Особенности подоходного налогообложения займов, кредитов и ссуд: анализ п. 2-1 ст. 178 Налогового кодекса Республики Беларусь

Размещено на http://www.allbest.ru/

Особенности подоходного налогообложения займов, кредитов и ссуд: анализ п. 2-1 ст. 178 Налогового кодекса Республики Беларусь

Введение

С 1 января 2012 г. вступила в силу новая норма Налогового кодекса Республики Беларусь (далее - НК) (п. 2-1 ст. 178), которая установила обязанность физических лиц - плательщиков, получивших долгосрочные займы, кредиты, ссуды от нерезидентов, декларировать полученные суммы и производить уплату подоходного налога. После погашения займа обязательные платежи, внесенные в бюджет, подлежат возврату плательщику или зачету.

В настоящей статье изложена последовательность исчисления, уплаты, возврата сумм обязательного платежа в бюджет, проанализированы исключения, предусмотренные НК, отмечены некоторые проблемы правового регулирования, дана характеристика его правовой природы.

Условия уплаты налога

Приведем текст новой нормы:

"Плательщики, получившие доходы в виде займов, кредитов, ссуд от иностранных организаций, не осуществляющих деятельность на территории Республики Беларусь через постоянное представительство, иностранных индивидуальных предпринимателей (частных нотариусов) и (или) физических лиц, не относящихся к постоянно проживающим в Республике Беларусь, обязаны представить в срок, установленный пунктом 1 статьи 180 настоящего Кодекса, в налоговый орган по месту постановки на учет налоговую декларацию (расчет) о таких доходах, полученных ими в течение налогового периода.

При полном (частичном) погашении (возврате) займов, кредитов, ссуд ранее уплаченные суммы подоходного налога подлежат зачету, возврату плательщику, уплатившему налог, в размере, пропорциональном погашенной задолженности.

Зачет, возврат уплаченной суммы подоходного налога производятся налоговым органом по месту постановки на учет плательщика на основании заявления и документов, подтверждающих полное (частичное) погашение (возврат) займов, кредитов, ссуд. Зачет, возврат производятся налоговым органом в течение одного месяца со дня подачи плательщиком заявления о зачете, возврате.

Не подлежат декларированию в соответствии с настоящим пунктом доходы, указанные в части первой настоящего пункта:

полученные и погашенные (возвращенные) в течение налогового периода;

полученные от лиц, указанных в части второй подпункта 2.1 пункта 2 статьи 153 настоящего Кодекса".

Уплата подоходного налога при получении займов, кредитов, ссуд производится, если заимодатель, кредитодатель, ссудодатель являются иностранными организациями, которые не осуществляют деятельность на территории Республики Беларусь через постоянное представительство. Под иностранной организацией НК понимает организацию с местом нахождения за пределами Республики Беларусь. При этом место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации (ст. 15 НК). Для простых товариществ действует иное правило. Их местом нахождения выступает место нахождения (место жительства) того участника, на которого в соответствии с договором о совместной деятельности возложено ведение дел этого товарищества либо который получает выручку по деятельности этого товарищества до ее распределения. Следовательно, нахождение такого участника простого товарищества за пределами территории Республики Беларусь влечет налогообложение доходов, полученных в виде займов, кредитов и ссуд от простых товариществ. Напротив, нахождение данного участника на территории Беларуси исключает налогообложение согласно п. 2-1 ст. 178 НК.

Понятие постоянного представительства раскрывается в ст. 139 НК и включает (а) обособленное структурное подразделение, расположенное на территории Республики Беларусь, через которое осуществляется предпринимательская деятельность иностранной организации, или (б) организацию или физическое лицо, осуществляющие деятельность от имени иностранной организации или в ее интересах. Для определения наличия статуса постоянного представительства иностранной организации необходимо обращаться к действующим двусторонним соглашениям (конвенциям) об избегании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество, которые могут устанавливать отличные от НК признаки постоянных представительств. Если деятельность иностранной организации образует постоянное представительство на территории Республики Беларусь, получение от нее займов, кредитов и ссуд не влечет уплату подоходного налога на основании п. 2-1 ст. 178 НК.

Уплата подоходного налога необходима при получении займов, кредитов и ссуд от иностранных индивидуальных предпринимателей (частных нотариусов). Понятие иностранного индивидуального предпринимателя содержится в ст. 19 НК. К иностранным индивидуальным предпринимателям относят физических лиц, зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей за пределами Республики Беларусь. К индивидуальным предпринимателям в целях налогообложения приравниваются не только частные нотариусы, но и адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность индивидуально (ч. 5 п. 1 ст. 19 НК). Однако ст. 178 НК не содержит специального указания относительно адвокатов, следовательно, буквальное толкование ст. 178 НК позволяет прийти к выводу, что получение займов, кредитов и ссуд от этих субъектов не влечет уплату подоходного налога.

Третья категория субъектов, получение займов, кредитов и ссуд от которых означает необходимость уплаты налога, - физические лица, не относящиеся к постоянно проживающим в Республике Беларусь. Определение круга физических лиц данной категории представляется сложным. В НК неоднократно упоминается термин "постоянное проживание", но отсутствуют нормы, которые бы устанавливали критерии постоянного проживания НК использует критерий постоянного проживания для установления места жительства физического лица при отсутствии у него регистрации (ст. 18 НК), не определяя содержание данного понятия. Место жительства может иметь значение для выбора налогового органа, в котором осуществляется постановка плательщика на учет (п. 1 ст. 65 НК) или возврат излишне уплаченных сумм налогов (п. 4 ст. 181 НК).

Понятие "постоянно не проживающий в Республике Беларусь гражданин Республики Беларусь" упоминается в НК (п. 3, 5 ст. 67, подп. 1.16 п. 1 ст. 82 НК) с целью определения обязанности государственных органов и организаций по передаче в налоговые органы (получению от налоговых органов) информации о плательщике. Однако НК не закрепляет значение этого понятия.

НК упоминает "постоянное проживание в сельской местности" (подп. 1.19 - 1.21 ст. 186, подп. 1.25 п. 1 ст. 194 НК), "постоянное проживание на территории радиоактивного загрязнения" (подп. 1.26 п. 1 ст. 194 НК) в контексте предоставления налоговых льгот, также не разъясняя содержание данных понятий.. Поэтому для уяснения содержания этого понятия следует обращаться к отраслевому законодательству. Согласно п. 2 ст. 1 НК "институты, понятия и термины гражданского и других отраслей права, используемые в НК, применяются в тех значениях, в каких они используются в этих отраслях права, если иное не установлено НК".

Все физические лица делятся на граждан Республики Беларусь, иностранных граждан и лиц без гражданства. Согласно ст. 9 Закона Республики Беларусь от 01.08.2002 N 136-З "О гражданстве Республики Беларусь" иностранными гражданами в Республике Беларусь являются лица, не являющиеся гражданами Республики Беларусь и имеющие доказательства своей принадлежности к гражданству (подданству) другого государства. Лица без гражданства в Республике Беларусь - это лица, не являющиеся гражданами Республики Беларусь и не имеющие доказательств своей принадлежности к гражданству другого государства. В качестве обобщающего термина для иностранных граждан и лиц без гражданства используется понятие "иностранец", которое отражает схожесть их правового статуса, основанную на отсутствии гражданства страны пребывания Масловская, Т.С. Статья "Правовое положение иностранцев в Республике Беларусь: новеллы правового регулирования".

Граждане могут постоянно проживать в Республике Беларусь или в соответствии со ст. 19 Закона Республики Беларусь от 20.09.2009 N 49-З "О порядке выезда из Республики Беларусь и въезда в Республику Беларусь граждан Республики Беларусь" (далее - Закон N 49-З) оформить постоянное проживание за пределами Республики Беларусь. Иностранцы имеют следующие режимы пребывания в Республике Беларусь: временное пребывание, временное и постоянное проживание (ст. 38 Закона Республики Беларусь от 04.01.2010 N 105-З "О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь" (далее - Закон N 105-З)). При этом постоянно проживающие в Республике Беларусь иностранцы имеют все социально-экономические права, которыми пользуются граждане Республики Беларусь, включая право на социальное обеспечение (ст. 10 Закона N 105-З).

Понятие "постоянно проживающий в Республике Беларусь иностранец" определено ст. 1 Закона N 105-З: "лицо, получившее в порядке, установленном законодательными актами Республики Беларусь и постановлениями Совета Министров Республики Беларусь, разрешение на постоянное проживание и вид на жительство".

Согласно п. 2, подп. 4.5 Положения о регистрации граждан по месту жительства и месту пребывания, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 07.09.2007 N 413 (далее - Положение N 413), местом жительства граждан Республики Беларусь, а также постоянно проживающих иностранных граждан и лиц без гражданства (в том числе которым предоставлен статус беженца или предоставлено убежище в Республике Беларусь) признается местонахождение (адрес) жилого помещения, в котором они постоянно либо преимущественно проживают. Граждане имеют паспорт с отметкой о регистрации по месту жительства. Иностранные граждане и лица без гражданства, постоянно поживающие в Республике Беларусь, - вид на жительство с отметкой о месте постоянного пребывания. В соответствии с п. 31 Положения о документах, удостоверяющих личность, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 03.06.2008 N 294, вид на жительство выдается иностранным гражданам и лицам без гражданства, получившим разрешение на постоянное проживание в Республике Беларусь.

Постоянное проживание граждан за пределами Республики Беларусь оформляется путем выдачи паспорта гражданина Республики Беларусь для постоянного проживания за пределами Республики Беларусь и постановки их на консульский учет (ст. 19 Закона N 49-З). Граждане, постоянно проживающие за пределами Республики Беларусь, вправе зарегистрироваться по месту пребывания на территории Республики Беларусь не более чем на шесть месяцев в течение года (п. 28-1 Положения N 413). Иностранные граждане и лица без гражданства, постоянно проживающие в Республике Беларусь, в случае временного выезда из места жительства обязаны зарегистрироваться по месту пребывания не позднее одного месяца со дня прибытия.

Таким образом, граждане Республики Беларусь, имеющие в паспорте отметку о регистрации по месту жительства в Республике Беларусь, относятся к постоянно проживающим. Получение от них займов, кредитов и ссуд не влечет обязанность уплаты подоходного налога по п. 2-1 ст. 178 НК. Напротив, граждане, имеющие паспорт для постоянного проживания за пределами Республики Беларусь, - это "физические лица, не относящиеся к постоянно проживающим в Республике Беларусь" независимо от времени их нахождения на территории Республики Беларусь, независимо от факта их регистрации по месту жительства. Получение от них займов, кредитов и ссуд влечет необходимость уплаты подоходного налога согласно п. 2-1 ст. 178 НК.

Если иностранный гражданин имеет разрешение на постоянное проживание (вид на жительство) в Республике Беларусь, получение от него займа, кредита и ссуды не влечет уплаты подоходного налога, даже если такой иностранный гражданин не является налоговым резидентом Республики Беларусь. Иностранные граждане и лица без гражданства, не имеющие разрешения на постоянное проживание (эта категория лиц включает в том числе получивших разрешение на временное проживание (временно проживающие) и временно пребывающих лиц) Порядок оказания юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями услуг по подбору персонала из числа иностранных граждан и лиц без гражданства, не имеющих разрешений на постоянное проживание в Республике Беларусь, утвержденный Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 30.06.2011 N 885., несмотря на фактическое нахождение на территории Республики Беларусь, причисляются к категории "физические лица, не относящиеся к постоянно проживающим в Республике Беларусь" независимо от времени их нахождения на территории Беларуси. Получение от них займов, кредитов и ссуд влечет необходимость уплаты подоходного налога согласно п. 2-1 ст. 178 НК.

Сроки представления декларации и уплаты налога

Согласно ст. 180 НК налоговая декларация по подоходному налогу представляется плательщиками в налоговый орган не позднее 1 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом. Налоговым периодом по подоходному налогу является календарный год. Уплата подоходного налога производится на основании извещения налогового органа, которое должно быть вручено плательщику не позднее 1 мая года, следующего за отчетным налоговым периодом. Извещение может быть вручено лично или направлено по почте. Налог вносится не позднее 15 мая.

Исключения

1. Согласно п. 2-1 ст. 178 НК не подлежат декларированию займы, кредиты и ссуды, полученные физическими лицами от лиц, которые состоят с ними в отношениях близкого родства, свойства, опекуна, попечителя и подопечного. Исчерпывающий перечень таких лиц закреплен в подп. 2.1 п. 2 ст. 153 НК и включает: родителей (усыновителей), детей (в том числе усыновленных, удочеренных), родных братьев и сестер, деда, бабку, внуков, прадеда, прабабку, правнуков, супругов. К лицам, состоящим в отношениях свойства, относятся близкие родственники другого супруга, в том числе умершего.

Пункт 2 ст. 153 НК при определении доходов, не являющихся объектом налогообложения, формулирует важное исключение: доходы, полученные указанными физическими лицами в результате заключения между ними трудовых договоров, гражданско-правовых договоров, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, являются объектами налогообложения. Однако п. 2-1 ст. 178 НК не содержит аналогичного указания. Следовательно, получение займов, кредитов и ссуд от индивидуальных предпринимателей - близких родственников, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, не влечет уплату подоходного налога.

2. Второе исключение, позволяющее не уплачивать подоходный налог, - это получение и погашение (возврат) займов, кредитов и ссуд в течение налогового периода.

Министерство по налогам и сборам Республики Беларусь, учитывая, что налоговым периодом по подоходному налогу выступает календарный год, дает следующее разъяснение. Если физическое лицо получило в 2012 году заем от нерезидента в размере 10 млн.руб. и в течение 2012 года погасило 5 млн.руб., то по итогам 2012 года декларировать необходимо только непогашенные 5 млн.руб. Статья "Министерство по налогам и сборам о налогах 2012 года" (Материал подготовлен специалистами журнала "Главная книга.by" по итогам практической конференции) (Главная книга.by. - 2012. - N 1)..

Иными словами, краткосрочные займы, кредиты, ссуды, срок погашения (возврата) которых приходится на налоговый период их получения, не подлежат налогообложению согласно п. 2-1 ст. 178 НК. При этом количество последовательных получений в течение нескольких следующих друг за другом налоговых периодов не ограничено. Например, если физическое лицо получает от нерезидента заем 1 января 2012 г. и возвращает его 31 декабря 2012 г., затем получает 1 января 2013 г. и возвращает 31 декабря 2013 г. и т.д., такое лицо не уплачивает подоходный налог по п. 2-1 ст. 178 НК.

Определенным недостатком новой нормы является то, что она не учитывает ситуацию, когда заем, кредит, ссуда погашены (возвращены) по истечении налогового периода, но до наступления срока подачи декларации по подоходному налогу или срока уплаты налога. Например, заем был получен 1 февраля 2012 г. и возвращен через год, 1 февраля 2013 г. Согласно п. 2-1 ст. 178 НК физическое лицо обязано подать декларацию и уплатить обязательный платеж, а затем посредством подачи заявления требовать возврата налога из бюджета. Проблема состоит в том, что к моменту подачи декларации (1 марта) и внесения обязательного платежа в бюджет (15 мая) заем, кредит, ссуда были уже погашены (возвращены), т.е. на момент уплаты налога налоговая база была равна нулю. Полагаем, целесообразно было бы освободить от уплаты подоходного налога лиц, которые произвели погашение (возврат) займа, кредита, ссуды до наступления срока уплаты налога, т.е. до 15 мая. Вопрос с декларированием доходов можно решить аналогично. Если до наступления срока подачи декларации, т.е. до 1 марта, заем, кредит, ссуда были погашены (возвращены), то декларация в налоговый орган не подается.

Возврат налога

При полном или частичном погашении (возврате) суммы займа, кредита, ссуды п. 2-1 ст. 178 НК предусматривает возврат уплаченного подоходного налога или его зачет в счет предстоящих платежей.

Основанием для проведения зачета или возврата является заявление плательщика, поданное в налоговый орган по месту постановки его на учет. К заявлению должны быть приложены документы, подтверждающие погашение или возврат займа, кредита, ссуды.

Налоговый орган должен произвести возврат или зачет в течение одного месяца со дня подачи плательщиком соответствующего заявления.

Отметим, что общий порядок проведения зачета и возврата излишне уплаченных сумм налогов регламентирован ст. 60 НК. Решение о зачете (или отказе в его проведении) должно быть принято налоговым органом не позднее 5 рабочих дней со дня подачи заявления. Кроме того, допускается подача заявления в виде электронного документа, в этом случае пятидневный срок исчисляется с момента передачи подтверждения о получении электронного заявления налоговым органом.

При проведении же зачета (возврата) подоходного налога согласно п. 2-1 ст. 178 НК не предусмотрена подача заявления плательщиком в электронном виде. Это может быть обусловлено необходимостью одновременного представления подлинников подтверждающих документов.

Норма п. 2-1 ст. 178 НК, на взгляд автора, требует ряда уточнений. Необходимо обозначить перечень документов, которые должен представить плательщик в подтверждение факта погашения (возврата) займа, кредита, ссуды. Целесообразно законодательно определить срок для принятия решения об отказе в проведении зачета или возврата суммы подоходного налога. Также НК не содержит указаний относительно порядка перевода суммы займа, кредита, ссуды, полученных в иностранной валюте, в белорусские рубли. Следует закрепить в НК момент, на который должен определяться курс белорусского рубля, установленный Национальным банком Республики Беларусь, для исчисления суммы погашенной задолженности по займу, кредиту, ссуде.

Существенной особенностью нормы п. 2-1 ст. 178 НК является отсутствие ограничения по срокам давности для истребования суммы налога из бюджета. Если согласно ст. 60 НК заявление о возврате излишне уплаченной суммы налога, сбора (пошлины), пени может быть подано плательщиком (иным обязанным лицом) не позднее трех лет со дня уплаты указанной суммы, то в отношении возврата подоходного налога по п. 2-1 ст. 178 НК ограничений не установлено. То есть, если срок кредитного договора составляет 5 лет, возврат суммы подоходного налога возможен и по истечении этого срока. Также в отличие от ст. 60 НК, предусматривающей запрет на возврат налога при наличии неисполненного налогового обязательства или неуплаченных пеней, п. 2-1 ст. 178 НК не содержит такого ограничения, т.е. допускает возврат подоходного налога при наличии у плательщика задолженности по платежам в бюджет.

Правовая природа обязательного платежа, предусмотренного п. 2-1 ст. 178 НК

подоходный налог кредит ссуда

По общему правилу получение физическим лицом займа, кредита или ссуды не влечет уплату подоходного налога. Это вытекает из закрепленного ст. 34 НК понятия дохода, под которым понимается экономическая выгода в денежной или натуральной форме. Экономическая выгода не возникает в силу того, что по договору займа согласно ст. 760 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК) заемщик обязан возвратить заимодавцу сумму займа или равное количество полученных им вещей того же рода и качества. По кредитному договору (ст. 771 ГК, ст. 137 Банковского кодекса Республики Беларусь) кредитополучатель обязан возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. Согласно договору безвозмездного пользования (ссуды) ссудополучатель обязуется вернуть полученную от ссудодателя вещь (ст. 643 ГК).

НК предусматривает уплату налога при заключении договора займа, если это связано с получением экономической выгоды. В частности, согласно подп. 1.4 п. 1 ст. 172 НК при получении имущества на возвратной или условно возвратной основе (в том числе в соответствии с договорами займа, задатка), если возврат не осуществлен, имеет место получение дохода, влекущего уплату подоходного налога. Дата фактического получения дохода определяется как день, следующий за днем, установленным для возврата имущества. В соответствии с подп. 3.13 п. 3 ст. 128 НК внереализационным доходом для исчисления налога на прибыль выступает положительная разница, возникающая между стоимостью имущества, полученного (переданного) взаем, и стоимостью имущества, переданного (полученного) при погашении этого займа. Как видно, в обоих случаях имеет место получение дохода плательщиком, т.е. экономической выгоды в денежной или натуральной форме.

В отличие от приведенных примеров новый порядок уплаты подоходного налога, установленный п. 2-1 ст. 178 НК, представляет собой исключение из общего правила. Обязанность представить декларацию и уплатить подоходный налог обусловлена самим фактом получения займа, кредита, ссуды от определенной группы субъектов Норма аналогичного содержания закреплена п. 10 ст. 175 НК: "При выдаче физическим лицам, за исключением индивидуальных предпринимателей (частных нотариусов, адвокатов), займов, кредитов (за исключением займов, кредитов, указанных в части четвертой настоящего пункта) налоговыми агентами (кроме банков, выдающих кредиты на общих основаниях, а также ломбардов, выдающих физическим лицам займы под залог (в виде заклада) имущества, которое составляют предметы личного (домашнего, семейного) пользования, а также под залог ценных бумаг) подоходный налог с физических лиц исчисляется и уплачивается в бюджет за счет средств налоговых агентов не позднее дня, следующего за днем выдачи займа, кредита. По мере погашения физическими лицами займов, кредитов ранее уплаченная сумма налога в размере, пропорциональном погашенной задолженности по соответствующему договору, подлежит возврату уплатившему налог налоговому агенту. Возврат осуществляется налоговым агентом самостоятельно за счет общей суммы налога, удержанного с доходов физических лиц, путем уменьшения перечисляемой в бюджет суммы налога на сумму, причитающуюся к возврату"..

В связи с введением п. 2-1 ст. 178 НК возникает и важный теоретический вопрос, обладает ли новый обязательный платеж признаками налога.

Согласно ст. 6 НК налогом признается обязательный индивидуально безвозмездный платеж, взимаемый с организаций и физических лиц в форме отчуждения принадлежащих им на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления денежных средств в республиканский и (или) местные бюджеты. Данная дефиниция, а также общие начала законодательства о налогах и сборах позволяют сформулировать основные признаки налога. Не затрагивая многочисленных теоретических рассуждений, отметим наиболее важные признаки: законность установления налога (в зарубежной литературе этот признак обозначен как "установление законно сформированным представительным органом"), социальная обусловленность, безвозвратность, безвозмездность, общеобязательность, денежный характер.

Остановимся на признаке безвозвратности. Он означает, что уплата налога связана с прекращением права собственности частных лиц и возникновением публичной собственности на соответствующее имущество. Как указывает российский профессор Д.В.Винницкий, юридическая безвозвратность налога не может вызывать сомнений, поскольку его уплата предполагает не временное отвлечение средств плательщика, а полное прекращение прав лица в отношении уплаченных денежных средств Винницкий, Д.В. Налоги и сборы: Понятие. Юридические признаки. Генезис / Д.В.Винницкий. - М.: НОРМА, 2002. - С. 40 - 41.. Плательщик не вправе требовать назад ранее законно уплаченные суммы налога Винницкий, Д.В. Основы налогового права: Курс лекций / Д.В.Винницкий. - Екатеринбург: Изд. Дом УрГЮА, 2005. - С. 7.. Налог представляет собой ограничение права собственности, заключающееся в законном отчуждении ее части. Безвозвратность как юридический признак налога следует отличать от возврата из бюджета излишне взысканных или уплаченных налогов, зачета или установления льгот Налоговое право России: учеб. для вузов / отв. ред. д.ю.н., проф. Ю.А.Крохина. - 2-е изд., перераб. - М.: Норма, 2005. - С. 34.. По мнению С.Г.Пепеляева, налог взыскивается на условиях безвозвратности и его возврат возможен лишь в случае переплаты или в качестве льготы, что не противоречит принципу безвозвратности, поскольку эти условия не влияют на характер платежа в целом Налоговое право: учеб. пособие / под ред. С.Г.Пепеляева. - М.: ИД ФБК-ПРЕСС, 2000. - С. 30..

Предусмотренный п. 2-1 ст. 178 НК обязательный платеж, напротив, обладает признаком возвратности. Он поступает в бюджет временно и подлежит возврату по мере погашения плательщиком займа, следовательно, не отвечает названному выше обязательному признаку налога.

Конституционный Суд Республики Беларусь неоднократно в своих Решениях (от 11.06.2001, от 03.11.2003, от 23.12.2009, от 26.12.2011) высказывал следующую правовую позицию: "Конституционная обязанность платить налоги имеет особый публично-правовой характер, что обусловлено публично-правовой природой государства и государственной власти. Налоги, пошлины и сборы являются необходимым условием существования любого государства". Иными словами, налог обладает признаком социальной обусловленности. Его уплата необходима для финансового обеспечения деятельности государства, формирования бюджета. Именно социальная обусловленность позволяет юридически оправдать возможность взимания налога, ограничения прав собственника Винницкий, Д.В. Основы налогового права: курс лекций / Д.В.Винницкий. - Екатеринбург: Изд. Дом УрГЮА, 2005. - С. 10..

Введенный же п. 2-1 ст. 178 НК обязательный платеж, напротив, поступает в бюджет на временной основе, его основное назначение не носит фискального характера. Можно предположить, что посредством введения этого платежа законодатель пытается противодействовать распространенной практике указания не соответствующих действительности данных в декларациях о доходах и имуществе, заполняемых согласно Закону Республики Беларусь от 04.01.2003 N 174-З "О декларировании физическими лицами доходов и имущества", когда в качестве источника получения дохода указываются заем, ссуда, кредит, полученные из источников за пределами Республики Беларусь. Но вряд ли такой метод можно назвать соразмерным достигаемой цели Налоговые органы имеют право подавать иски об установлении факта ничтожности сделки и применении последствий ее недействительности (подп. 1.4.2 п. 1 ст. 81 НК). Если договор займа в действительности не был заключен, имеет место мнимая сделка. При совершении мнимой сделки воля сторон направлена не на установление между ними каких-либо гражданско-правовых отношений, а на возникновение правовых последствий для каждой стороны или одной из них в отношении третьих лиц (п. 15 Постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 28.10.2005 N 26 "О некоторых вопросах применения хозяйственными судами законодательства, регулирующего недействительность сделок"). Мнимые сделки являются ничтожными, к ним применяются последствия, установленные ст. 168 ГК.

В Российской Федерации налоговые органы помимо права на подачу исков о признании сделок недействительными имеют право переквалифицировать сделку. Если фактические действия сторон сделки и соответственно выбранный ими режим налогообложения не соответствуют истинному характеру их гражданско-правовых отношений, налоговые инспекторы имеют полное право изменить юридическую квалификацию сделки, а затем обратиться в суд за взысканием недоимки (пеней, штрафов). Переквалифицировать сделку налоговые органы могут по своему усмотрению, но произвести на этом основании взыскание налога - только по решению суда, бесспорный порядок в данном случае неприменим (подп. 3 п. 2 ст. 45 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК Российской Федерации)). (См. Бельковец, В. "Удобная" переквалификация сделки / В.Бельковец // Российский налоговый портал [Электронный ресурс]. - Режим доступа: http://taxpravo.ru/analitika/statya-134575-udobnaya_perekvalifikatsiya_sdelki#ixzz1m48gODB1. - Дата доступа: 08.08.2012). То есть в рассматриваемом случае, когда в декларации о доходах и имуществе указан в качестве источника получения денежных средств заем, полученный от нерезидента, налоговый орган Российской Федерации при определенных условиях может переквалифицировать договор займа в договор дарения со всеми вытекающими налоговыми последствиями.. Согласно статье 44 Конституции Республики Беларусь собственник имеет право владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом как единолично, так и совместно с другими; неприкосновенность собственности охраняется законом; собственность, приобретенная законным способом, защищается государством. В то же время осуществление права собственности не должно противоречить общественной пользе и безопасности, ущемлять права и защищаемые законом интересы других лиц.

В Решении Конституционного Суда Республики Беларусь от 26.12.2011 N Р-662/2011 "О соответствии Конституции Республики Беларусь Закона Республики Беларусь "О внесении изменений и дополнений в Налоговый кодекс Республики Беларусь" (п. 5) отмечено, что некоторыми нормами Закона Республики Беларусь от 30.12.2011 N 330-З "О внесении изменений и дополнений в Налоговый кодекс Республики Беларусь" в определенной мере ограничиваются конституционные права граждан. Например, подп. 1.7-2 п. 1 ст. 81 НК предоставил право налоговым органам вводить временное ограничение на снятие плательщиками (иными обязанными лицами), имеющими задолженность по платежам в бюджет, транспортных средств с учета в компетентном органе. Конституционный Суд Республики Беларусь справедливо указал, что временное ограничение является допустимым и соразмерным с учетом конституционной обязанности граждан Республики Беларусь уплачивать налоги, пошлины и иные платежи. Оно согласуется с положением ст. 23 Конституции Республики Беларусь, допускающим ограничение прав и свобод только в случаях, предусмотренных законом, в интересах национальной безопасности, общественного порядка, защиты прав и свобод других лиц.

Является ли ограничение, введенное п. 2-1 ст. 178 НК, допустимым и соразмерным? Ограничиваются ли права и свободы граждан в полном соответствии со ст. 23 Конституции Республики Беларусь? Полагаем, что эти вопросы могут быть предметом рассмотрения в Конституционном Суде Республики Беларусь.

Отметим также, что в условиях Единого экономического пространства Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации (далее - Стороны) предусмотрено формирование общего (внутреннего) рынка товаров, услуг, капитала и труда (ст. 7 Договора о Таможенном союзе и Едином экономическом пространстве от 26.02.1999). Пункт 1 ст. 3 Соглашения о торговле услугами и инвестициях в государствах - участниках Единого экономического пространства от 09.12.2010 предусматривает предоставление лицам любой другой Стороны при осуществлении деятельности режима не менее благоприятного, чем режим, предоставляемый при аналогичных обстоятельствах своим собственным лицам на своей территории. Поэтому существование дополнительной налоговой нагрузки в отношении займов, ссуд, кредитов, полученных от резидентов Республики Казахстан и Российской Федерации, являет собой нарушение отдельных норм международных договоров.

Согласно п. 5 ст. 6 НК налог считается установленным в случае, когда определены плательщики и следующие элементы налогообложения: объект налогообложения; налоговая база; налоговый период; налоговая ставка (ставки); порядок исчисления; порядок и сроки уплаты. Анализ нормы п. 2-1 ст. 178 НК позволяет сделать вывод, что правовая конструкция налога не содержит указания на порядок расчета налоговой базы и применяемую налоговую ставку.

Подоходный налог предполагает использование одной из двух налоговых баз: доходы или доходы с применением налоговых вычетов (ст. 156 НК). Возможно ли применение налоговых вычетов, связанных с получением займа, при исчислении подоходного налога согласно п. 2-1 ст. 178 НК? НК не содержит ответа на данный вопрос. Буквальное же толкование п. 3 ст. 156 НК позволяет предположить, что вычеты применяются.

Также не установлена налоговая ставка. Проблема существует в отношении индивидуальных предпринимателей. Индивидуальный предприниматель может получить заем как для осуществления предпринимательской деятельности, так и на личные нужды; он может являться резидентом Парка высоких технологий. Какая из ставок, установленных ст. 173 НК, будет применяться: 15%, 12%, 9%?

Таким образом, не все обязательные элементы правовой конструкции налога закреплены в НК применительно к новому платежу, установленному п. 2-1 ст. 178 НК, что не согласуется с требованиями п. 5 ст. 6 НК.

Можно констатировать, что правовая природа платежа, предусмотренного п. 2-1 ст. 178 НК, является дискуссионной. Обязанность уплачивать подоходный налог при получении долгосрочных займов, кредитов, ссуд от определенной группы субъектов (преимущественно нерезидентов) представляет собой исключение из общего правила подоходного налогообложения: уплата происходит до момента получения плательщиком экономической выгоды. Обязательный платеж не отвечает признакам налога в части безвозвратности и социальной обусловленности; законодательно установлены не все обязательные элементы правовой конструкции налога, он не вполне согласуется с обязательствами Республики Беларусь в рамках Единого экономического пространства ЕврАзЭС, может негативно сказаться на возможности получения займов, кредитов, ссуд добросовестными плательщиками налогов.

Полагаем, что данный платеж может достичь цели воспрепятствования распространенной практике указания заемных средств в качестве источника доходов при заполнении физическими лицами деклараций о доходах и имуществе, однако ограничения прав и свобод граждан, которые имеют место в связи с его введением, вряд ли можно назвать соразмерными и допустимыми. Представляется целесообразным изучить возможность введения в НК взамен п. 2-1 ст. 178 НК нормы, аналогичной по содержанию предусмотренной подп. 3 п. 2 ст. 45 НК Российской Федерации, которая позволяет налоговому органу изменить юридическую квалификацию сделки, совершенной плательщиком, если фактические действия сторон сделки и выбранный ими режим налогообложения не соответствуют истинному характеру их гражданско-правовых отношений.

Размещено на Allbest.ru