· Т.к. журнал "Shop& Go" специализируется на сообщениях и материалах рекламного характера, то реклама, размещенная в нем согласно статье16, не обязана сопровождаться пометкой "реклама" или пометкой "на правах рекламы".

· Реклама соответствует статье 21 пункта 3 - реклама алкогольной продукции сопровождается предупреждением о вреде ее чрезмерного потребления, предупреждению отведено десять процентов рекламной площади (пространства).

Примеры рекламы алкогольной продукции нарушающей действующее законодательство РФ.

Исходя из задач дипломной работы, был проведен обзор рекламы алкогольной продукции, размещенной в печатных СМИ г. Иркутска.

Реклама водки "Kaufman".

Данная реклама компании "White Hal" размещена в журнале "Коммерсанть" (декабрь 2010, выпуск №50 (807), страница 11). (Приложение 2, рисунок 4)

В данном случае нарушен пункт 7 статьи 5, т.к. в данной рекламе отсутствует часть существенной информации, а именно: название рекламируемого продукта (также нет сноски перевода иностранного названия). Данный текст необходим, т.к. на рекламном макете неотчетливо видно оригинальное написание продукта.

Также данную рекламу можно отнести к недобросовестной, согласно пп. 3 пункта 2 статьи 5: любой потребитель может быть введен в заблуждение, т.к. необычный дизайн бутылки водки "Kaufman" крайне похож на бутылек духов. Таким образом, можно утверждать, что реклама осуществляется под видом рекламы другого товара, а именно парфюмерии.

Тем не менее, данная реклама соответствует статье 16, т.к. журнал "Коммерсанть" не специализируется на сообщениях и материалах рекламного характера, реклама сопровождается пометкой "реклама". Условия статьи 21 пункта 3 также выполнены, реклама алкогольной продукции сопровождается предупреждением о вреде ее чрезмерного потребления, предупреждению отведено десять процентов рекламной площади (пространства).

Реклама вина "Mondoro Asti".

Данная реклама размещена в журнале "Караван" (выпуск ноябрь 2010г., № 08 (30), страница 45), в разделе "Гид/коллекции". Реклама алкогольной продукции является недобросовестной, т.к. нарушает: пункт 7 статьи 5(отсутствует часть существенной информации) и статью 16 Федерального Закона "О Рекламе" - периодическое печатное издание "Караван", не специализирующееся на сообщениях и материалах рекламного характера, не сопровождается пометкой "реклама" или пометкой "на правах рекламы"; пункт 3 статьи 21, согласно которой реклама алкогольной продукции в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о вреде ее чрезмерного потребления, причем такому предупреждению должно быть отведено не менее чем десять процентов рекламной площади (пространства). (Приложение 2, рисунок 5)

Реклама водки "Мягков".

Данная реклама размещена в журнале "Стольник" (ноябрь 2010г., страница 8). Рекламное сообщение отвечает основным требованиям Закона: соответствует статье 5 и пункту 3 статьи 21 ФЗ "О Рекламе" (реклама сопровождаться предупреждением о вреде ее чрезмерного потребления, предупреждению отведено десять процентов рекламной площади). (Приложение 2, рисунок 6)

Однако данная реклама нарушает статью 16, т.к. журнал "Стольник" не специализируется на сообщениях и материалах рекламного характера, рекламный макет должен сопровождаться пометкой "реклама" или пометкой "на правах рекламы", что в данном случае отсутствует.

Реклама ресторана "Разгулоff".

Данное рекламное сообщение размещено в журнале "Catalog" (выпуск №12 (16) декабрь 2007 г.). Реклама соответствует основным требованиям Закона и статьи 16 - журнал "Catalog" специализируется на сообщениях и материалах рекламного характера, поэтому рекламный макет не обязан сопровождаться пометкой "на правах рекламы". Тем не менее, нарушен пункт 3 статьи 21 - отсутствует предупреждение о вреде чрезмерного потребления алкоголя, т.к. в данной рекламе демонстрируется бутылка красного вина. (Приложение 2, рисунок 7)

Реклама ресторана "Клермонт".

Рекламное сообщение размещено в журнале "Catalog" (выпуск №12 (16) декабрь 2007 г.). Реклама соответствует основным требованиям Закона и статье 16 - журнал "Catalog" специализируется на сообщениях и материалах рекламного характера, поэтому рекламный макет не обязан сопровождаться пометкой "на правах рекламы". (Приложение 2, рисунок 8)

Тем не менее, реклама является недобросовестной, т.к. нарушает пункт 3 статьи 21 (на рекламном изображении присутствуют водка "Столичная" и "Российское" шампанское). В данном случае предупреждению о вреде чрезмерного потребления алкоголя отведено менее десяти процентов рекламной площади (пространства), также данная надпись практически незаметна. Правильное процентное соотношение данной надписи относительно данной рекламной площади отражено на Рисунке 9 и 10. (Приложение 2)

Реклама вина "Cremant D'Alsace Hartenbergs Blan de Blan Brut".

В журнале "Sparker" (декабрь 2010) размещена статья "Зачем нам винный клуб?", в которой рекламируется вино. (Приложение 2, рисунок 11)

Данная статья является рекламной (наличие сноски "на правах рекламы" присутствует, что соответствует статье 16), тем не менее, нарушен пункт 3 статьи 21. Реклама алкогольной продукции сопровождается предупреждением о вреде ее чрезмерного потребления, но предупреждению отведено менее десяти процентов рекламной площади (пространства), что является нарушением. Правильное процентное соотношение данной надписи относительно данной рекламной площади отражено на Рисунке 12 и 13 (Приложение 2).

2.2 Ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации

Заслугой нового рекламного законодательства является четкое разделение юридической ответственности между участниками рекламных правоотношений -- рекламодателем, рекламопроизводителем и рекламораспространителем, что не было сделано в прежних нормативно-правовых актах. Как следствие, органы государственного контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства были лишены возможности действенно обеспечивать законность в рекламной деятельности.[14]

Согласно статье 38, нарушение физическими или юридическими лицами законодательства РФ о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с гражданским законодательством. Лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе).[2]

Рекламодатель несет ответственность за нарушение следующих требований:

1. распространение недобросовестной рекламы;

2. распространение недостоверной рекламы;

3. нарушение общих требований к рекламе;

4. нарушение правил защиты несовершеннолетних в рекламе;

5. рекламу товаров, реклама которых запрещена;

6. нарушение правил рекламы товаров при дистанционном способе продажи;

7. нарушение правил рекламы стимулирующих мероприятий;

8. в социальной рекламе не допускается упоминание о конкретных марках (моделях, артикулах) товаров, товарных знаках, знаках обслуживания и об иных средствах их индивидуализации, о физических лицах и юридических лицах, за исключением упоминания об органах государственной власти, об иных государственных органах, об органах местного самоуправления, о муниципальных органах, которые не входят в структуру органов местного самоуправления, и о спонсорах;

9. нарушение сроков хранения рекламных материалов;

10. нарушение законодательно установленных правил рекламы алкогольной продукции, пива, табака, табачных изделий и курительных принадлежностей, оружия, лекарственных средств, медицинской техники, изделий медицинского назначения и медицинских услуг, в том числе методов лечения, биологически активных добавок и пищевых добавок, продуктов детского питания, основанных на риске игр и пари, финансовых услуг, ценных бумаг, договора ренты.

То есть рекламодатель несет ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе в части содержания информации, предоставляемой для создания рекламы, если не доказано, что указанное нарушение произошло по вине рекламопроизводителя или рекламораспространителя.

Рекламодатель по требованию рекламораспространителя обязан предоставлять документально подтвержденные сведения о соответствии рекламы требованиям ФЗ "О рекламе", в том числе сведения о наличии лицензии, об обязательной сертификации, о государственной регистрации. В то же время - требование рекламораспространителя о предоставлении рекламодателем указанных сведений - это его право, а не обязанность. Но, если рекламораспространитель потребовал предоставления подтверждения, то рекламодатели обязаны предоставить указанные сведения.

Рекламораспространитель несет ответственность за нарушение следующих требований:

1. нарушение общих требований законодательства о рекламе;

2. в социальной рекламе не допускается упоминание о конкретных марках (моделях, артикулах) товаров, товарных знаках, знаках обслуживания и об иных средствах их индивидуализации, о физических лицах и юридических лицах, за исключением упоминания об органах государственной власти, об иных государственных органах, об органах местного самоуправления, о муниципальных органах, которые не входят в структуру органов местного самоуправления, и о спонсорах;

3. нарушение сроков хранения рекламных материалов;

4. рекламу товаров, реклама которых не допускается;

5. нарушение правил рекламы товаров при дистанционном способе продажи;

6. нарушение правил рекламы стимулирующих мероприятий;

7. нарушение особенностей рекламы в телепередачах, на радио, в периодических печатных изданиях, рекламы при кино - и видеообслуживание, распространяемая по сетям электросвязи и размещаемая на почтовых отправлениях;

8. нарушение правил рекламы на транспортных средствах;

9. нарушение правил рекламы алкогольной продукции, пива, табака, табачных изделий и курительных принадлежностей, оружия, лекарственных средств, медицинской техники, изделий медицинского назначения и медицинских услуг, в том числе методов лечения, биологически активных добавок и пищевых добавок, продуктов детского питания, основанных на риске игр и пари, финансовых услуг, ценных бумаг, договора ренты.

Требования, за нарушение которых предусмотрена ответственность рекламодателя и рекламораспространителя перечислены в частях 6 и 7 статьи 38 Федерального закона №38-ФЗ.[2]

Рекламопроизводитель несет ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе в части оформления, производства, подготовки рекламы. Рекламопроизводитель может быть привлечен к ответственности за нарушение требований, предъявляемых к рекламодателю и рекламораспространителю в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.

Приведенные положения позволяют в каждом конкретном случае правильно "разделить" ответственность между участниками рекламных правоотношений. Нередко претензии на ненадлежащую по содержанию рекламу заинтересованные лица, введенные в заблуждение такой рекламой, предъявляют к поместившим ее средствам массовой информации. Между тем ответственность должен нести автор содержания -- рекламодатель, передавший соответствующие сведения средствам массовой информации. Установлено лишь одно исключение из этого правила -- вина самих распространителей, например, исказивших полученную от рекламодателя информацию.[30]

2.3 Анализ анкетирования

В рамках дипломной работы проведено анкетирование населения города Иркутска с целью изучения их мнения в отношении рекламы алкогольной продукции, нарушающей действующее законодательство, регулирующее рекламную деятельность. Было опрошено 120 респондентов в возрасте от 16 до 55 лет. Разработанная анкета представлена в Приложении 3. По результатам опроса составлены графики, размещенные в приложении 4.

Основные демографические характеристики респондентов:

1. Среди опрошенных 48% составили мужчины и 52% женщины.

2. По возрастным признакам были опрошены:

· В возрасте от 16 до 19 лет - 14%;

· В возрасте от 20 до 24 лет - 34%;

· В возрасте от 25 до 34 лет - 17%;

· В возрасте от 35 до 44 лет - 21%;

· В возрасте от 45 и более - 14%.

3. По уровню образования:

· С неоконченным средним образованием - 4%;

· Со средним образованием - 20%:

· С неоконченным высшим образованием - 44%;

· С высшим образованием - 32%.

На вопрос "читаете ли Вы журналы", были получены следующие ответы: да - 38%, редко 39%, 23% не читают газеты и журналы. Согласно опросу, большинство респондентов обращают внимание на рекламу в печатных СМИ.

На вопрос "Знаете ли Вы законы, регулирующие рекламную деятельность", были получены следующие ответы:

· Да - 17%

· Частично - 69%

· Нет - 14%

36% опрошенных отрицательно относятся к рекламе алкогольной продукции, 53% нейтрально, положительно 11%.

На вопрос "Покупаете ли Вы алкоголь, который встречается вам в рекламе" были получены следующие ответы: 49% респондентов ответили отрицательно, редко приобретают 23%, 28% опрошенных руководствуются данной рекламой при выборе алкогольных напитков.

На вопрос "Нужна ли реклама алкоголя", респонденты ответили:

· Да- 7%

· Нет - 52%

· 27% - безразлично

· 14% считают, что реклама алкоголя должна размещаться только в определенных печатных изданиях (например, в узкоспециализированных).

Больше половины опрошенных (76%) не замечают рекламу алкогольной продукции с нарушениями действующего законодательства РФ.

На вопрос "Какие меры необходимо предпринять, для предотвращения нарушений в рекламной деятельности", были получены следующие результаты: 12% считают необходимым ввести запрет на рекламу алкоголя, 13% - внести большее количество ограничений на данную рекламу, 11% - пересмотреть рекламное законодательство РФ, 16% - усилить контроль со стороны ФАС, 29% считают действенным увеличение штрафных санкции, 19% респондентов затруднились ответить.

На вопрос "Как Вы считаете, есть ли в данной рекламе нарушения действующего законодательства РФ?" (Приложение 2, рисунок 5) респонденты ответили:

- Нет - 82% (98 человек)

- Да - 18% (22 человека), из них 19 человек обратили внимание на отсутствие предупреждающей надписи о вреде здоровью (п.3 ст.21) , 3 человека - на отсутствие надписи "на правах рекламы" (ст.16) и отсутствие существенной информации о рекламируемом продукте (п.7 ст.5).



Выводы по главе

По оценкам экспертов, большая доля нарушений Закона "О рекламе" по части рекламирования алкоголя в России приходится на печатные СМИ. Желание бизнеса обойти конкурентов, используя информационное воздействие на целевую аудиторию, является причиной большинства нарушений, которые возникают на рекламном рынке. У данной проблемы есть несколько причин, например, низкие штрафы в сравнении с рекламным бюджетом, а также сложный и довольно растянутый во времени механизм принятия ФАСом решения по каждому случаю (его ступенчатость: предупреждение, предписание, штраф).

Стоит отметить, что рекламные запреты и ограничения обязаны своим существованием не просто прихоти законодателя. Во-первых, они формируют общие стандарты рекламирования, поддерживая публичную политику государства на сдерживание распространения тех или иных товаров или явлений. Во-вторых, административные барьеры, заложенные в рекламное законодательство, призваны обеспечить равенство прав рекламодателей и поддержать здоровые формы конкуренции. На это ориентированы многие нормы законодательства: запрет на использование недобросовестных сравнений, неподтвержденных данных, схожих товарных обозначений. В-третьих, ограничения могут способствовать поддержанию нравственных стандартов, а также формировать защиту отдельных категорий граждан (например, детей) или в целом - потребителей рекламной информации.

Рекламодатель несёт ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе в части содержания информации, предоставляемой для создания рекламы, если не доказано, что указанное нарушение произошло по вине рекламопроизводителя или рекламораспространителя.

Рекламопроизводитель несёт ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе в части оформления, производства, подготовки рекламы.

Рекламораспространитель несёт ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе в части, касающейся времени, места и средств размещения рекламы.

В рамках исследования был проведён анализ рекламы алкогольной продукции, размещенной в печатных СМИ города Иркутска, и выявлены нарушения законодательства РФ. Самыми распространенными нарушениями действующего законодательства являются п.7 статьи 5, статьи 16 и п.3 статьи 21 ФЗ РФ "О рекламе".

По результатам анкетирования населения города Иркутска можно сделать вывод, что большинство не замечают рекламу с нарушениями действующего законодательства "О рекламе". Это подтверждается тем, что 80% респондентов не заметили нарушения в предложенной им рекламе алкогольной продукции. Данный факт заставляет задуматься, т.к. многие обращают внимание на рекламу в печатных СМИ и согласно опросу, покупают алкогольную продукцию, увиденную в рекламе. Тем не менее, большая часть опрошенных отрицательно относится к рекламе алкогольной продукции, а самой действенной мерой, для предотвращения нарушений в сфере рекламы считают - увеличение суммы штрафов и усиленный контроль со стороны ФАС.



Глава 3. Особенности правовых последствий, возникающих в результате нарушения действующего законодательства РФ для участников рекламного процесса рекламы алкогольной продукции в печатных СМИ

законодательство рекламный алкогольный судебный

3.1 Особенности правовых последствий для рекламодателей, рекламопроизводителей, рекламораспространителей

Нынешним законодательством предусмотрены три вида юридической ответственности за правонарушения в сфере рекламы: гражданско-правовая, административная и уголовная. В предпринимательстве наиболее эффективна гражданско-правовая ответственность.

Гражданско-правовая ответственность.

Нарушение физическими или юридическими лицами законодательства РФ о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с гражданским законодательством. Об этом говорится в п. 1 статьи 38 ФЗ "О рекламе".[2]

Отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы могут регулироваться также принятыми в соответствии с Законом иными федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента РФ, нормативными правовыми актами Правительства РФ.

Ответственность за нарушения является гражданско-правовой, то есть неблагоприятные последствия для правонарушителя имеют вид лишения определенного права или возложения какой-либо обязанности на виновного. Для такой ответственности свойственен имущественно - компенсационный характер - основанием ее применения становится причинение вреда, ущерба (при нарушении договора или из внедоговорных отношений) другому участнику гражданских отношений, которому и возмещается понесенная утрата.

В результате нарушения прав может быть причинен:

1. Моральный вред, то есть физические или нравственные страдания физического лица, которые связаны с нарушением его личных неимущественных прав и свобод и иных нематериальных благ. В итоге подлежит восстановлению нарушенное благо (опровержение распространенной информации);

На основании статьи 1100 ГК РФ компенсация морального вреда осуществляется независимо от вины причинителя вреда в случаях, когда:

- вред причинен жизни или здоровью гражданина источником повышенной опасности;

-вред причинен гражданину в результате его незаконного осуждения, незаконного привлечения к уголовной ответственности, незаконного применения в качестве меры пресечения заключения под стражу или подписки о невыезде, незаконного наложения административного взыскания в виде ареста или исправительных работ;

- вред причинен распространением сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию;

- в иных случаях, предусмотренных законом.[7]

Компенсация морального вреда осуществляется в денежной форме. Размер компенсации морального вреда определяется судом в зависимости от характера причиненных потерпевшему физических и нравственных страданий, (который оценивается судом с учетом фактических обстоятельств, при которых был причинен моральный вред, и индивидуальных особенностей потерпевшего), а также степени вины причинителя вреда в случаях, когда вина является основанием возмещения вреда. При определении размера компенсации вреда должны учитываться требования разумности и справедливости.

2. Физический вред, связанный с нарушением целостности организма или нормального его функционирования, то есть вред жизни или здоровью;

3. Имущественный вред (или убытки). Согласно п. 2 статьи 15 Гражданского кодекса (ГК) под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).[8]

Согласно п. 2 статьи 38 ФЗ "О Рекламе" лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе).[26]

В Федеральном законе "О рекламе" особо подчеркнуто, что физическое или юридическое лицо, которому стало известно о производстве или о распространении рекламы, содержащей сведения, порочащие его честь, достоинство или деловую репутацию, может обратиться за защитой нарушенных прав соответственно в суд или в арбитражный суд в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации, а также вправе требовать от рекламодателя опровержения такой рекламы тем же способом, каким она была распространена, если рекламодатель не выполняет это требование в добровольном порядке[2].

Истцы по искам о возмещении вреда, причиненного ненадлежащей рекламой здоровью, имуществу, чести, достоинству и деловой репутации, освобождаются от уплаты государственной пошлины. Суды рассматривают дела на основе общих норм гражданского права и процесса, в частности ст. 8--16 и 393--406 ГК РФ, предусматривающих основания ответственности и способы защиты гражданских прав.[6]

Административная ответственность.

Защита гражданских прав в административном порядке осуществляется лишь в случаях, предусмотренных законом. По действующему законодательству общая административная ответственность предусмотрена за ненадлежащую рекламу, или отказ от контррекламы, или непредоставление в установленный срок сведений по требованию федерального антимонопольного органа. Установлены две меры общей административной ответственности: предупреждение и штраф. Конкретный размер штрафа определяется в зависимости от вида правонарушения, степени вины правонарушителя и наступивших последствий.[10]

Контрреклама

Публичное опровержение недостоверной рекламы (контрреклама) - это опровержение ненадлежащей рекламы, распространяемое в целях ликвидации вызванных ею последствий.[25]

В случае установления антимонопольным органом факта распространения недостоверной рекламы и выдачи соответствующего предписания антимонопольный орган вправе обратиться в установленном порядке в суд или арбитражный суд с иском к рекламодателю о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе) за счет рекламодателя. При этом суд или арбитражный суд определяет форму, место и сроки размещения такого опровержения.

Право требовать публичного опровержения есть и у физических и юридических лиц, чьи права и законные интересы нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы.

Не всякое нарушение законодательства о рекламе влечет за собой обязанность осуществления контррекламы. Контррекламу обязан осуществить нарушитель от своего имени.

При этом следует сказать, что в отношении заведомо ложной рекламы или распространения неточных сведений, некорректного сравнения и так далее действует еще Федеральный закон от 26 июля 2006 года №135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Федеральный закон №135-ФЗ). Статья 14 указанного закона называется "Запрет на недобросовестную конкуренцию". Здесь составы практически идентичны. И поэтому если не возбуждается дело по Федеральному закону №38-ФЗ, то возбуждается дело по статье 14 Федерального закона №135-ФЗ. Грани между применением обоих законов очень тонки, и при необходимости возможно применение сразу двух законов. Поскольку в данном случае регулятор один, собственно, регулятор (антимонопольная служба) и принимает решение, какой закон эффективнее применить в защиту интересов пострадавшего участника рынка.

Нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ об административных правонарушениях - Кодексом об административных правонарушениях (КоАП).

К указанным выше лицам применяются так называемые штрафные санкции, предусмотренные административным законодательством. Штрафы, предусмотренные КоАП за нарушение рекламного законодательства, подлежат уплате в пользу государства.

Суммы штрафов зачисляются в бюджеты бюджетной системы РФ в следующем порядке:

· в федеральный бюджет - 40%;

· в бюджет субъекта РФ, на территории которого зарегистрированы юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, допустившие нарушение законодательства, - 60 %.

В соответствии со статьей 14.3. КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе (ненадлежащая реклама или отказ от контррекламы) влечет наложение административного штрафа:

· на граждан в размере от двадцати до двадцати пяти минимальных размеров оплаты труда;

· должностных лиц - от сорока до двухсот минимальных размеров оплаты труда;

· на юридических лиц - от четырехсот до пяти тысяч минимальных размеров оплаты труда.

Уголовная ответственность.

Закон допускает возможность применения к нарушителям рекламного законодательства иных мер наказания, нежели предусмотренные КоАП.

В то же время, согласно п. 5 статьи 38 ФЗ "О Рекламе" ограничивает возможность установления иных мер ответственности только федеральным нормотворчеством. Подзаконные и другие акты не могут вводить новые основания ответственности. К таким законным мерам могут относиться уголовные.[2]

Так в случае обнаружения в ходе распространения рекламы признаков преступления (клевета, оскорбление, пропаганда экстремистской деятельности, разглашение государственной тайны и иные составы) дело может рассматриваться в порядке уголовного судопроизводства. Специальных составов о рекламе действующее уголовное законодательство не содержит. Ранее действующий Закон "О рекламе" в ст. 31 устанавливал уголовную ответственность за ненадлежащую рекламу, совершенную повторно в течение года после наложения административного взыскания. Однако это положение, по сути, не имеет юридической силы, поскольку уголовной ответственности за данное правонарушение регулируется Уголовным кодексом. Аналогичная ситуация складывается с заведомо ложной рекламой (ст. 182 Уголовного кодекса упразднена Федеральным законом от 08 декабря 2003 N 162-ФЗ). При этом необходимо учитывать, что эти меры ответственности предусмотрены лишь за умышленное нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе. Неосторожность при изготовлении и размещении рекламы не наказывается уголовно.[11]



3.2 Судебная практика

12 июля 2009 года было принято решение №17 Комиссией по Управлению Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области, признавшей рекламу алкогольной продукции ненадлежащей (Приложение 5). Дело было возбуждено по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту размещения рекламы алкогольной продукции в периодическом печатном издании, в журнале "CAТALOG" (Хорошие вещи в Иркутске) № 12 (28) декабрь 2008, на странице 100, рекламы следующего содержания "Праздничные пузырьки. Сколько раз накануне Нового года вы получали в подарок от партнеров бутылочку игристого? Сколько раз сами дарили? А сколько раз откупоривали бутылку, чтобы с теми же партнерами выпить за бизнес в Новом году? А сколько раз секретарша забывала пополнить бар, опять же в преддверии? Для всех, у кого случалась одна из похожих ситуаций накануне Нового года, - эта коллекция". Данная реклама имеет также визуальное изображение шести бутылок алкогольной продукции (вина) следующего наименования: Петер Мертес, Реймос, Барон де Ариньяк, Жан Поль Шене, Москато Зонин, Асти Зонин. Справа имеется надпись: "чрезмерное употребление алкоголя вредит вашему здоровью".[31] (Приложение 6)

Управлением Федеральной антимонопольной службы (Далее УФАС) по Иркутской области по собственной инициативе проведена проверка по соблюдению требований рекламного законодательства, при размещении рекламы алкогольной продукции в периодических печатных изданиях "CAТALOG", установила:

В соответствии со ст. 3 Федерального закона РФ "О рекламе" от 13.03.2006г № 38-ФЗ реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - товар, изготовитель или продавец товара, на привлечение внимания к которым направлена реклама; товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Согласно части 3 статьи 21 Федерального закона "О рекламе", реклама алкогольной продукции в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о вреде ее чрезмерного потребления, причем такому предупреждению должно быть отведено не менее чем десять процентов рекламной площади (пространства).

Что касается площади указанной рекламы, то по расчетам Иркутского УФАС, высота составляет 22,5 см, ширина 17 см. Размер предупреждения о вреде алкоголя составляет - высота 22,5 см., ширина 1 см., что составляет 5,8% от рекламной площади.

Установлено, что журнал "CAТALOG" (Хорошие вещи в Иркутске), на основании свидетельства о регистрации СМИ ПИ № ТУ 38-00067 от 19.11.2008 г. зарегистрирован как рекламно-информационное издание, учредителем которого, является ООО "Особняк Иркутск".

В связи с обнаружением признаков нарушения рекламного законодательства, Иркутским УФАС России по факту распространения данной рекламы проведено расследование и направлен запрос учредителю журнала "Catalog", обществу с ограниченной ответственностью "Особняк Иркутск" (исх. № 136-13 от 19.01.2009г). Согласно письменных пояснений ООО "Особняк Иркутск", рекламодателем данной рекламы, на основании Договора на размещение рекламы № 6-8/ОИ/2008 от 01.09.2008 года является ООО "ТК "Марсель", рекламопроизводителем и рекламораспространителем - ООО "Особняк Иркутск". В соответствии с частью 1.1 договора ООО " ТК "Марсель" (рекламодатель) поручает ООО "Особняк Иркутск" (рекламист) разместить в 2008 году в номерах 10(26), 11(27), 12(28) журнала "Catalog. Хорошие вещи в Иркутске" рекламные материалы рекламодателя, согласно письменной заявке рекламодателя, которая является неотъемлемой частью договора. По мнению законного представителя ООО "Особняк Иркутск", макет рекламы ООО "ТК "Марсель" был изготовлен в соответствии с нормами ФЗ "О рекламе", а именно, 15.11.2008 года рекламодателем был утвержден оригинал-макет для размещения в журнале, в котором надпись о вреде чрезмерного употребления алкоголя составляла 10% от общей площади макета рекламы. Однако, как указано законным представителем ООО "Особняк Иркутск", при электронной пересылке файлов в типографию для печати тиража, произошел технический сбой, вследствие чего шрифт, установленный в макете, был заменен на стандартный, из-за чего его размер изменился, о чем стало известно только по получению готового журнала из типографии.

Согласно пункту 5 статьи 3 ФЗ "О рекламе", рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо. Следовательно, рекламодателем, исходя из пояснений и представленного договора № 6-8/ОИ/2008 от 01.09.2008 года является ООО "ТК "Марсель".

Согласно пункту 7 статьи 3 ФЗ "О рекламе", рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств. Из представленных документов и пояснений установлено, что рекламораспространителем рекламы вин, размещаемой в журнале "CAТALOG" (Хорошие вещи в Иркутске) № 12 (28) декабрь 2008, на странице 100, является издатель и учредитель журнала - ООО "Особняк Иркутск".

В связи с этим, возбуждено дело № 31/р, по признакам нарушения части 3 статьи 21 Федерального закона "О рекламе".

В ходе рассмотрения дела представитель ООО "Особняк Иркутск" пояснила, что 15.11.2008 года рекламодателем был утвержден оригинал-макет для размещения в журнале, в котором надпись о вреде чрезмерного употребления алкоголя составляла 10% от общей площади макета рекламы. Однако, при электронной пересылке файлов из редакции журнала "CAТALOG" (Хорошие вещи в Иркутске) в типографию для печати тиража, произошел технический сбой. Поскольку при приеме переданного редакцией файла, в типографии не оказалось требуемого шрифта, он автоматически был изменен на стандартный. В связи с этим и произошло изменение его размера. Об этом стало известно только по получению готового журнала из типографии. Тип такого файла (pdf) таков, что получателем он изменен быть не может. В соответствии с письменными пояснениями, представленными законным представителем ООО "Издательский ДОМ "Вояж" типография принимает готовые к печати файлы спусков полос, без разделения их на отдельные рекламные блоки, в закрытом формате PDF, не правит и не вычитывает их. Файлы выкладываются клиентом в свою персональную папку, создаваемую на сервере ООО "Издательский ДОМ "Вояж" для каждого заказчика, которая имеет оригинальный логин и пароль. По истечении месячного срока после печати, если от заказчика не поступило каких-либо претензий по качеству изготовленной продукции, файлы с сервера удаляются.

Кроме того, законным представителем ООО "Издательский ДОМ "Вояж" указано, что при передаче и получении файлов через FTP-сервер возможны технические сбои, однако на содержание pdf-файла (изменение шрифта, замена либо исчезновение отдельных слов и т.д.) они повлиять не могут. Данные о программных сбоях при передаче файлов между ООО "Особняк Иркутск" и ООО "Издательский ДОМ "Вояж" в типографии отсутствуют.

Обществом с ограниченной ответственностью "Издательский ДОМ "Вояж" никакие изменения в макет "CAТALOG" № 12 (28) декабрь 2008 г., не вносились, и в целом, такие изменения в печатные издания типографией не вносятся, поскольку это прерогатива исключительно издателей и в функцию типографии не входит.

Представитель ООО "Особняк Иркутск", в противоречие первоначально представленным письменным и устным пояснениям, указала иные причины не соответствия размера предупреждения о вреде чрезмерного потребления алкоголя законодательству РФ "О рекламе".

Отказавшись от ранее данных пояснений представителем ООО "Особняк Иркутск" указано, что 28.11.2009 года была произведена передача файлов "CAТALOG" № 12 (28) на фтп-сервер ftp://193.201.30.68 в типографию "Вояж" г. Новосибирска. Первоначально файл с макетом стр. 100 содержал надпись о вреде чрезмерного употребления алкоголя размером 5%, после проверки проекта журнала юристами, размер надписи был изменен до 10%. Файлы форматом .tiff содержат группы с несколькими слоями информации. В данном случае группа слоев с надписью размером 5% оказалась выше на один уровень над группой слоев с надписью 10%. Для передачи информации на сервер, файлы форматом .tiff переводятся в формат .pdf для уменьшения размера файла. При пересмотре файла на мониторе компьютера в формате .pdf групп слоев файла .tiff не видно, и по умолчанию подключается преобладающая группа слоев. Таким образом, ответственный за передачу файлов дизайнер Шпак Денис Александрович, при процессе передачи не заметил, что в файле стр. 100 преобладает группа слоев, содержащая надпись о вреде чрезмерного употребления алкоголя размером 5%.

Вместе с тем, представитель ООО "Особняк Иркутск" признала, что со стороны Общества были приняты не все меры, по предотвращению размещения и распространения ненадлежащей рекламы.

Также представителем ООО "Особняк Иркутск" даны пояснения, согласно которых размещение ненадлежащей рекламы прекращено.

Таким образом, по результатам проведенного расследования и рассмотрения дела установлено, что ООО "Особняк Иркутск" и ООО "ТК "Марсель" разместили рекламу алкогольной продукции, а именно вин следующего наименования: Петер Мертес, Реймос, Барон де Ариньяк, Жан Поль Шене, Москато Зонин, Асти Зонин., нарушив требования части 3 статьи 21 Федерального закона "О рекламе".

На основании изложенного, комиссия пришла к выводу о том, что реклама алкогольной продукции в периодическом печатном издании, в журнале "CAТALOG" является ненадлежащей, поскольку содержит признаки нарушения части 3 статьи 21 Федерального закона "О рекламе", в части несоблюдения установленного законом размера площади, отведенной для предупреждения о вреде чрезмерного употребления алкоголя.

В соответствии со статьей 38 ФЗ "О рекламе" нарушение рекламораспространителями, рекламодателями, рекламопроизводителями законодательства РФ о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ об административных правонарушениях.

Части 6 и 7 ст. 38 Федерального закона РФ "О рекламе" от 13.03.2006г № 38-ФЗ РФ предусматривает ответственность рекламодателя и рекламораспространителя за нарушение требований, установленных частью 3 статьи 21 этого ФЗ.

В ходе рассмотрения дела, Комиссией установлено, что рекламодателем - обществом с ограниченной ответственностью "ТК "Марсель" был заказан и утвержден макет рекламы, площадь предупреждения о вреде алкоголя которого, составляла установленные законом 10%. Следовательно, ООО "Особняк Иркутск" как рекламораспространитель допустило нарушение части 3 статьи 21 ФЗ "О рекламе".

Руководствуясь частью 1 пункта 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия решила:

1. Признать ненадлежащей рекламу алкогольной продукции, размещенной в журнале "CAТALOG" (Хорошие вещи в Иркутске) № 12 (28) декабрь 2008, на странице 100. Справа имеется надпись: чрезмерное употребление алкоголя вредит вашему здоровью" причем площади предупреждения о вреде чрезмерного употребления алкоголя отведено менее установленных законом десяти процентов, что представляет собой нарушение части 3 статьи 21 ФЗ "О рекламе" № 38-ФЗ от 13.03.2006г.

2. Предписание не выдавать в связи с добровольным прекращением распространения ненадлежащей рекламы.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Иркутского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.



Выводы по главе

В Федеральном Законодательстве Российской Федерации "О рекламе" содержатся нормы ответственности за нарушения в рекламной сфере. Существует гражданско-правовая, административная и уголовная ответственности. Ответственность также дифференцируется по субъектам рекламной деятельности (рекламодатель, рекламопроизводитель, рекламораспространитель).

Ответственность за нарушение законодательства о рекламе предусмотрена Гражданским Кодексом и Кодексом об Административных Правонарушениях. Кроме того, за умышленное нарушение ФЗ "О Рекламе" ответственность может быть предусмотрена Уголовным Кодексом РФ.



ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В данной дипломной работе раскрыта тема особенностей правовых последствий в связи с нарушением действующего законодательства при оформлении, размещении и распространении рекламы алкогольной продукции. В процессе исследования были подробно просмотрены и проанализированы законы и нормативно - правовые документы, регулирующие рекламу алкогольной продукции.

В результате работы выявлены следующие особенности:

· Гражданско - правовая ответственность наступает в результате причинения морального, физического, имущественного вреда и имеет имущественно - компенсационный характер, также последствиями для правонарушителя имеют вид лишения определенного права или возложения какой-либо обязанности на виновного. Регулируется Гражданским Кодексом.

· Административная ответственность предусмотрена за ненадлежащую рекламу или отказ от контррекламы, в данном случае действуют две меры ответственности: предупреждение и штраф. Регулируется ст. 14.3. Кодекса об Административных Правонарушениях РФ.

· Уголовная ответственность наступает при наличии признаков преступления (клевета, оскорбление, пропаганда экстремистской деятельности, разглашение государственной тайны и иные составы), дело может рассматриваться в порядке уголовного судопроизводства. Регулируется Уголовным Кодексом РФ. В рамках дипломной работы были проанализированы печатные издания г. Иркутска с целью выявлений нарушения законодательства о рекламе. В результате чего можно сделать вывод, что на данный момент по прежнему основным нарушением ФЗ "О Рекламе" при рекламе алкоголя в печатных СМИ является отсутствие предупреждения о вреде чрезмерного потребления алкоголя, либо данному предупреждению отведено менее десяти процентов рекламной площади. А также отсутствие пометки "реклама" в изданиях, не специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера. Из этого следует, что Управление Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области уделяет не достаточно внимания оформлению и распространению рекламы алкогольной продукции. Ведь потребители не должны вводиться в заблуждение по поводу свойств предлагаемого продукта, воздействия его на организм - они должны предостерегаться от возможных последствий употребления алкоголя: алкогольные напитки содержат психоактивное вещество, которое вызывает привыкание, а также алкоголь притупляет физические болевые ощущения, приводит к психическим расстройствам, оказывает негативное влияние на работу внутренних органов и нервной системы. Также было проведено анкетирование жителей Иркутска с целью изучения их знания законодательства регулирующее рекламную деятельность, мнения в отношении рекламы алкогольной продукции, нарушающей действующее законодательство, а также влияние рекламы на выбор потребителей при покупке алкогольной продукции. Исходя из полученных данных, можно сделать вывод, что: большинство людей читают печатные издания и многие из них приобретают рекламируемый в них алкоголь, а кто-то порой руководствуется информацией, полученной из рекламы при выборе спиртных напитков. При этом порядка 70% респондентов не замечают нарушения действующего законодательства РФ. Это подтверждается тем, что 80% респондентов не заметили нарушения в предложенной им рекламе алкогольной продукции. В дипломной работе рассмотрено практическое применение осуществления контроля за соблюдением законодательства о рекламе: в ходе проведения проверки Иркутским Управлением Федеральной антимонопольной службы России выявлена реклама алкогольной продукции, размещенная в периодическом рекламно - информационном журнале "Catalog" №12 (28), нарушающая требования ФЗ "О рекламе". В результате рассмотрения дела Комиссия признала данную рекламу алкогольной продукции ненадлежащей.



Список литературы

Нормативные акты

1. Конституция Российской Федерации от 12.12.2003г. // Правовая система Консультант+

2. Федеральный закон РФ "О рекламе" от 13.03.06г. №38-ФЗ // Правовая система Консультант+

3. Федеральный закон РФ "О рекламе" от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ // Правовая система Консультант+

4. Федеральный закон РФ "О средствах массовой информации" от 27 декабря 1991 года № 2124-1 // Правовая система Консультант+

5. Федеральный закон РФ " О защите прав потребителей" от 17.02.1992г. №2300-1 // Правовая система Консультант+

6. Гражданский Кодекс РФ Часть 1 от 30 ноября 1994г. № 51-ФЗ// Правовая система Консультант+

7. Гражданский Кодекс РФ Часть 2 от 30 ноября 1994г. № 51-ФЗ// Правовая система Консультант+

8. Гражданский Кодекс РФ Часть 4 от 30 ноября 1994г. № 51-ФЗ// Правовая система Консультант+

9. Федеральный закон РФ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции"

от 22 ноября 1995г. № 171 // Правовая система Консультант+

10. Кодекс РФ об административных правонарушениях от 30 декабря 2001г.

№ 195-ФЗ // Правовая система Консультант+

11. Уголовный Кодекс РФ от 13 июня 1996г. № 63-ФЗ // Правовая система Консультант+

Литература

12. Еременко, В. Новое российское законодательство о рекламе / В. Еременко // Адвокат. - №5. - 2006. - С. 43.

13. Некрасова И.В. Правовое регулирование рекламы // Адвокат. - № 7. -2007

14. Пиджаков А.Ю. Ответственность за нарушение законодательства о рекламе/ Пиджаков А.Ю.,Авдеева М. В.// Реклама и право, № 1. - 2006, С. 72

15. Правовое регулирование рекламной деятельности: комментарии и законодательство. - М. : Спарк, 2001. - 36-37с.

16. Правовое регулирование рекламной деятельности: хрестоматия / [под ред. Д. С. Бадалова]. - М. : Социум, 2001. - 167с.

17. Правовые основы рекламной деятельности / П. А. Аркин. - Спб., 2004. - 198с.

18. Практический комментарий Федерального Закона РФ "О рекламе" // Российская бизнес-газета. - 2001. - 27 февраля. - С. 4-5.

19. Реклама: законодательные и нормативные акты. Судебная практика и судебные прецеденты. - 2005. - 102с.

20. Ставцев А. О проблемах и перспективах рекламы алкоголя (http://adindex.ru).

21. Бизнес журнал

22. Информационно-новостной портал. Отношение населения России к рекламе (http://www.mediaguide.ru)

23. Реклама алкогольной продукции. (http://alcogol-info.ru).

24. Рекламная деятельность (http://www.rdelo.ru).

25. Электронная библиотека "Либрусек" (http://lib.rus.ec).

26. Федеральный правовой портал "Юридическая Россия" (http://law.edu.ru).

27. Электронная библиотека (www.fictionBook.ru).

28. Отдел экономики "Реклама и медиа OnLine" (www.media-online.ru)

29. Дальневосточный информационно-рекламный портал (www.dv-reclama.ru).

30. Механизм государственного регулирования рекламной деятельности (http://www.rufa.ru/articles/law/law_2621.html).

31. http://www.socreklama.ru

32. Иркутское УФАС России (http://irkutsk.fas.gov.ru/news.php?id=271)



Приложение 1

Примеры рекламы алкогольной продукции, соответствующей действующему законодательству РФ

Рисунок 1 - Реклама вина "Mondoro"



Рисунок 2 - Реклама водки "Алмаз" и "Гаранть"

Рисунок 3 - Реклама винного магазина "Погреб сомелье"



Приложение 2

Примеры рекламы алкогольной продукции, нарушающей действующее законодательство РФ

Рисунок 4 - Реклама водки "Kauffman"

Рисунок 5 - Реклама вина "Mondoro"



Рисунок 6 - Реклама водки "Мягков"

Рисунок 7 - Реклама ресторана "Разгулоff"



Рисунок 8- Реклама ресторана "Клермонт"

Рисунок 9 - Процентное соотношение предупреждающей надписи о вреде здоровью относительно рекламной площади



Рисунок 10 - Правильное процентное соотношение предупреждающей надписи о вреде здоровью относительно рекламной площади



Рисунок 11 - Реклама винного клуба



Рисунок 12 - Процентное соотношение предупреждающей надписи о вреде здоровью относительно рекламной площади



Рисунок 13 - Правильное процентное соотношение предупреждающей надписи о вреде здоровью относительно рекламной площади



Приложение 3

Бланк анкеты

1. Пол

o Мужской

o Женский

2. Возраст

o 16-19 лет

o 20-24 лет

o 25-34 лет

o 35-44 лет

o 45 и более лет

3. Уровень образования

o Неоконченное среднее образование

o Среднее образование

o Неоконченное высшее образование

o Высшее образование

4. Читаете ли Вы журналы (печатные СМИ)?

o Да

o Редко

o Нет

5.Обращаете ли Вы внимание на рекламу в печатных изданиях?

o Да

o Нет

o Иногда

6. Знаете ли Вы законы, регулирующие рекламную деятельность?

o Да

o Нет

o Частично

7. Как Вы относитесь к рекламе алкогольной продукции?

o Положительно

o Отрицательно

o Нейтрально

8. Покупаете ли Вы алкоголь, который встречается вам в печатной рекламе?

o Да

o Нет

o Другое

9. Как Вы считаете, нужна ли реклама алкоголя?

10. Замечаете ли Вы рекламу алкогольной продукции с нарушениями действующего законодательства?

o Да

o Нет

11. Какие меры необходимо предпринять, для предотвращения нарушений в рекламной деятельности?

12.Как Вы считаете, есть ли в данной рекламе нарушения законодательства РФ? Если есть, то какие именно?



Приложение 4

Графики анкетирования

График 1. Пол респондентов

График 2. Возрастные категории



График 3. Уровень образования респондентов

График 4. Читаете ли вы журналы

График 5. Обращаете ли вы внимание на рекламу в печатных изданиях



График 6. Знание респондентов законодательства РФ, регулирующего рекламную деятельность

График 7. Отношение респондентов к рекламе алкогольной продукции в печатных изданиях

График 8. Влияние рекламы на выбор потребителей при покупке алкогольной продукции



График 9. Мнение респондентов о необходимости рекламирования алкогольной продукции

График 10. Замечаете ли Вы рекламу алкогольной продукции с нарушениями действующего законодательства РФ



График 11. Мнение респондентов о мерах предотвращения нарушений в рекламной деятельности

График 12. Как Вы считаете, есть ли в данной рекламе нарушения действующего законодательства РФ



График 13. Какие именно нарушения допущены в рекламном сообщении



Приложение 5

Реклама алкогольной продукции, а именно, вин: Петер Мертес, Реймос, Барон де Ариньяк, Жан Поль Шене, Москато Зонин, Асти Зонин признана ненадлежащей.

12.07.2009

РЕШЕНИЕ № 17

"13" июля 2009г. г. Иркутск

УСТАНОВИЛА:

В соответствии со ст. 3 Федерального закона РФ "О рекламе" от 13.03.2006г № 38-ФЗ реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - товар, изготовитель или продавец товара, на привлечение внимания к которым направлена реклама; товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.