, в лице которого корпорация проявляет себя вовне, действуя без доверенности на основании устава, в том числе ЕИО представляет интересы корпорации, отвечает за совершение сделок, за осуществление иных полномочий, приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности (п.3 ст. 65.3 ГК РФ). Так, как законный представитель общества, ЕИО акционерного общества может участвовать в уплате налогов корпорации наличными деньгами, что не противоречит положениям ст. 45 Налогового кодекса РФ Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20.08.2008 по делу № А42-6789/2007..

Исполнительный орган общества может быть либо единоличным, либо единоличным и коллегиальным. Срок выполнения его функций устанавливается общим собранием или указывается в уставе. Единоличный исполнительный орган занимается руководством текущей деятельности организации, повседневно управляет делами юридического лица. Наделение полномочий директора происходит с момента его избрания в установленном законом порядке, а не с даты внесения сведений о нем в ЕГРЮЛ, т.к. они не носят правоустанавливающего характера Постановление ФАС Московского округа от 24.05.2007, 31.05.2007 № КГ-А40/4546-07 по делу № А40-57950/06-21-336.. Правоустанавливающим документом, подтверждающим полномочия ЕИО, считается решение общего собрания или коллегиального органа Постановление ФАС Поволжского округа от 19.09.2011 по делу № А57-15001/2010..Уставом или внутренними документами могут быть ограничены полномочия ЕИО. В силу п. 3 ст. 65.3 ГК РФ к компетенции единоличного исполнительного органа относится решение вопросов, не входящих в компетенцию высшего органа управления и коллегиального органа (ст. 69 Закона об АО и п. 3 ст. 40 Закона об ООО). Согласно пп. 3 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ решением участников (учредителей) непубличного общества, которое должно быть принято единогласно, в уставе может быть предусмотрена передача ЕИО функций коллегиального исполнительного органа.

Кодекс корпоративного поведения отмечал, что ЕИО ответственен за осуществление политики, стратегии, целей общества Распоряжение ФКЦБ РФ «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения» (вместе с «Кодексом корпоративного поведения» от 5 апр. 2002 г.) от 4 апр. 2002 г. № 421/р // Вестник ФКЦБ России. - 2002. - 30 апр. (№ 4).. Исполнительные органы общества призваны отвечать за обеспечение создания и поддержания функционирования рациональной системы управления рисками и внутреннего контроля в обществе, что закреплено в Кодексе корпоративного управления Письмо ЦБ РФ от 10.04.2014 № 06-52/2463 "О Кодексе корпоративного управления" // СПС "КонсультантПлюс"..

Как отмечалось ранее, единоличный исполнительный орган хозяйственного общества может быть представлен физическим лицом и юридическим лицом - управляющей организацией (управляющим). Полномочия ЕИО передаются по гражданско-правовому договору управляющей организации (управляющему). Стоит отметить, что в ст.53, ст. 65.3 ГК РФ, а также ст. 42 Закона об ООО и ст. 69 ФЗ об АО не уточнен характер договора, по которому происходит передача полномочий директора к ИП или коммерческой организации. В соответствии со ст. 779 ГК РФ договор по передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации является договором возмездного оказания услуг, по которому управляющий оказывает услуги, а общество производит оплату за них. Также это подтверждается в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 29.05.2007.

Проанализировав нормативные акты, мы можем прийти к выводу, что порядок передачи полномочий директора управляющему (управляющей компании) законодателем не закреплен. На практике возникают спорные ситуации - когда прекращаются полномочия ЕИО и каким образом они передаются управляющему или управляющей организации. При решении данного вопроса, можем обратиться к судебной практике. Так, в Постановлении ФАС Центрального округа от 03.03.2008 было установлено, что полномочия директора прекращаются досрочно только при принятии решения о прекращении его полномочий Постановление ФАС Центрального округа от 03.03.2008 по делу № А09-5745/07-5; Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 03.07.2007 № Ф08-3372/2007 по делу № А63-16116/2006-С3.. В случае, если с управляющим был заключен договор о передаче ему полномочий ЕИО, но не было принято решения о прекращении деятельности директором, это означает, что единоличный исполнительный орган вправе продолжить выполнение своих функций. Аналогично данное правило применяется, когда избирается директор, при этом управляющий продолжает вести свою деятельность до принятия решения о прекращении своих полномочий Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 25.10.2006 № Ф04-3268/2005(27054-А27-15) по делу № А27-435/05-6..

Обращаясь к Постановлению ФАС Северо-Кавказского округа от 03.07.2007 и Постановлению ФАС Северо-Кавказского округа от 03.07.2007 мы пришли к выводу, что фактом передачи полномочий от ЕИО к ИП (коммерческой организации) является составление протокола заседания совета директоров (или общего собрания), в котором закреплено решение о передаче полномочий, а также заключение договора с управляющим (управляющей организацией) Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 03.07.2007 № Ф08-3365/2007 по делу № А63-16115/2006-С3..

Таким образом, в корпорации возможно создание различных моделей исполнительных органов, путем предоставления полномочий ЕИО нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга. Норма ст. 53 ГК РФ предусматривает закрепление в уставе общества любых конструкций компетенции ЕИО - они могут действовать полностью независимо друг от друга, так и решать вопросы только совместно. При множественности исполнительных органов необходимо четко разграничить компетенцию в уставе (способ их действия по конкретным вопросам - совместный или раздельный), однако в нормативных актах не содержится подробных положений о порядке такого разграничения. С учетом действующего законодательства РФ возникают практические сложности по определению компетенции нескольких исполнительных органов и ее достоверности со стороны третьих лиц и самих акционеров (участников) общества, т.к. уставы некоторых корпораций не являются публичными достоверными документами с учетом нашего законодательства (за исключением публичного АО, непубличного АО, осуществляющее публичное размещение облигаций или иных ценных бумаг, а также непубличного АО с числом акционеров более 50), а сведения ЕГРЮЛ хоть и публичны, но в них не содержится перечень полномочий исполнительных органов. Для того чтобы защитить общество и его акционеров (участников) от недобросовестных действий множественных директоров, решивших воспользоваться пробелами в законодательстве и недостаточной детализацией их полномочий в уставе, предлагаем дополнить п. 1 ст. 5 ФЗ о государственной регистрации подпунктом л.3) следующего содержания: "сведения о разграничении компетенции при множественности лиц, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица", в котором будет зафиксирована информация о том, как принимаются решения директорами (совместно или независимо друг от друга), приведены краткие сведения о разграничении компетенции этих лиц по сферам деятельности, полномочиях каждого такого лица, их ограничении.

На некоторые вопросы по данной проблеме мы находим комментарии в судебной практике. Так, Постановление Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 утвердило, что при отсутствии в ЕГРЮЛ сведений о распределении полномочий между несколькими лицами, действующими от имени корпорации, предполагается, что они действуют независимо друг от друга по всем вопросам компетенции.

Существующее законодательство способствует выбору оптимальной для конкретного хозяйственного общества структуры его органов управления, а также наиболее эффективно разграничить между ними полномочия. Выбирая оптимальное количество единоличных исполнительных органов учредители обладают возможностью определить наилучший способ реализации своих интересов Турбина И. А. Новеллы в части управления хозяйственными обществами: возможность образования нескольких единоличных исполнительных органов. Новосибирск: Изд-во СибАГС: Российская академия народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации, 2014. С. 279..

Решением высшего органа или совета директоров происходит образование и досрочное прекращение полномочий исполнительных органов, если уставом данное правомочие закреплено за тем или иным органом (ст. 40 ФЗ об ООО, ст. 69 ФЗ об АО).

Коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и т.д.) может образовываться в обществах по их усмотрению. Решение о формировании правления АО принимается общим собранием или коллегиальным органом, в в соответствии с уставом (пп. 8 п. 1 ст. 48, пп. 9 п. 1 ст. 65 Закона об АО), в ООО члены правления избираются общим собранием участников (п. 1 ст. 41 Закона об ООО).

В законах о хозяйственных обществах отсутствуют требования, предъявляемые к количественному составу правления, сроков его полномочий и компетенции, правила созыва заседаний, поэтому их регламентация должна происходить в уставе и внутренних документах общества.

Как отмечалось ранее, членами правления являются физические лица, которые могут и не быть акционерами (участниками) хозяйственного общества (ст. 41 ФЗ об ООО). Традиционно они выполняют какую-либо трудовую функцию в обществе, находятся на руководящих должностях. К отношениям между правлением и обществом могут применяться нормы трудового законодательства РФ, если это предусмотрено законом и его уставом Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 № 21 "О некоторых вопросах, возникших у судов при применении законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации").. Сроки полномочий правления и директора могут не совпадать. В случае прекращения полномочий ЕИО, данное лицо продолжает выполнять обязанности председателя правления Бычков А.И. Статья: Коллегиальный исполнительный орган. (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2017)..

Правление ведет свою деятельность посредством проведения заседаний, на которых принимаются решения по вопросам, входящим в его компетенцию. В уставе и внутренних документах закрепляется требование по наличию кворума для проведения заседания правления, а для АО он не должен составлять менее 50% от числа избранных членов правления. Если количество становится недостаточным, то коллегиальный орган принимает решение об образовании временного коллегиального исполнительного органа на внеочередном собрании акционеров, если это относится к его компетенции (п. 2 ст. 70 ФЗ об АО). Итоги заседания закрепляются в протоколе, который должен предоставляться ревизионной комиссии или аудитору, а также членам совета директоров.

Любой член правления при голосовании обладает одним голосом, который не вправе передавать другому лицу. Каждый член коллегиального органа несет индивидуальную ответственность за результат своей деятельности (ст. 70 Закона об АО, ст. 44 Закона об ООО).

В компетенцию данного органа на практике часто включаются вопросы об утверждении оперативных финансово-хозяйственных планов юридического лица и отчетов об их исполнении, разработка методических документов по осуществлению производственных процессов.

В законодательстве в настоящий момент не закреплены положения по разграничению полномочий ЕИО и коллегиального исполнительного органа, поэтому данное разграничение юридическое лицо закрепляет в своем уставе. Правление может запрашивать отчеты от директора, давать ему свои рекомендации по управлению, обращаться в совет директоров по соответствующим вопросам. Уставом или внутренними документами корпорации может быть закреплено право дирекции запрашивать информацию и документы от работников организации с целью осуществления своих полномочий, также могут содержаться положения о проведении созыва и обмена информацией при работе правления, составление протоколов и иных отчетных документов по итогам обсуждения вопросов, относящихся к его компетенции.

В нормативных актах РФ следует закрепить положения по разграничению компетенции исполнительных органов хозяйственных обществ. Как правило, исполнительные органы управления занимаются текущим оперативным руководством деятельности коммерческой корпоративной организации по осуществлению уставных целей. Те вопросы, в которых директор представляет интересы коммерческой корпорации без доверенности, относятся к компетенции единоличного исполнительного органа, а те вопросы, которые приобретают особое значение для организации, например, в силу суммы сделки или выстраиваемых отношений с трудовым коллективом, относятся к компетенции коллегиального исполнительного органа. Т.е. вопросы премирования сотрудников с точки зрения трудового законодательства относятся к компетенции директора, но на практике в настоящее время этот вопрос относят часто к обязанностям правления, как вопрос текущего руководства деятельностью, при этом, не нарушая положений трудового законодательства. Разграничить компетенцию исполнительных органов можно исходя из суммы сделки - например, закрепить положение, что если она превышает 10 % от балансовой стоимости имущества организации, то данный вопрос входит в круг вопросов компетенции коллегиального исполнительного органа, если же не превышает 10 %, то относится к полномочиям единоличного исполнительного органа.

Подводя итог рассмотрения организации корпоративного управления в хозяйственных обществах, сделаем следующие выводы. Система органов управления общества формируется в зависимости от требований законодательства и по усмотрению общества. В непубличных обществах предполагается использование монистической модели корпоративного управления. В обществе образуются общее собрание участников (акционеров), единоличный исполнительный орган, а также может быть предусмотрено формирование совета директоров и правления. Если же коллегиальный орган отсутствует, то его полномочия выполняет высший орган управления общества - общее собрание. В функции совета директоров, который ответственен перед высшим органом, входит разработка стратегии развития корпорации, исполнительный орган осуществляет текущее руководство деятельностью корпорации. Высший орган обладает исключительной компетенцией, также подразумевается, что часть компетенции общего собрания может быть передана только коллегиальному органу или коллегиальному исполнительному органу. Остаточной компетенцией наделяется исполнительный орган. В перечень исключительной компетенции директора входят такие обязанности, как выступление от имени корпорации, издание приказов для исполнения всеми работниками организации, совершение сделок от имени общества, утверждение штатного состава общества и др.

Для обществ, имеющих в своем составе более 50 участников (акционеров) обязательно создание общего собрания акционеров, ЕИО, совета директоров и правления. Регламентированные функции коллегиального органа в ГК РФ мы предлагаем распределить между двумя органами. Функции контроля за реализацией эффективного корпоративного управления будут закреплены за коллегиальным органом, состоящим из независимых директоров, при этом предлагается использовать название «наблюдательный совет». Наблюдательный совет должен одобрять крупные сделки и сделки с заинтересованностью, следить за правомочностью действий ЕИО, прекращать его полномочия в случае нарушений, а также совет вправе созывать внеочередное общее собрание участников для обсуждения возникших проблем в корпоративной организации. Функции по осуществлению общего руководства, определение стратегии общества предлагаем передать правлению. Директор осуществляет текущее управление обществом и подотчетен правлению. Т.е. при такой организации системы управления происходит четкое разграничение контрольных и управленческих функций.

3.2 Организация управления в хозяйственном товариществе

Хозяйственные товарищества, как правило, объединяют небольшое число участников и предполагают личное участие всех товарищей в его деятельности. В рассматриваемых организациях особо распространен лично-доверительный характер взаимоотношений среди товарищей. В законодательстве закреплены только общие принципы управления при этом товарищам предоставляется достаточная свобода выбора оптимального для них способа управления деятельностью товарищества. Учредительный договор является учредительным документом товарищества (ст. 52 ГК РФ).

Согласно п. 3 ст. 66 ГК РФ товарищества делятся на полные и коммандитные (товарищества на вере). Участники полного товарищества, именуемые полными товарищами (ИП и коммерческие организации), руководствуясь заключенным между ними ведут предпринимательскую деятельность от имени данной корпорации и солидарно несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам принадлежащим им имуществом (ст. 69 ГК РФ). Субсидированная ответственность предполагает дополнительную ответственность всех товарищей пропорционально размеру их вклада, она наступает в случае отсутствия имущества у самого товарищества. Отличие полного товарищества от коммандитного заключается в том, что помимо полных товарищей свои вклады вносят и коммандитисты (максимальное количество - 20 вкладчиков), несущие риск убытков, который связан с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов, однако, своего участия в коммерческой деятельности они не проявляют. Согласно ст. 82 ГК РФ к коммандитному товариществу применяются правила ГК РФ о полном товариществе. Деятельность хозяйственных товариществ регламентирована учредительным договором, который имеет письменную форму и подписывается всеми участниками кроме вкладчиков, а также нормами российского законодательства.

К рассмотренным ранее во второй главе настоящей работы характеристикам участников товарищества, стоит добавить, что лицо может быть полным товарищем только в одном коммандитном товариществе, в свою очередь, полный товарищ в коммандитном товариществе не может быть участником полного товарищества (ст. 82 ГК РФ). Участники товариществ (за исключением вкладчиков) обеспечивают всем своим имуществом возможные долги созданной ими организации, а обеспечение одним и тем же имуществом по возможным долгам нескольких самостоятельных субъектов недопустимо Добровольский В.И. Корпоративное право для практикующих юристов, М.: Волтерс Клувер, 2009. С. 312.. Отсюда следует сделать вывод, что один из товарищей несет ответственность за другого товарища всем своим личным имуществом. Поэтому взаимоотношения участников такого товарищества (полных товарищей) носят лично-доверительный характер. Полные товарищи в полном товариществе должны быть предпринимателями, в товариществе на вере ими могут быть ИП или коммерческие организации, а вкладчики - это любые физические и юридические лица, за исключением тех, которые специально перечислены в ГК (ст. 66 ГК РФ).

Участники формируют складочный капитал, сведения о котором вносятся в учредительный договор, также в нем содержатся данные о размере и порядке внесения доли каждого участника. Поскольку гарантией прав кредиторов товарищества служит личное имущество его участников, законом не предусмотрен минимальный размер складочного капитала. Согласно ст. 66.1 ГК РФ коммандитисты и участники вносят вклады в складочный капитал. Ст. 67 и ст. 85 ГК РФ содержат неисчерпывающий перечень прав участников и вкладчиков. Любой участник полного товарищества обладает таким правом, как ознакомление со всей документацией по ведению дел, несмотря на то, что принимает ли он непосредственное участие в управлении или нет. При наличии серьезных оснований участник вправе в судебном порядке потребовать отстранения от ведения дел участника, которому предоставлены полномочия по управлению.

Контрагенты товарищества заключают сделку с любым полным товарищем, который вправе действовать от имени корпорации, при этом они не обязаны знать о возможных ограничениях правомочий отдельных участников товарищества. Сделки будут считаться действительными, если только само товарищество не сможет доказать, что контрагент по сделке знал об отсутствии полномочий у конкретного участника (например, знакомился с содержанием учредительного договора товарищества, содержащего соответствующие ограничения) Могилевский С.Д., Самойлов И.А. Корпорации в России. М.: Дело, 2006. С. 55..

Основная особенность корпоративного управления в товариществах заключается в том, что фактически в них отсутствуют органы управления. Управленческая деятельность полного товарищества происходит по общему согласию всех участников или же решения могут приниматься большинством участников в регламентированных случаях учредительным договором (п. 1 ст. 71 ГК РФ). Механизм управления в коммандитном товариществе не меняется с появлением в нем вкладчиков, т.к. управление осуществляют только полные товарищи, а вкладчики отстранены от ведения дел в данной организации или же могут выступать от имени корпорации только при наличии доверенности (ст. 84 ГК РФ). По общему правилу, полный товарищ может вести свою деятельность от имени организации без предварительного согласия всех участников, но если в учредительном договоре регламентировано совместное ведение дел, то необходимо получить согласие всех полных товарищей по решению того или иного вопроса, что отражено в ст. 72 ГК РФ.

Вместе с тем в товариществах создаются на практике органы управления по аналогии с хозяйственными обществами. Так, в Постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 24.10.2016 по делу, в том числе, о признании недействительными решений высшего органа управления, отражена следующая система органов управления в товариществе, закрепленная в учредительном договоре Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 24.10.2016 № Ф09-9378/16 по делу № А76-21538/2015.. Согласно п. 8.1, 9.1 учредительного договора высшим органом управления выступает общее собрание участников, единоличным исполнительным органом является директор. При этом пунктом 8.7 учредительного договора закреплен порядок принятия решений на общем собрании участников большинством голосов от числа голосов, которыми обладают присутствующие на собрании участники. Голос участника пропорционален доле, внесенной в складочный капитал товарищества. Общее собрание вправе принимать решения, если на нем присутствуют участники или их представители, которые обладают более чем 70% голосов от общего числа голосов участников корпоративной организации (п. 8.8 учредительного договора).

Суды не рассматривают формирование системы органов управления в товариществах как нарушение положений гражданского законодательства ввиду большой диспозитивности в вопросах управления товариществом. Поэтому в случае отсутствия противоречий между установленной системой органов управления и порядком принятия решений и ведения дел в товариществах, определенных ГК РФ, следует считать законными подобные положения учредительных договоров.

В российском законодательстве содержится достаточно общая регламентация организации корпоративного управления хозяйственными товариществами, не закреплено должным образом понятие, содержащее все существенные признаки рассматриваемых юридических лиц, порядок принятия решений участниками корпорации, порядок распределения прибыли, ведение необходимой внутренней документации и т.д. Поэтому необходимы дополнения в ГК РФ или возможно принятие специального закона о хозяйственных товариществах в целях более детального урегулирования особенностей их правового положения.

3.3 Корпоративное управление в производственном кооперативе

корпоративный управление коммерческий модель

Правовой статус производственного кооператива обладает существенными особенностями по сравнению с иными видами юридических лиц. Данная структура одновременно является формой соединения капитала, лиц и их труда на основе членства, представляет собой форму хозяйствования с активной социальной направленностью, т.к. от личного вклада каждого члена зависит имущественное положение других членов Иванов В.И. Коллективная собственность общины // Избранное. М.: Юркомпани, 2012. С. 133.. Для членов производственных кооперативов основной целью является осуществление совместной (хозяйственной) предпринимательской деятельности, в то время как извлечение прибыли от производимых товаров и услуг считается второстепенной целью кооператива, как коммерческой организации Карелина С.А. Производственный кооператив в структуре экономики (проблемы правового регулирования) (лекция в рамках учебного курса "Предпринимательское право") // Предпринимательское право. Приложение "Бизнес и право в России и за рубежом". 2011. № 3. С. 47.. Кооператив строит свою деятельность на принципах самоуправления, что представляется одной из его характерных особенностей по сравнению с другими корпоративными организациями.

В ст. 1 Федерального закона «О производственных кооперативах» от 08.05.1996 № 41-ФЗ (далее - ФЗ о кооперативах, ФЗ № 41-ФЗ) дано определение производственному кооперативу (артели), которым является коммерческая организация, добровольное объединение граждан на основе членства, создаваемой для реализации совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, которая основана на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Членами кооператива могут быть любые физические лица, достигшие возраста 16 лет (ст. 7 ФЗ № 41-ФЗ). Причем членам можно не обладать статусом предпринимателя. В ст. 1 ФЗ о кооперативах отмечается возможность участия в деятельности кооператива юридических лиц через своего представителя, что должно быть предусмотрено уставом. Важно отметить, что именно в деятельности кооператива, а не в его создании. Так, Постановлением ФАС Западно-Сибирского округа от 07.11.2006 г. устав кооператива, в котором было закреплено положение об участии юридического лица в создании и формировании паевого фонда за счет имущественного паевого взноса, был признан недействительным, т.к. это положение противоречит закону Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 07.11.2006 г. № Ф04-7496/2006(28223-А46-36)..

В кооперативе должно участвовать не менее 5 человек, которыми могут являться граждане РФ, лица без гражданства, иностранные граждане (ст. 4 ФЗ о кооперативах). Качественная характеристика состава кооператива закреплена п. 2 ст. 7 ФЗ № 41-ФЗ - количество членов, внесших паевой взнос, но не осуществляющие личную трудовую деятельность в корпорации, не может превышать 25 % от числа членов, лично трудящихся в кооперативе. Стоит отметить, что в деятельности кооператива могут принимать участие и наемные работники (в среднем 30-50% от численности членов кооператива), с которыми оформляются трудовые отношения в соответствии с законодательством о труде РФ (ст. 19 ФЗ о кооперативах). В Законе допускается распределение прибыли по итогам года не только между членами кооператива, но и между наемными работниками кооператива.

Через органы управления члены кооператива реализуют свои права. В систему органов корпоративного управления входят: общее собрание его членов, наблюдательный совет (образование которого не обязательно) и исполнительный орган (правление и (или) председатель) (ст. 14 ФЗ о кооперативах).

В соответствии с отечественным законодательством высшим органом управления кооператива выступает общее собрание его членов, в более масштабном кооперативном движении при количестве участников более 100 - им может быть съезд, конференция или иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый уставом корпорации в соответствии с законом (ст. 65.3 ГК РФ). В ст. 15 ФЗ о кооперативах содержится исключительная компетенция, которую высший орган не может передать другим органам. Общее собрание кооператива правомочно утверждать устав и вносить в него изменения; определять стратегию деятельности; оно принимает в кооператив новых членов и исключает из членов кооператива; устанавливает размер паевого взноса, размер и порядок образования фондов кооператива; определяет направления их использования; формирует наблюдательный совет и ревизионную комиссию, а также прекращает полномочия их членов, образует и прекращает полномочия исполнительных органов, за исключением случаев, если это полномочие передано наблюдательному совету; занимается утверждением годовых отчетов и бухгалтерских балансов, заключений ревизионной комиссии (ревизора), аудитора; распределяет прибыль и убытки кооператива; орган должен принимать решения о реорганизации и ликвидации кооператива; он создает и ликвидирует филиалы и представительства, утверждает положения о них; решает вопросы участия кооператива в хозяйственных обществах и товариществах, а также о вхождении в состав союзов (ассоциаций). Перечень полномочий является неисчерпывающем. Общее собрание членов вправе рассматривать и принимать решения по любому вопросу образования и деятельности кооператива. Как мы видим, круг полномочий высшего органа достаточно велик по сравнению с компетенцией общих собраний других корпораций. По нашему мнению, такой объем компетенции является большим преимуществом. В условиях постоянно меняющейся экономической обстановки необходимо быстро реагировать на ситуацию и принимать оперативные решения, что и осуществляет общее собрание кооператива самостоятельно или вместе с исполнительным органом.

Свою деятельность высший орган реализует посредством проведения собраний. Правление или председатель созывают очередное собрание не реже 1 раза в год в предусмотренные уставом сроки, но не позднее чем через 3 месяца после окончания финансового года (п.3 ст. 15 ФЗ № 41-ФЗ). Внеочередное собрание должно быть проведено правлением в течение 30 дней со дня получения требования правления или председателя, ревизионной комиссии (ревизора) кооператива или по требованию членов кооператива (не менее 1/10 общего числа членов) или в течение 20 дней со дня получения решения наблюдательного совета. Иначе данные участники могут созвать общее собрание самостоятельно. Перед проведением собрания не позднее 20 дней до его проведения все участники должны быть должным образом извещены о дате, времени, месте проведения и о повестке дня. Общему собранию запрещено принимать решения, которые не включены в повестку дня (ст. 15 ФЗ о кооперативах). Правомочие данного органа возможно при присутствии на собраниях более 50 % общего числа членов кооператива (кворум) (п.2 ст. 15 ФЗ № 41-ФЗ). Если иное не предусмотрено уставом кооператива или законом, то решения на собраниях принимаются большинством голосов. Согласно ст. 15 ФЗ о кооперативах член кооператива обладает одним голосом не зависимо от размера его паевого взноса. Иной подсчет голосов законодательством не допускается, что также подтверждается Постановлением ФАС Северо-Кавказского округа от 04.12.2009 г., в котором отклонен довод, что при принятии решения голоса распределялись с учетом разного количества паев у членов кооператива, при этом было достигнуто необходимое количество голосов для принятия решения, что является нарушением закона Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 04.12.2009 г. по делу № А53-23938/2008..

Ст. 14, ст.16 ФЗ о кооперативах регламентирует возможность создания наблюдательного совета (при количестве членов в кооперативе более 50 человек), который осуществляет контроль над деятельностью исполнительных органов (вправе требовать предоставления отчета об их деятельности), может вести работу с документацией кооператива, проверять финансовое состояние, провести инвентаризацию, давать заключения по заявлениям с просьбами о приеме в члены кооператива и о выходе из членов кооператива, при необходимости может созвать общее собрание членов кооператива. Совет обладает исключительными полномочиями, которые не передаются для реализации исполнительным органам. Из своего состава наблюдательный совет избирает председателя совета, его члены одновременно не должны занимать должности председателя кооператива или в правлении (ст. 16 Закона о кооперативах). Тем самым предполагается полная независимость совета. Члены совета не имеют права совершать действия от имени производственного кооператива.

Свою деятельность совет реализует во время проведения заседаний, порядок проведения которых регламентируется законодательством и уставом кооператива. В соответствии со ст. 16 ФЗ о кооперативах они собираются по мере необходимости, не реже 1 раза в 6 месяцев. Полномочия членов наблюдательного совета кооператива, как и в других организационно-правовых формах юридических лиц, могут быть досрочно прекращены по решению общего собрания членов кооператива.

В соответствии со ст. 17 ФЗ о кооперативах исполнительные органы осуществляют текущие руководство деятельностью кооператива. В производственном кооперативе с числом участников, превышающем 10 членов, избирается правление во главе с председателем, действующее в период между общими собраниями. Возглавляет правление председатель кооператива, который представляется наблюдательным советом в случае его образования в корпорации для утверждения общим собранием (п. 3 ст. 17 ФЗ о кооперативах). Исполнительные органы кооператива находятся под контролем наблюдательного совета (в случае его создания) и общего собрания. Срок их полномочий законом не установлен, поэтому он предусматривается уставом корпорации. Также в уставе содержится компетенция органа управления, в которую входят вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции высшего органа управления и наблюдательного совета кооператива. В судебной практике известны случаи, когда председатели кооперативов, являясь исполнительными органами, превышают свои полномочия, в частности распоряжаются имуществом кооператива, во-первых, без единогласного согласия членов кооператива, что нарушило их право участвовать в производственной деятельности, во-вторых, данное распоряжение не относится к ведению обычной хозяйственной деятельности и входит в круг полномочий общего собрания кооператива Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2012 г. по делу № А81 4955/2009..

При совместной деятельности правления и председателя, необходимо в уставе закрепить вопросы, по которым председатель принимает решения единолично. Председатель кооператива действует от имени кооператива без доверенности в пределах своей компетенции, представляет корпорацию перед органами власти, управляет имуществом производственного кооператива, формирует членский состав и выполняет ряд других полномочий, указанных в ст. 17 Закона № 41-ФЗ.

Членами наблюдательного совета и членами правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива (ст. 14 Закона № 41-ФЗ, ст. 106.4 ГК РФ). На практике возникают случаи, когда в кооперативе лицом приобретается членство путем получения доверенности на ведение с производственным кооперативом дел от члена данной корпорации. Однако, ст. 7 Закона № 41-ФЗ закрепляет основания для возникновения членства в кооперативе: во-первых, необходимо внести паевый взнос или, во-вторых, унаследовать пай от умершего члена (если иное не предусмотрено уставом кооператива). Из чего следует, что получение доверенности не дает оснований возникновения статуса члена кооператива данного лица и его избрание в выборные органы управления Определение Санкт-Петербургского городского суда от 03.07.2014 № 33-10449/2014; Апелляционное определение Московского областного суда от 12.04.2012 по делу № 33-8771..

3.4 Корпоративное управление в хозяйственном партнёрстве

С декабря 2011 г. в РФ введена новая форма корпоративных коммерческих организаций - хозяйственное партнерство. Согласно сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, по состоянию на апрель 2017 года в России зарегистрировано 41 хозяйственное партнерство, из них две организации уже ликвидированы, одна находится в процессе ликвидации Сведения ЕГРЮЛ по состоянию на апрель 2017 г. https://egrul.nalog.ru/.. Сейчас имеется тенденция к увеличению количества хозяйственных партнерств в РФ, хотя общее количество в масштабах страны остается незначительным. Хозяйственное партнерство изначально рассматривалось как совершенно новая организационно-правовая форма управления в сфере инноваций (венчурной деятельности), призванная восполнить недостатки существующих корпоративных форм. Так, в Пояснительной записке к проекту Федерального закона «О хозяйственных партнерствах» от 03.12.2011 № 380-ФЗ (далее - ФЗ о партнёрствах, Закон № 380-ФЗ) указано, что законопроект предлагает внедрение в российское законодательство новой разновидности коммерческого юридического лица - хозяйственное партнерство, которым выступает созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении хозяйственным партнерством (п.1. ст. 2 ФЗ о партнёрствах). Деятельность хозяйственных партнерств регламентируется ФЗ № 380-ФЗ, уставом и соглашением об управлении хозяйственным партнерством, которое подписывается всеми участниками партнерства, в меньшей степени ГК РФ, и другими законодательными актами. Стоит отметить достаточно жесткие требования законодательства по заключению соглашения, а именно, что оно должно быть нотариально заверено и должно храниться у нотариуса по месту нахождения партнерства. Такое требование предполагает значительные расходы корпорации, также сложности могут возникнуть, если партнерство меняет свое место нахождения и необходимо соглашение передавать на заверение и хранение другому нотариусу, что опять же влечет временные и финансовые издержки. Сведения из соглашения для третьих лиц закрыты, если не предоставлено нотариально заверенное согласие директора на ознакомление (ст. 6 ФЗ о партнерствах).

Закон № 380-ФЗ вводит запрет на реорганизацию какого-либо юридического лица в хозяйственное партнерство, оно может быть создано только путем первичной регистрации (п.1 ст. 8 ФЗ о партнёрствах). Однако законодатель в ст. 24 Закона № 380-ФЗ предусмотрел возможность последующей реорганизации хозяйственного партнерства в АО. Партнерство не может быть создано одним лицом, оно должно состоять, как минимум, из двух участников (видимо, по замыслу законодателя, инновационная и венчурная деятельность предполагает объединение лиц и капиталов, что подчеркивает соответствующие цели создания хозяйственного партнерства). В ст. 4 ФЗ о партнёрствах закреплен состав, в который могут входить граждане и юридические лица. Число участников рассматриваемой организации не должно превышать 50 (но в соглашении об управлении партнерством возможно указание на иной предел количества участников до 50, например, до 30) (п.3 ст. 4 Закон № 380-ФЗ). Если данный предел будет превышен, то в течение года партнерство преобразуется в АО или должно быть ликвидировано.

Участники партнёрства не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков в пределах своих вкладов в складочный капитал. Отметим, что обязательства возможно исполнить за счет личного имущества участников в случае обращения взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (п. 4 ст. 3 Закон № 380-ФЗ).

Органы управления хозяйственным партнерством формируются в соответствии с уставом и соглашением об управлении партнерством. Данную форму корпораций отличает тот факт, что органы управления, за исключением единоличного исполнительного органа, можно и не создавать. Здесь мы наблюдаем коллизию в законодательстве - хотя хозяйственные партнерства и отнесены к корпоративным организациям ст. 65.1 ГК РФ, а в них в соответствии ст. 65.3 ГК РФ должен быть создан высший орган управления, общее собрание участников по условиям Закона № 380-ФЗ в рассматриваемой организации не предусмотрено. Создается в обязательном порядке только ЕИО, который является постоянно действующим исполнительным органом управления партнерства в лице генерального директора, директора, президента и др., который избирается при учреждении хозяйственного партнерства из числа участников (только физических лиц) данной корпоративной организации. Если в уставе не установлены сроки выполнения функций директором, то считается, что он избирается на весь срок деятельности партнерства (п. 3 ст. 18 Закон № 380-ФЗ). Сведения о директоре партнерства и об их изменениях вносятся в ЕГРЮЛ. В уставе и договоре, заключенным между партнерством и директором, регламентируется порядок деятельности директора партнерства и принятия им решений (п.4 ст. 19 ФЗ о партнёрствах).

К компетенции единоличного исполнительного органа относят реализацию интересов партнерства во внешних отношениях без доверенности от имени партнерства, выдачу доверенностей на право представительства от имени партнерства; издание приказов о формировании кадрового состава, он применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания; предоставляет сведения о содержании соглашения об управлении партнерством кредиторам и иным лицам, выступающим в гражданско-правовые отношения с партнерством; также данный орган ведет реестр участников, в котором указываются сведения о каждом участнике партнерства, размер его доли в складочном капитале, о внесении им вклада, о размере долей, принадлежащих партнерству (ст. 19 Закон № 380-ФЗ). Органы управления несут ответственность за причиненные своими виновными действиями (бездействием) убытки партнерству, участнику партнерства или третьим лицам.

Как указывалось ранее, директором может стать только физическое лицо, являющееся участником партнерства (п. 3 ст. 18 Закона о хозяйственных партнерствах). Как полагают представители АО «Российская венчурная компания», в связи с этим положением на практике могут возникать некоторые сложности. Например, если партнерство состоит полностью из юридических лиц, а в соответствии с ФЗ о хозяйственных партнерствах необходимо выбрать физическое лицо для выполнения функций директора, то «приходится искать это некое лицо, что приводит к неудобствам и возможным рискам» Хозяйственные партнерства в современной системе юридических лиц, проблемы адаптации. Применение хозяйственного партнерства как модели для ведения совместной деятельности. АО «РВК». Москва, 2016. С. 29.. В случае если участники партнерства являются иностранными лицами, среди которых нужно выбрать ЕИО, «возникает необходимость в выполнении требований миграционного законодательства, получении разрешения на работу и т.п.». Для решения этих проблем специалисты предлагают внести в законодательство изменения и расширить круг лиц, которые могут стать директором, например, как в АО или ООО, предоставить возможность выбора кандидата среди лиц, не являющихся участниками партнерства или управляющих (управляющих компаний) Там же..

Таким образом, мы можем сделать вывод, что положения ФЗ № 380-ФЗ значительно отличаются от положений других законов, регламентирующих деятельность корпораций. Данный закон по своему содержанию достаточно диспозитивен, однако и содержит жестко закрепленные положения деятельности хозяйственных партнерств. Так как рассматриваемый вид корпорации еще весьма новый, судебная практика по особенностям управления не сформировалась, и оценить более глубоко проблемы управленческой деятельности хозяйственным партнерством не предоставляется возможным. Отличительной особенностью партнерств является то, что управление корпорацией основывается на положениях соглашения между участниками, единственным обязательным органом является единоличный исполнительный орган, который избирается из числа участников-физических лиц, хотя организация может состоять и из юридических лиц полностью, что порождает значительные трудности в организации управленческого процесса. Остальные органы могут не создаваться, это диспозитивное требование противоречит положениям ст. 65.3 ГК РФ. Также существует коллизия норм в ФЗ о партнерствах, а именно, в ст. 6 Закона установлено требование обязательного заключения соглашения об управлении, однако ст. 9 этого же Закона, содержащая необходимые сведения, которые должны быть включены в устав корпорации, подразумевает создание партнерства без соглашения об управлении. Необходимо достичь единства толкования норм в законе и унифицировать положения. Исполнения полномочий директора возможно несколькими лицами, действующими совместно или же действующих независимо друг от друга. С учетом требований ст. 18 Закона о партнерствах такими лицами могут быть только физические лица, соответственно ими могут стать лица, имеющие статус ИП (управляющие). При участии в управлении нескольких ЕИО важно разграничить их компетенцию по решению того или иного вопроса для того, чтобы в ходе реализации деятельности не возникли противоречия между управляющими и сделки, проводимые единоличными исполнительными органами признавались имеющими юридическую силу. Для этого в уставе или соглашении об управлении необходимо четко зафиксировать порядок такого разграничения. Однако данного требования в ст. 9 ФЗ № 380-ФЗ не содержится. Считаем необходимым ввести в Закон о партнерствах (ст.9) требование о порядке разграничения компетенции при варианте управления, включающим множественность лиц в исполнительном органе.

Заключение

Проведя анализ нормативно-правовых источников, регулирующих деятельность корпоративных коммерческих организаций, мы пришли к выводу, что система законодательного регулирования корпоративного управления в РФ значительно усовершенствована в последние годы, но, тем не менее, она еще находится в стадии становления. Несмотря на многообразие законодательной базы, существуют положения, которые порождают разногласия в толковании норм, отсутствуют четкие рекомендации по формированию эффективной системы органов управления, размыты механизмы взаимодействия органов, не регламентирован порядок разграничения их полномочий и недостаточно точно зафиксированы требования документального оформления управления в коммерческих корпорациях. Необходимо внесение поправок в корпоративное законодательство и введение уточняющих норм для устранения разногласий в правоприменительной практике, сложившейся в процессе формирования корпоративной системы управления.

Понятие «корпоративное управление» не закреплено ни в одном нормативном акте, что порождает разногласия в правоприменительной практике коммерческих организаций. Для их устранения предлагается ввести в ГК РФ (ст. 65.3) сформулированное определение: «Управление в корпоративной коммерческой организации - это организационно-правовая деятельность органов управления, в рамках соответствующей компетенции, регламентированной нормативными актами РФ и корпорации, реализуемая в установленном законодательством порядке, посредством которой корпоративная организация участвует в гражданском обороте в целях получения прибыли».

Российская модель корпоративного управления совмещает в себе черты и монистической, и дуалистической модели, в чистом виде не относится ни к одной из них. В зависимости от выбора структуры органов управления и наделения их полномочиями, учредители (участники) самостоятельно могут склоняться к управлению с чертами той или иной модели для корпорации. По общему правилу в РФ регламентирована трехуровневая система управления с разграничением функций управления и контроля в органах корпорации, однако не исключена возможность применения двухзвенной модели корпоративного управления.

Также в работе сделано заключение, что в силу диспозитивного характера корпоративных отношений, при отсутствии нормативного запрета участники хозяйственного общества должны обладать правом расширить в уставе перечень вопросов, по которым общее собрание акционеров (участников) вправе принять решение единогласно или иным образом.

Произведя анализ нормативных актов, автор пришел к выводу, что в корпоративном законодательстве должным образом не урегулирован порядок взаимодействия органов, четко не разграничена их компетенция, которая должна быть указана в учредительном документе корпорации. Зачастую участники юридического лица, а также третьи лица не могут получить информацию о компетенции его органов, так как устав некоторых корпоративных организаций не является публичным документом с учетом нашего законодательства, а сведения из ЕГРЮЛ, не содержат таких данных.

Для решения данного вопроса считаем необходимым дополнить п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" подпунктом л.3) следующего содержания: "сведения о разграничении компетенции при множественности лиц, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица", в котором будет зафиксирована информация о том, как принимаются решения директорами (совместно или независимо друг от друга), приведены краткие сведения о разграничении компетенции этих лиц по сферам деятельности, полномочиях каждого такого лица, их ограничении.

Размещено на Allbest.ru