Медиация как наиболее оптимальная форма досудебного альтернативного разрешения спора

Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство образования Республики Беларусь

Белорусский государственный университет

Юридический факультет

Кафедра финансового права и правового регулирования хозяйственной деятельности

спор разрешение переговоры медиация

Контрольная работа

по теме: «Медиация как наиболее оптимальная форма досудебного альтернативного разрешения спора»

Минск

2011

Медиация как наиболее оптимальная форма досудебного альтернативного разрешения спора

По мнению Г.В. Севастьянова альтернативное разрешение споров - это право выбора (применения) любого незапрещенного законом негосударственного (частного) способа разрешения спора и/или урегулирования конфликта исходя из конкретной ситуации. Он определяет его как согласованный выбор (применения) исходя из конкретной ситуации определенного, либо совместного моделирования собственного наиболее эффективного негосударственного (частного) способа разрешения споров и/или урегулирования правового конфликта (способа АРС) незапрещенного законом в целях достижения необходимого правового результата установления субъективных прав и обязанностей сторон.

Есть еще одно понимание, предложенное автором А.В. Кузьминой. По ее мнению АРС-непротиворечащие закону процедуры не относящиеся к разрешению правового спора судом государственной юрисдикции путем вынесения решения по существу спора.

В общем виде АРС-приемы и способы разрешения споров вне системы государственного правосудия.

На наш взгляд два определения во взаимосвязи достаточно полно характеризуют рассматриваемое явление.

К формам АРС в Республике Беларусь относятся;

1. Переговоры;

2. Досудебный претензионный порядок урегулирования споров;

3. Мировое соглашение;

4. Медиация (посредничество);

5. Примирительная процедура в хозяйственном судопроизводстве;

6. Международный арбитражный (третейский) суд;

7. Третейский суд.

Почему же, на мой взгляд, медиация наиболее оптимальная форма досудебного альтернативного разрешения спора. Сравним все формы досудебного альтернативного разрешения споров, в том числе и особенности судебной формы разрешения споров с медиацией.

Главным отличием переговоров от медиации является наличие в медиации еще одно субъекта медиатора. Переговоры-это процесс посредством которого стороны вовлеченные в проблему обсуждают ее друг с другом, стараясь достичь взаимоприемлемого соглашения. Решение вырабатывается совместно участниками переговоров. Медиация - это переговоры сторон с участием третьего, нейтрального лица, имеющие целью урегулирование спора сторон путем выработки ими взаимоприемлемого соглашения. Медиатор помогает спорящим найти взаимоприемлемое решение их проблемы. Это конструктивное решение становится возможным благодаря технике медиации. Оно может быть удачным даже тогда, когда конфликтующие стороны находятся в очевидном тупике и не могут продвинуться в одиночку, или даже не разговаривают друг с другом. Медиатор выслушивает проблемы участников, дает им выразить свои чувства и помогает выяснить истинные интересы конфликтующих сторон. Он восстанавливает и укрепляет прямые связи между спорящими сторонами. Благодаря этому противники узнают об истинных проблемах, чувствах и интересах другой стороны. В защищенном пространстве такой беседы они могут развить понимание и новое доверие друг к другу и, в конце концов, совместно работать над решением своих проблем.

Также имеет различия медиация и досудебный претензионный порядок урегулирования спора. Согласно пункту 2 статьи 10 ГК до обращения в суд с иском по спорам возникающим между юридическими лицами и/или индивидуальными предпринимателями обязательным является предъявление претензии (письменного предложения о добровольном урегулировании спора, если иное не установлено ГК, иным законодательным актом или договором). Порядок предъявления претензии устанавливается законодательством или договором.

Согласно статье 159 ХПК в исковом заявлении должны быть указаны сведения о соблюдении досудебного порядка урегулирования спора, если это установлено законодательными актами для данной категории споров или договором. Также, согласно статье 160 ХПК Республики Беларусь к исковому заявлению прилагаются документы, подтверждающие соблюдение досудебного урегулирования спора с ответчиком, если это установлено законодательными актами для данной категории споров или договором. Нет живого контакта сторон, нет возможности рассказать о конфликте со своей точки зрения, выразить свои чувства, связанные с конфликтом, договориться о наиболее приемлемом для каждой их сторон решении конфликта. В некоторых случаях предъявление претензии будет не более чем соблюдение формальности.

До настоящего времени в юридической литературе отсутствует единое мнение о том, чем является по своей сути мировое соглашение: альтернативным способом разрешения споров, разновидностью гражданско-правовой сделки, материальным либо процессуальным институтом, соглашением, заключенным в судебном или внесудебном порядке.

Мировое соглашение - это соглашение сторон о прекращении судебного спора на основе взаимных уступок. Хозяйственные суды принимают меры к урегулированию спора и заключению сторонами мирового соглашения.

Из вышеизложенного видно, что отличие медиации от мирового соглашения, так же как и от примирительной процедуры, в первую очередь состоит в том, что последнее может осуществляться на любой стадии судопроизводства, тогда как медиация по своей природе должна выполнять функцию урегулирования спора без обращения в суд с целью его разрешения.

В чём отличие медиации от судебного и третейского способов разрешения спора? Стороны наделяют медиатора точно определённым объёмом процессуальных полномочий, не больше и не меньше. Он не вправе ни судить, ни примирять, ни делать заключений, ни давать оценок, ни представлять сторонам проекты решения, он не вправе принимать никакого решения, которое затрагивало бы по существу разрешаемую проблему. Немецкий профессор доктор К. Грефин фон Шлиффен пишет: «Медиатор сопровождает стороны на пути устранения конфликта, но не ведёт их по нему». Решение является не навязанным извне актом уполномоченного органа, а результатом совместной работы сторон, то есть исходит исключительно от них самих. Это решение будет исполнено, потому что оно выгодно для самих сторон, а не потому что они опасаются санкций. К тому же стороны не только достигают приемлемого решения, но и создают возможность для укрепления и развития их дальнейших деловых отношений, в то время как вынесение решения судом зачастую не только не прекращает конфликт, но и делает невозможным дальнейшие деловые отношения между сторонами, так как не было достигнуто их реального примирения.

Кроме того, в судебном и третейском способе разрешения спора спор разрешается посредством вынесения решения, обязательного для исполнения. В то время как медиатор помогает участникам выявить их истинные интересы и достичь взаимовыгодного решения. Медиатор нейтрален и не вправе влиять на участников в процессе выработки решения.

В судебном и третейском способе разрешения спора спор рассматривается по существу на основании применимого права либо договоренностей сторон о разрешении спора по справедливости и выносит решение. Применительно к медиации участники самостоятельно вырабатывают соглашение об урегулировании спора.

Если в судебном и третейском способе разрешения спора решения, при неисполнении их в добровольном порядке, могут быть принудительно исполнены в порядке, установленном ХПК, то соглашение, подписанное в процедуре медиации, исполняется участниками добровольно.

Анализируя принципы судебного и третейского разбирательства и принципы медиации мы видим, что принципы медиации направлены на такое решение конфликта, которое будет более приемлемо для всех его участников. Так, например если третейское разбирательство основывается на принципе состязательности сторон, то одним из основополагающих принципов медиации является сотрудничество сторон.

К основным принципам медиации относятся:

Добровольность. Предусматривается, что стороны не только самостоятельно принимают решение об участии в медиации, но и на любой ее стадии в праве выйти из нее. Добровольность выражается также в том, что медиатор - организатор процесса медиации, выбирается сторонами конфликта, по их обоюдному согласию.

Равноправие сторон. Стороны равны в правах в процессе проведения медиации. Не должно быть ущемления в праве стороны высказывать свои интересы, выражать свое мнение как по поводу проведения процедуры медиации, так и по поводу предполагаемого решения конфликта. Каждая из сторон обладает равными возможностями быть услышанной как другой стороной, так и медиатором и другими участниками процедуры.

Конфиденциальность. Один из основополагающих принципов медиации. Процедура медиации, в отличие от судебной, не является публичной. Конфиденциальность медиации позволяет сторонам спора обсуждать свои действительные интересы, не опасаясь их недобросовестного использования контрагентом. Полученные от сторон сведения не могут быть использованы в качестве доказательств в рамках судебного или арбитражного разбирательства.

Независимость и беспристрастность медиатора. Предполагает отсутствие каких-либо отношений между медиатором и одной из сторон, которые могли бы каким-либо образом повлиять на исход процедуры медиации. При возникновении каких-либо обстоятельств, которые могут вызвать обоснованные сомнения в нейтральности медиатора, сам медиатор обязан незамедлительно проинформировать об этом стороны. Беспристрастность предполагает отсутствие у медиатора права навязывать какой-либо из сторон свою позицию касательно исхода процедуры медиации. Медиатор управляет переговорным процессом, но не дает сторонам советов. Медиатор должен не только воздерживаться от прямых советов сторонам, но и избегать фраз, которые могут быть интерпретированы как давление на сторону.

После всего вышесказанного, на мой взгляд, самым удобным, быстрым, малозатратным, рациональным является разрешение спора при помощи медиатора. Самым большим плюсом медиации, на мой взгляд, является сохранение хороших отношений с партнером и сохранение своей деловой репутации. Соглашение в результате медиации является взаимовыгодным для обоих сторон.

Список использованных источников

1. Бельская И.А. Белорусская модель медиации (посредничества) и перспективы ее развития / И.А. Бельская // Вестник Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь. 2008. № 22. - С.26-33; 2009. № 1. С. 92-100; 2009. № 5. С. 56-61.

2. Бельская И.А. Когда процедура посредничества в хозяйственном суде является лучшим способом ликвидации спора (конфликта) сторон / И.А. Бельская // Вестник Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь. 2010. № 8. С. 77-82.

3. Бесемер Х. Медиация. Посредничество в конфликтах / Х. Бесемер. - Калуга: Духовное познание, 2004.- 176 с.

4. Бехтерев Ю.Ю. Система альтернативного правосудия получит дополнительные стимулы для развития / Ю.Ю. Бехтерев // Вестник Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь. 2009. № 18. С. 141-145.

5. Власова Л.В. Медиация // Промышленно-торговое право, №3. 2009. С. 64-67.

6. Гарновский А.А. Альтернативное правосудие и досудебное взаимодействие / А.А. Гарновский // Вестник Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь. 2009. № 7. С. 106- 113.

7. Европейский кодекс поведения для медиаторов // Вестник Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь. 2009. № 5. С. 37-41.

8. Конституция Республики Беларусь от 15 марта 1994 г. - Электронный ресурс: Юрспектр КонсультантПлюс: Беларусь - Минск 2011.

9. Конфликтология: учебник / ред. Кармин А.С. - С.-Петербург: Лань, 1999. - 448 с.

10. Костюкевич В.Е. Судебный (правовой) спор: от конфликта к диалогу / В.Е. Костюкевич // Вестник Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь. 2010. № 1. С. 22- 25.

11. О некоторых вопросах примирения примирительной процедуры в хозяйственных судах: Постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27 мая 2011 г. № 10 // Вестник Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь. 2011. № 7.

12. Относительно некоторых аспектов медиации в гражданских и коммерческих делах: Директива ЕС Европейского парламента и Совета от 21 мая 2008 г. // Вестник Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь. 2009. № 5. С. 26-37.

13. Правила этики посредника хозяйственного суда Республики Беларусь: утв. Приказом Председателя Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 10 августа 2010 г. № 51 // Вестник Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь. 2010. № 9. С. 172-174.

14. Хозяйственный процессуальный кодекс Республики Беларусь от 15 декабря 1998 г.- Электронный ресурс: Юрспектр КонсультантПлюс: Беларусь - Минск 2011.

Размещено на Allbest.ru