Национальное коллизионное регулирование стран СНГ (Россия, Беларусь, Украина): сравнительно-правовой анализ

Разделы Закона посвящены системе коллизионных норм, позволяющих избежать противоречия и заполнить пробелы в правовом регулировании относительно:

- правового статуса физических и юридических лиц (раздел II);

  сделок, доверенности, исковой давности (разделIII);

  прав интеллектуальной собственности (разделIV);

  вещного права (разделV);

  обязательственного права (разделVI);

  недоговорных обязательств (разделVII);

  трудовых отношений (разделVIII);

  семейного права (разделIX);

  наследования (разделX);

  производства по делам при участии иностранных лиц (раздел XI);

  подсудности и исполнения иностранных судебных поручений (раздел XII);

  признания и исполнения решений иностранных судов (раздел XIII).

Соответственно, нормы, регулирующие аналогичные международно-правовые отношения, исключены из действующих Гражданского процессуального и Семейного кодексов, Законов Украины "О внешнеэкономической деятельности" (N 959-XII от 16.04.91 г.) и «О залоге»(N 2654-XII 02.10.92 г.). После вступления в силу нового Гражданского процессуального кодекса, что произойдет одновременно со вступлением в силу Административного процессуального кодекса, в него тоже были внесены изменения.

Рассмотрим несколько подробные основные положения Закона в сравнении с уже рассмотренными нами положениями ГК России и Беларусь.

Из определения отдельных терминов интерес представляет легальное определение частноправовых отношений. Э

В соответствии с подпунктом 1 п.1 ст.1 Закона - это отношения, которые основаны на принципах юридического равенства, свободного волеизъявления, имущественной самостоятельности, субъектами которых являются физические и юридические лица.

Не менее интересным является определение иностранного элемента. Это - признак, который характеризует частноправовые отношения, регулируемые этим Законом, и проявляется водной или нескольких из таких форм:

· хотя бы один участник правоотношений является иностранцем, лицом без гражданства или иностранным юридическим лицом;

· объект правоотношений находится на территории иностранного государства;

· юридический факт, который влияет на возникновение, изменение или прекращение правоотношений, имел или имеет место на территории иностранного государства (подпункт 2 п.1 ст.1).

Статья 3. Закона устанавливает примат международных договоров над нормами национального законодательства: «Если международным договором Украины предусмотрены иные правила, чем установленные этим Законом, применяются правила этого международного договора». Отдельная статья Закона (ст.5) посвящена автономии воли. Она провозглашается в качестве принципа определения применимого права к содержанию правоотношений в случаях, установленных законом (п.1 ст.5).Одновременно имеется указание на то, что выбор права не осуществляется, если отсутствует иностранный элемент в правоотношениях (п.6 ст.5). В Законе имеется указание и на то, что применение нормы права иностранного государства не может быть ограничено лишь на том основании, что эта норма принадлежит к публичному порядку (п.2 ст.6).

Закон содержит понятие обхода закона и определяет следствия обхода закона (ст. 10): «Сделки и прочие действия участников частноправовых отношений, направленные на подчинение этих отношений праву иному, чем то, которое определяется в соответствии с этим Законом, в обход его положений, являются ничтожными. В этом случае применяется право, которое подлежит применению соответственно нормам этого Закона».

Достаточно своеобразно в отличие ГК РФ и ГК РБ излагаются последствия применения оговорки о публичном порядке: «…В таких случаях применяется право, которое имеет наиболее тесную связь с правоотношениями, а если такое право определить или применить невозможно, применяется право Украины».

В законе устанавливается национальный режим деятельности иностранных юридических лиц в Украине (ст.29).

Несколько менее детально, но в принципе одинаково с ГК РФ определено применимое право к содержанию сделки. Здесь также не проводится различия между видом сделки (не устанавливается особого правового режима для внешнеэкономических договоров). В качестве генеральной привязки устанавливается выбор права сторонами. При отсутствии выбора применяется право, которое имеет наиболее тесную связь со сделкой. Устанавливается презумпция такой связи - право государства, в котором сторона, которая должна выполнить обязательство, имеющее решающее значение для содержания сделки, имеет свое местожительство или местонахождение (ст.33).

Следует отметить, что в Законе имеется также две нормы, специально посвящённые праву, применимому к договору. По ст.43 предусматривается выбор права по согласию сторон договора в соответствии со статьями 5 и 10 Закона. Право, которое применяется к договору при отсутствии согласия сторон о выборе права, устанавливается в ст.44:

«1. В случае отсутствия согласия сторон договора о выборе права, которое подлежит применению к настоящему договору, применяется право в соответствии с частями второй и третьей статьи 32 этого Закона, при этом стороной, которая должна исполнить обязательство, имеющее решающее значение для содержания договора, является:

1) продавец - по договору купли-продажи;

2) даритель - по договору дарения;

3) получатель ренты - по договору ренты;

4) отчуждатель - по договору пожизненного удержания (ухода);

5) наймодатель - по договорам найму (аренды);

6) заимодатель - по договору ссуды;

7) подрядчик - по договору подряда;

8) исполнитель - по договорам о предоставлении услуг;

9) перевозчик - по договору перевозки;

10) экспедитор - по договору транспортного экспедирования;

11) хранитель - по договору сохранения;

12) страхователь - по договору страхования;

13) поверенный - по договору поручения;

14) комиссионер - по договору комиссии;

15) управляющий - по договору управления имуществом;

16) заимодатель - по договору займа;

17) кредитодатель - по кредитному договору;

18) банк - по договору банковского вклада (депозита), по договором

банковского счета;

19) фактор - по договору факторинга;

20) лицензиар - по лицензионному договору;

21) правообладатель - по договору коммерческой концессии;

22) залогодатель - по договору залога;

23) поручитель - по договору поручительства.

2. В то же время правом, с которым договор наиболее тесно связан,

считается:

1) относительно договора о недвижимом имуществе - право государства, в котором это имущество находится, а если такое имущество подлежит регистрации, - право государства, где осуществлена регистрация;

2) относительно договоров о совместной деятельности или выполнении работ - право государства, в котором ведется такая деятельность или создаются предусмотренные договором результаты;

3) относительно договора, заключенного 1076 _1085 на аукционе, по конкурсу или на бирже, - право государства, в котором проводятся аукцион, конкурс или находится биржа.

Большой интерес представляет раздел IV «Коллизионные нормы относительно прав интеллектуальной собственности». Как известно в ГК РФ такие нормы практически отсутствуют. В качестве коллизионной привязки к правоотношениям в сфере защиты интеллектуальной собственности применяется право государства, в котором требуется защита этих прав (ст.37).

К защите вещных прав на движимое имущество Закон, как и ГК РБ применяет альтернативные привязки - право, в котором это имущество находится или право государства суда. Это право применяется по выбору заявителя. К недвижимому имуществу применяется право, где это имущество находится. Защита права собственности и других вещных прав, которые подлежат государственной регистрации в Украине, осуществляется в соответствии с правом Украины. Как видим, это регулирование существенно отличается от регулирования в ГК РФ, где не проводится различия между движимым и недвижимым имуществом, и во всех случаях защита производится по праву государства, где это имущество находится (ст.1205 ГК РФ).

В Законе имеется специальный VIII раздел «Коллизионные нормы относительно трудовых отношений», содержащий три нормы (статьи 52-54).

Раздел IXпосвящён коллизионным нормам семейного права. В нём содержится 15 статей (статьи 55-69). Специальная статья (ст.60) регулирует правовые последствия брака, предусматривается выбор супругами права, применимого к последствиям брака (ст.60) и к имущественным отношениям супругов (ст.61). Обязательной нотариальной формы такого выбора не предусмотрено (ст.62). Как видим, Украинский закон устанавливает достаточно детальное регулирование семейных отношений. Если учесть, что к ним применяются и общие положения Закона (раздел I), то преимущества такого способа кодификации станет очевидным.

Особый интерес представляет разделы XI «Судопроизводство по делам с участием иностранных лиц»,XII» Подсудность и выполнение иностранных поручений», XIII« Признание и исполнение решений иностранных судов». Украина относится к тем странам, которые включили в свои законы о международном частном праве и процессуальные нормы (всего 10 статей, ст.73 - 82).. Такое решение вопроса представляется удачным и соответствует интересам, как участников процесса, так и правоприменительных органов.

Глава 3. Гармонизация и унификация коллизионного законодательства стран СНГ

3.1 Модельные акты стран СНГ как форма гармонизации коллизионных норм

В конце 1991 г. в результате сложных и противоречивых процессов, приведших к распаду Союза ССР, появилось межгосударственное объединение - Содружество Независимых Государств. Государства выразили намерение развивать равноправное и взаимовыгодное сотрудничество своих народов и государств в области политики, экономики, культуры, образования, здравоохранения, охраны окружающей среды, науки, торговли, в гуманитарной и иных областях, содействовать широкому информационному обмену, добросовестно и неуклонно соблюдать взаимные обязательства. Новые конституции государств СНГ послужили импульсом и прочным юридическим фундаментом развития их законодательства. Был создан и нормативный массив Содружества.

В последние десятилетия возрастает удельный вес нового вида правовых актов, служащего цели правовой унификации. Речь идет о модельных (рекомендательных) законодательных актах как более высокой степени унификации норм национальных законодательств.

Модельный закон есть законодательный акт рекомендательного характера, содержащий типовые нормы и дающий нормативную ориентацию для законодательства. Он не является обязательным для законодательных органов и служит для них нормативно-ориентирующим стандартом. Модельные законы различаются по видам: одни принимаются законодательным органом федерации для ее субъектов, другие - межгосударственным объединением для государств-членов, третьи - международными организациями в качестве правового образца, четвертые - разрабатываются учеными-юристами и специалистами и носят доктринальный характер.

Другая разновидность модельных законодательных актов возникает в рамках межпарламентских объединений. Опыт существования Межпарламентской Ассамблеи государств - участников СНГ как консультативного института для обсуждения вопросов и рассмотрения проектов документов, представляющих общий интерес, подтверждает плодотворность межпарламентского сотрудничества. В серии документов о ее создании и функционировании определены виды актов - заявления, обращения, рекомендации, предложения, а также рекомендательные законодательные акты (модельные), свойства и перечень подготавливаемых модельных актов, процедуры рассмотрения.

Признано, что под модельным законодательным актом целесообразно понимать типовой законодательный акт, принимаемый институтами Содружества Независимых Государств в сфере их общих интересов, имеющий рекомендательный характер и направляемый парламентам государств - участников Содружества Независимых Государств для использования в их законодательной деятельности. Возможны следующие виды модельных законодательных актов: общие принципы; основные начала; примерный закон; модель кодекса; основные условия; основные положения. Подчеркивается, что модельные законодательные акты целесообразно готовить с учетом норм международного права, актов государственных и международных организаций.

Договор "четырех" (29 марта 1996 г. между Российской Федерацией, Республикой Беларусь, Республикой Казахстан и Кыргызской Республикой) является качественно новым этапом в интеграционном объединении стран-участниц СНГ, так как содержит ряд конкретных обязательств, существенно важных для государств. В правовой области Стороны обязуются координировать законопроектную работу, создавать модельные законодательные акты, осуществлять обмен правовой информацией, оказывать правовую помощь по гражданским, семейным и уголовным делам.

Развитие модельного законодательства стран СНГ долгое время связано с деятельностью Межпарламентской Ассамблеи СНГ. Межпарламентская Ассамблея государств-участников Содружества Независимых Государств (МПА) была образована 27 марта 1992 года на основе Алма-Атинского соглашения, подписанного главами парламентов Армении, Беларуси, Казахстана, Кыргызстана, России, Таджикистана и Узбекистана. Ассамблея была учреждена как консультативный институт для обсуждения вопросов и рассмотрения проектов документов, представляющих взаимный интерес. В 1993 - 1995 годах членами Межпарламентской Ассамблеи стали парламенты Азербайджанской Республики, Грузии, Республики Молдова. В 1999 году к Алма-Атинскому соглашению присоединилась Украина. Наибольшее значение в деятельности Межпарламентской Ассамблеи имеют вопросы, связанные со сближением и гармонизацией законодательных актов государств СНГ. Это направление осуществляется на основе принимаемых МПА модельных законодательных актов и рекомендаций. В соответствии с данными этапами можно выделяют несколько этапов выработки модельного законодательства.

Первый этап: 1992 - 1995 гг.

Данный период можно охарактеризовать как «парад суверенитетов». В государственно-правовой сфере происходит формирование конституционного строя, становление основных правовых институтов. По существу происходит отказ от прежнего видения характера отношений между государством и человеком, в котором права и интересы человека подчинены правам и интересам коллектива, общества, государства, и утверждение принципиального нового типа отношений между суверенными государствами. Модельные акты и другие документы, принимаемые в этот период, носят декларативный характер. На выработку политики в сфере имплементации модельного законодательства существенное влияние оказывает политическая борьба. Это связано с тем, что СНГ в отличие от Европейского союза создавалось, как заявил в одном из своих интервью В.В. Путин, для цивилизованного развода после распада Советского Союза, Европейский союз - для объединения.

Второй этап: 1996 - 1999 гг.

Второй этап связан с детерминацией круга экономических, политических, социокультурных проблем и выработкой путей их решения. В программу модельного законотворчества входят такие вопросы, как формирование правовой основы для экономической интеграции стран СНГ, создание целостной модельной правовой базы социальной политики, гуманитарного сотрудничества и экологии; первоочередную разработку модельных актов, имеющих базовое значение для определенной отрасли законодательства. На этом этапе внутри Содружества создаются интеграционные группы - ЕврАзЭС, ЦАЭС-ЦАС, Союзное государство, имеющие общие интересы.

В эти годы принято постановление Межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ "О разработке программы модельного законотворчества в СНГ", от 17 февраля 1996 г. N 7-21. СПб.

Третий этап: 2000 - 2003 гг.

Дифференциация отдельных объектов правового регулирования. Разработка актов, регулирующих конкретные вопросы, такие, как рынок ценных бумаг, экспортный контроль, театр и театральная деятельность, библиотечное дело.

Четвертый этап 2004 - и по настоящее время.

В настоящее время работа по разработке модельного законодательства заметно замедлилась. Данный этап характеризуется поиском новых решений существующих правовых проблем. С такими заявлениями выступают видные политические лидеры стран-участниц СНГ. Перед государствами, входящими в состав СНГ, не было сверхзадачи в экономической интеграции, настоящую же экономическую интеграцию и взаимовыгодное сотрудничество на постсоветском пространстве можно выстроить на основе относительно новых организаций, таких, как ЕврАзЭС и ЕЭП. Некоторые локальные межгосударственные объединения на постсоветском пространстве более эффективны, чем СНГ в целом. В этой связи можно ожидать развитие модельного законодательства именно в рамках этих структур.

Законодательство стран СНГ можно рассматривать в нескольких плоскостях. Рассмотрим три основные интеграционные направления развития модельного законодательства:

1. Обеспечение прав и свобод человека и гражданина.

Анализируя правовое положение бывших граждан СССР в независимых государствах, встает вопрос о выявлении наиболее значимых с юридической точки зрения коллизий, тенденций и противоречий, которые указывают на необходимость совершенствования законодательства в области прав человека и изменения некоторых подходов в межгосударственных отношениях. Гарантами соблюдения прав человека являются сегодня ООН, центры по правам человека, другие международные организации, однако определяющими условиями прочности и полноты всей совокупности прав человека являются нормы национального законодательства в независимых государствах, а также достигнутые договоренности между странами-членами СНГ. Не последнюю роль в данном вопросе играет модельное законодательство.Мовчан А.П. Права человека и международные отношения. М., 1981. С. 7 - 8.

Реализация прав человека немыслима вне государства. Каждый гражданин подчиняется законодательству своей страны. Юридическая связь с государством находит свое выражение в гражданстве. Профессор А.П. Мовчан отмечает, что "права человека немыслимы и не существуют вне государства. Каждый человек пользуется только такими правами и свободами - социальными, экономическими, политическими, гражданскими и культурными, которые предусмотрены конституцией и законами страны, где этот человек живет".

Очевидно, что для многочисленных категорий населения вопрос о приобретении российского гражданства на постсоветском пространстве в условиях складывающейся социально-экономической обстановки становится все более актуальным. Недавние перемены во властных структурах ряда государств СНГ: Грузии, Украины, Молдавии и Киргизии - приводят к укреплению позиций националистических сил, дальнейшим притеснениям представителей нетитульных наций. Такая ситуация способствует усилению миграционных настроений, побуждает многих ходатайствовать о предоставлении российского гражданства. Последствия миграционных процессов отражаются практически на всех сферах жизни общества и деятельности государств СНГ.

Особенность развития института гражданства заключается в том, что первый Закон о гражданстве Российской Федерации был принят значительно ранее Конституции (принят 28 ноября 1991 года, вступил в силу 6 февраля 1992 года). Этот Закон был одним из самых либеральных в мире. Закон не предусматривал никаких языковых или идеологических барьеров, препятствующих принятию гражданства, напротив, был установлен широкий круг обстоятельств, облегчающих прием в гражданство. На его основе Межпарламентской Ассамблеей СНГ был разработан рекомендательный акт «О согласованных принципах регулирования гражданства» от 29 декабря 1992 г. Межпарламентская Ассамблея государств-участников СНГ. Информационный бюллетень, 1993. N 2. С. 20 - 21.направленный на повышение уровня защиты прав человека в СНГ, сокращение случаев безгражданства, облегчение контактов между людьми, установление и поддержание дружественных и добрососедских отношений со всеми государствами. Впоследствии положения данного рекомендательного акта нашли отражение также в модельном законодательном акте об общих принципах регулирования вопросов, связанных с беженцами-гражданами бывшего СССР на территориях государств Содружества от 15 июня 1998 года. Этот закон отражал потребности времени и основывался на опыте других стран. В частности, опыт стран Европейского союза дает пример поэтапного введения института гражданства Сообщества. Единый Европейский Акт (1986) и Маастрихтский договор (1992) устанавливают гражданство Европейского союза, сохраняя при этом национальное гражданство. Великобритании ввела в 1981 г. три категории гражданства: британские подлинные, граждане британских зависимых территорий, граждане британских зависимых территорий.

Но этот положительный опыт не был воспринят всеми государствами Содружества. На основе данного рекомендательного акта были ратифицированы Договора об урегулировании вопросов двойного гражданства с Таджикистаном (1996 г.) и Туркменистаном (1994 г.). Однако достигнутые договоренности часто нарушались и не защищали в полной мере права граждан России. Так, в мае 2003 г. Туркменистаном в одностороннем порядке был расторгнут Договор о двойном гражданстве, заключенный в декабре 1993 года.Жители Туркмении, имеющие двойное гражданство, должны были выбрать одно гражданство и, в случае выбора российского, резко ограничивались в правах, становясь иностранцами.

По мнению учёных, с которым следует согласиться, этому существует несколько объяснений.

Во-первых, в связи с тем, что в бывшем СССР гражданство союзных республик носило чисто формальный характер, разработка законодательства о гражданстве в новых независимых государствах изначально определялась политическими устремлениями национальных элит. Законы, принимаемые в республиках бывшего СССР, были ориентированы на становление национальной государственности и не учитывали интересов всех граждан.

Во-вторых, предложенный Российской Федерацией модельный акт трактовался государствами-участниками СНГ как попытка вмешательства во внутренние дела и стремление России оказать давление на новое независимое суверенное государство.

В настоящее время Россия отступила от принципов модельного законодательства, разработанного Межпарламентской Ассамблеей СНГ. Принят новый Федеральный закон "О гражданстве Российской Федерации" 31 мая 2002 года N 62-ФЗ (в ред. от 11.11.2003 N 151-ФЗ, от 02.11.2004 N 127-ФЗ), который ужесточает порядок принятия гражданства Российской Федерации и практически отменяет институт двойного гражданства. Однако существующее в странах СНГ законодательство о гражданстве пока выполняет барьерную роль, а не служит действенным инструментом улучшения качественного состава мигрантов. Для России, в частности, комплексное решение проблемы гражданства, миграции, беженцев и переселенцев является одной из главных проблем на современном этапе. Данный Закон не решает и проблему апатридов, так как лица, проживающие на территориях так называемых "непризнанных государств" (Приднестровье, Нагорный Карабах, Абхазия), зачастую не имеют возможности легитимно приобрести гражданство какой-либо страны, а отсутствие четкой политики в вопросе приобретения российского гражданства жителями таких территорий создает благоприятную почву для активизации антироссийской пропаганды, порождает непонимание и разочарование.

2. Определение круга экономических интересов.

Приоритетными направлениями модельного законотворчества являются следующие:

- формирование правовой основы общего экономического пространства;

- унификация хозяйственного законодательства;

- становление эффективной правовой базы платежно-расчетных отношений, производственной и инвестиционной деятельности.

В этой связи является логичным рассмотрение экономической составляющей интеграционных процессов. Рассмотрение динамики совершенствования законодательства в историческом развитии с учетом развития политических процессов заслуживает особого внимания.

Вторым важным направлением сотрудничества стран Содружества является экономика. Общие задачи здесь очерчены - это ориентация на создание единого экономического пространства, которое включает обеспечение защищенности прав собственности и реальное равенство условий для национальных и иностранных инвесторов, усовершенствование системы налогообложения, обеспечение стабильности валютного и таможенного режимов, воссоздание в рамках СНГ единого научного и инновационного пространства, имеющих общую стратегическую цель развития СНГ - радикальное сокращение масштабов бедности на основе ускоренного экономического роста. С распадом СССР были прекращены многие инновационные программы, утрачены точные и высокоточные технологии, поэтому привлечение высококвалифицированных специалистов отвечает геополитическим и геоэкономическим интересам стран-участниц СНГ. Средством унификации и гармонизации законодательства в данной области являются единообразные модельные акты. В частности, были приняты такие важные модельные законы, как Гражданский кодекс, Законы "О защите экономической конкуренции", "О финансово-промышленных группах", "Об акционерных обществах", "Об аудите", "О бухгалтерском учете и отчетности", "О банкротстве банков", "О государственной поддержке малого предпринимательства", Основы таможенных законодательств, Таможенный кодекс. В рамках инновационных программ был разработан Модельный закон "Об инновациях".

Однако на практике можно видеть несогласованное регулирование государствами Содружества гражданского оборота, наличие тарифных и нетарифных ограничений, невыполнение взятых на себя обязательств, ущемление прав граждан и предприятий, бюрократические препоны, барьеры на пути к взаимной торговле и в конечном счете сокращение хозяйственных связей между независимыми государствами.

На имплементацию модельных норм в экономической области оказывают влияние такие факторы, как: внутреннее политическое противостояние элит (Грузия, Украина, Киргизия), разный экономический уровень развития стран СНГ, большая непогашенная задолженность перед международными кредиторами (Молдавия, Грузия). Рассматривая тексты модельных документов, можно отметить, что они составлялись исходя из этих позиций для удовлетворения интересов всех участников Содружества и копировались с иностранных образцов. В результате этого они получались расплывчатыми, неясными, какого-либо действенного правового регулирования от них ожидать было трудно. Еще одним существенным препятствием на пути модельного законотворчества как основы экономической интеграции является отсутствие обязательной силы и прямого действия у модельных актов. Это дает основания некоторым авторам утверждать, что они не являются правовыми актами. Однако другие исследователи считают, что отсутствие обязательной силы у таких актов не лишает их юридической характеристики, а лишь исключает применение прямых санкций за их неисполнение.

Следует согласиться с мнением тех учёных, которые считают что модельное законодательство не оправдало себя как средство гармонизации законодательства в экономической сфере. Тому есть немало причин как объективных, так и субъективных. Во-первых, имплементация модельных законов предполагает решение комплекса межгосударственных проблем, требующих, как показывает мировой опыт, длительных сроков, больших финансовых затрат, нормальных условий функционирования национальных экономик, отлаженной, постоянно действующей системы межгосударственного наблюдения за выполнением принятых обязательств. Во-вторых, как сказал В.В. Путин "перед государствами, входящими в состав СНГ, не было сверхзадачи в экономической интеграции".^1. Шестакова Е.В. Модельное законодательство в странах СНГ //Международное публичное и частное право. 2006. №1.

В целом можно сказать, что имплементация норм модельного законодательства нашла свое отражение только в узкоспециализированных программах сотрудничества. В этой связи можно констатировать: решение существующих экономических и политических проблем не видится через призму модельных законов. В этой связи для правовой науки может представлять немалый интерес изучение опыта других стран, в частности Европейского сообщества. Правовая система ЕС характеризуется устойчивой внутренней структурой, придающей ей стабильность и динамизм. Инструментом унификации экономического законодательства в ЕС служат регламенты и решения - нормативно-правовые акты, сходные с федеральными законами. Инструментами гармонизации права служит директива, а в сфере уголовного права и уголовно-процессуального - рамочное решение. В Европейском сообществе, конечно, существует несколько модельных законов, регулирующих довольно-таки небольшой круг общественных отношений. Среди них можно назвать такие, как Европейский кодекс социальных гарантий (Рим, 1990 г.), Международный кодекс рекламной практики, разработанный рабочей группой Комиссии по рекламе Международной торговой палаты (Париж, 1937 г.) и т.п. Принципиальные же вопросы экономического, политического, социального характера регулируются с помощью актов, которые жестко фиксируют требуемые цели и методы их достижения. Судебная практика позволила раскрыть содержание такой важной характеристики регламентов, директив и решений ЕС, как обязательность их исполнения во всех частях.

Модельные акты Содружества Независимых Государств носят рекомендательный характер в порядке добровольных самообязательств, и в связи с этим сложилась практика существования "особых мнений" или "принятия половинчатых решений". Прямое действие является также важным фактором. Если бы в отношении упомянутых выше актов ЕС, которые в Европейском сообществе издаются тысячами, применялась бы такая громоздкая процедура, какая применяется в странах СНГ, необходимость самостоятельной имплементации каждого из них в национальные правовые системы вызвала бы полный "паралич" Сообщества. Можно также признать взаимосвязь между самой национальной нормой, обеспечивающей имплементацию норм, вырабатываемых Европейским сообществом, и юридическими последствиями. Так, если имплементационная национальная норма не в состоянии обеспечить полное и правильное применение нормы ЕС, это наносит, прежде всего, ущерб правам лиц, для которых она предназначалась. Для эффективного внедрения норм ЕС в национальное законодательство Суд ЕС постоянно стремится обеспечить легитимность этого процесса. Из самой природы некоторых актов Сообщества вытекает их содержание, сводящееся к фиксированию поставленных задач: поиск средств решения является прерогативой стран-участниц. В этом состоит принципиальное отличие модельных законов от законодательных актов ЕС.

Отсутствие обязательной силы у модельных актов, разработанных в рамках СНГ, дает основания некоторым авторам утверждать, что они не являются правовыми актами.Однако другие исследователи считают, что отсутствие обязательной силы у таких актов не лишает их юридической характеристики, а лишь исключает применение прямых санкций за их неисполнение Модельное законодательство не оправдало себя как средство гармонизации законодательства даже в США, где модельные законы используются как средство унификации с 1892 г. и были приняты такие акты, как Единообразный закон о продажах, Единообразный закон о складских расписках, Единообразный закон об аккредитиве, Единообразный закон о товариществах, Модельный кодекс об утверждении завещаний и т.д. Опыт США показывает, что гармонизация правовых норм осложняется тем, что Штаты вправе отвергнуть часть унифицированного акта или его полностью. В рамках Содружества независимых государств, не объединенных единой территорией, практика применения модельного законодательства оказалась еще более плачевной.

В Регламенте МПА СНГ урегулированы процедуры рассмотрения рекомендательных законодательных актов. В ст.14 установлен общий порядок их обсуждения и принятия. Решения Межпарламентской Ассамблеи по обсужденным вопросам принимаются на основе общего согласия (консенсуса). Под консенсусом понимается отсутствие любого официального возражения делегаций, присутствующих на заседании и принимающих участие в обсуждении данного вопроса.

Рекомендации, предложения и иные решения, принимаемые Межпарламентской Ассамблеей, в необходимых случаях направляются Совету глав государств и Совету глав правительств. Рекомендательные законодательные акты направляются для рассмотрения парламентам участников Соглашения.

В ст. 15 дается определение рекомендательного законодательного акта как примерного законодательного акта, принимаемого Ассамблеей для ориентации согласованной законодательной деятельности сторон.

Проекты рекомендательных законодательных актов по решению Межпарламентской Ассамблеи предварительно рассматриваются ее комиссиями. После одобрения соответствующей комиссией или комиссиями по их инициативе председатель Совета Ассамблеи вносит в проект повестки дня пленарного заседания пункт о рассмотрении и принятии данного акта.

Председательствующий на пленарном заседании при определении очередности пунктов повестки дня, как правило, предусматривает приоритетность рассмотрения и принятия актов, если, по его мнению, в повестке дня нет более важных вопросов.

В случае необходимости проекты актов рассматривают на пленарном заседании постатейно.

Если в ходе обсуждения на пленарном заседании в проект текста предлагается поправка, имеющая существенное значение, то по предложению любой из делегаций или председательствующего такой проект может направляться на доработку в соответствующую подготовительную комиссию или комиссию Ассамблеи.

Установлено правило: парламентские делегации информируют Ассамблею о результатах рассмотрения их парламентами рекомендательных актов Ассамблеи. И важно его соблюдать и обеспечивать "обратную связь".

В связи с этим принято постановление Межпарламентской Ассамблеи государств - участников СНГ "О результатах рассмотрения Верховными Советами (парламентами) государств Содружества ранее принятых рекомендательных законодательных актов".

Руководствуясь общепризнанными принципами международного права о деятельности международных организаций, подтверждая приверженность курсу на сотрудничество парламентов в правовой сфере, отмечая недостаточное взаимное информирование Верховных Советов (парламентов) государств - участников СНГ о результатах рассмотрения принятых Межпарламентской Ассамблеей рекомендательных законодательных актов, Межпарламентская Ассамблея рекомендовала Верховным Советам (парламентам) предусмотреть в регламентах их деятельности или других национальных правовых актах нормативные положения о рассмотрении рекомендаций, принятых Межпарламентской Ассамблеей государств - участников СНГ.

Важное значение имеет одобренный Межпарламентской Ассамблеей в мае 1995 г. рекомендательный законодательный акт "О нормативных правовых актах государств - участников СНГ".

В условиях реформ в государствах Содружества четко организованная правотворческая деятельность их органов является одним из условий успешного проведения преобразований. Пока в законодательстве государств - участников СНГ не всегда удается четко определить понятия и виды нормативных правовых актов, полномочия правотворческих органов, не в полной мере регламентированы порядок подготовки и оформления проектов актов, а также правила действия нормативных актов и преодоления противоречий между ними. Требует упорядочения процесс систематизации и толкования актов в целях улучшения реализации законов, всех правовых актов.

Настоящий акт представляет собой типовой образец, подготовленный Институтом законодательства и сравнительного правоведения в соответствии с рекомендациями Международного консультативного семинара МПА "Соотношение Конституции и законодательства" (21--22 ноября 1994 г.). Его можно использовать как модельный для подготовки проектов законов о нормативных правовых актах государств - участников СНГ. Их принятие позволит упорядочить систему действующих в государствах - участниках СНГ нормативных правовых актов, создаст обязательные стандарты подготовки и оформления проектов, повысит юридическую культуру правотворчества, послужит обеспечению законности в процессе принятия правотворческих решений и верховенства закона в общей системе правовых актов.

Поможет типовое определение понятия и видов правовых актов, принимаемых компетентными органами государства, порядка планирования работы по разработке проектов законов и иных нормативных правовых актов. Регулируются правила подготовки проектов и их оформления, техника признания нормативных правовых актов либо их частей утратившими силу, а также порядок внесения в них изменений и дополнений. Ряд положений рекомендательного акта касается вопросов опубликования нормативных правовых актов, их действия во времени, пространстве и по кругу лиц, толкования законов и иных нормативных правовых актов, а также способов обеспечения законности в правотворческой деятельности разрешения юридических коллизий.

Рекомендательный акт охватывает весь круг основных вопросов, связанных с созданием, упорядочением и действием нормативных правовых актов. В нем содержатся нормы двоякого рода: традиционно структурированные нормы, которые можно непосредственно "вводить" в ткань национальных законов, и нормы-описания. Поэтому в ряде случаев даются варианты решения тех или иных вопросов.

Межпарламентская Ассамблея приняла 18 мая 1994 г. постановление "О ходе разработки модельного гражданского кодекса для государств - участников СНГ".

Руководствуясь ранее принятыми решениями о сотрудничестве Верховных Советов (парламентов) в правовой сфере, придавая большое значение сближению национальных законодательств, стремясь объединить усилия по подготовке гражданских кодексов, Межпарламентская Ассамблея приняла к сведению информацию Постоянной комиссии МПА по правовым вопросам о ходе разработки модельного гражданского кодекса для государств - участников СНГ.

Соответствие гражданских кодексов государств - участников СНГ потребностям развития их экономики и единообразие этих кодексов в вопросах, касающихся регулирования предпринимательской деятельности, может оказать в будущем существенное влияние на поддержание и развитие экономических связей между государствами. В условиях создания Экономического союза обеспечение возможности сближения нормативного содержания гражданских кодексов государств - участников СНГ приобретает особое значение. Несогласованное регулирование государствами Содружества гражданского оборота может привести к ущемлению прав граждан и предприятий, созданию препятствий в осуществлении взаимных договорных отношений и, в конечном счете, к сокращению хозяйственных связей между независимыми государствами.

В этой связи разработка объединенными усилиями специалистов стран - участниц СНГ проекта модельного гражданского кодекса получила общую поддержку. Работа по подготовке проекта модельного кодекса облегчается тем, что страны - участницы СНГ имеют сходное в основных чертах гражданское законодательство, сохраняют тесные научные связи, а также в лице Межпарламентской Ассамблеи и других межгосударственных институтов имеют организационные возможности для проведения такой работы.

Подготовка модельного гражданского кодекса для стран - участниц СНГ отвечает мировой и европейской тенденции развития гражданского законодательства. При его подготовке был широко использован опыт Европейского сообщества и осуществлена необходимая экспертиза силами зарубежных специалистов.

Разработка и применение модели гражданского кодекса создала основу для сближения национального гражданского законодательства государств - участников СНГ по таким ключевым для экономической интеграции вопросам, как правовой статус коммерческих организаций, свобода грузопотоков и расчетов, защита законных интересов зарубежных инвесторов, развитие законодательства о договорах и гарантиях исполнения обязательств. На базе Модельного гражданского кодекса в большинстве стран СНГ были приняты Гражданские кодексы, достаточно близко воспроизводящие основные положения Модели. По мнению учёных, это была одна из наиболее удачных попыток гармонизации права стран СНГ. Мы уже рассматривали влияние Модельного ГК на ГК России и Республики Беларусь несколько ранее.

Приведем в качестве иллюстрации рекомендательный законодательный акт о принципах правового регулирования информационных отношений в государствах - участниках Межпарламентской Ассамблеи. Этот акт является основой для создания национального законодательства государств - участников Межпарламентской Ассамблеи в области информационной деятельности и обмена информацией. В нем 12 статей:

Статья 1 - Цели законодательного акта.

Статья 2 - Основные термины и определения.

Статья 3 - принципы правового регулирования.

Статья 4 - Государственная политика в области информационного обеспечения экономического и социального развития.

Статья 5 - Право на получение информации, затрагивающей жизненно важные интересы общества.

Статья 6 - Доступ к информации.

Статья 7 - Защита информации.

Статья 8 - Лицензирование и сертификация.

Статья 9 - Основания ответственности.

Статья 10 - Направления сотрудничества государств - членов Межпарламентской Ассамблеи.

Статья 11 - Межгосударственные соглашения. Язык информационных обменов.

Статья 12 - Реализация норм рекомендательного законодательного акта.

В России принят Федеральный закон "Об информации, информатизации и защите информации", другие акты. Готовятся законопроекты о праве граждан на информацию и др. На Украине также развивается информационное законодательство.

Интересны в этом аспекте и акты международных межпарламентских институтов. Так, Межпарламентский союз принимает решения в форме рекомендаций, однако они оказывают определенное влияние на мировую общественность. Парламентская Ассамблея Совета Европы принимает решения в форме рекомендаций правительствам (простым большинством голосов), резолюции, конвенции (носят обязательный характер для тех государств, которые их ратифицировали), заключения, указания подчиненным органам. Представляет интерес Европейский кодекс социальных гарантий (Рим, 1990 г.), содержащий стандарты для национальных законов.

Союз африканских парламентов принимает решения, рекомендации, резолюции, обращения и другие документы, Андский парламент - резолюции по наиболее острым для латиноамериканских стран проблемам, которые трактуются с позиций субрегиональной и региональной солидарности, носят рекомендательный характер для национальных парламентов. Межпарламентская организация Ассоциации государств Юго-Восточной Азии принимает резолюции по отдельным вопросам. Они носят как обязательный, так и рекомендательный характер.

Возрастающее влияние международных организаций со всей очевидностью ведет к принятию ими актов, которые можно отнести к модельным законодательным актам. Почему? Чаще всего это специализированные нормативно-структурированные правила, которые легко воспринимаются как часть действующего национального права либо без труда преобразуются в законодательные и иные акты. Правда, процесс трансформации непрост и нередко деформируется или упрощается, что требует серьезного внимания и оценки.

Не подлежит сомнению значимость Международного кодекса по управлению безопасной эксплуатацией судов и предотвращению загрязнения, принятого XVIII сессией Международной морской организации. В нем содержатся, в частности, общепринятые функциональные требования к системам управления безопасностью, к персоналу.В рамках Генерального соглашения о тарифах и торговле (ГАТТ) действуют Кодекс таможенной оценки, Кодекс субсидий и компенсационных пошлин, Кодекс стандартов.

В связи с расширяющимся инвестиционным процессом возникла необходимость лучше согласовать между собой действующие в России и других странах СНГ законы об иностранных инвестициях. В январе 1995 г. Организация экономического сотрудничества и развития, действуя в рамках программы сотрудничества с республиками бывшего СССР, пригласила все страны СНГ принять участие в работе группы экспертов по иностранным инвестициям. В итоге был подготовлен проект модельного Закона об иностранных инвестициях, построенный на трех главных принципах -национальный режим, международные стандарты, рыночная функция. Кроме информационной полезности проект способствует выработке в государствах СНГ общего подхода и терминологии, сближению их законодательства с законами других стран. Сейчас проект дорабатывается и затем будет направлен в парламенты государств СНГ.

Проведенный анализ модельных законодательных актов позволяет сделать некоторые общие выводы.

1. Такие акты играют все более заметную роль в процессе сближения внутреннего и международного права, с одной стороны, способствуют сближению национальных законодательств - с другой.

2. Модельные законодательные акты различаются по содержанию, форме, по субъектам принятия. Эти особенности необходимо учитывать применительно к разным государственным и межгосударственным образованиям. В программах законодательной деятельности парламента Российской Федерации оправданно предусматривать подготовку модельных законов.

3. Модельные законы предполагают специфические процедуры подготовки, рассмотрения и одобрения (принятия).

4. Требуются усилия по использованию модельных актов в законотворчестве суверенных государств.

Несомненно, модельные законодательные акты являются перспективной формой правотворчества, и ее следует активно использовать в процессе развития и совершенствования законодательства, хотя в рамках СНГ имплементация модельного законодательства в национальное законодательство отдельных стран не встречает большого энтузиазма..

3.2 Унификация коллизионных норм в республиках Беларусь, Россия, Украина

Многосторонние конвенции. В рамках СНГ заключены две региональные конвенции о правовой помощи и правовых отношениях.

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, подписанная в г.Кишиневе 07.10.2002 (далее - Кишиневская конвенция), вступила в силу 27.04.2004. По состоянию на 20.05.2004 участниками указанной Конвенции являются Республика Беларусь, Азербайджанская Республика и Республика Казахстан. Ни Россия, ни Украина не ратифицировали эту конвенцию. В соответствии с этой Конвенцией государства-участники оказывают взаимную правовую помощь путем выполнения процессуальных и иных действий, предусмотренных законодательством запрашиваемой Договаривающейся Стороны, в частности, путём:

составления, пересылки и вручения адресату документов, производства осмотров, обысков, выемок,

передачи вещественных доказательств,

проведения экспертиз,

допроса сторон, третьих лиц, подозреваемых, обвиняемых, потерпевших, свидетелей, гражданских истцов и ответчиков, их представителей, законных представителей обвиняемых, экспертов;

предъявления для опознания, в том числе с использованием видеосвязи, видеозаписи и иных технических средств,

розыска лиц, осуществления оперативно-розыскных мероприятий в рамках расследуемого уголовного дела, уголовного преследования, выдачи лиц для привлечения их к уголовной ответственности или приведения приговора в исполнение, розыска и ареста (изъятия) денежных средств и имущества, полученных преступным путем, а также доходов от преступной деятельности,

розыска имущества и денежных средств ответчиков для исполнения решений по гражданским делам, коммерческим и иным экономическим спорам, признания и исполнения исполнительных надписей, судебных решений по гражданским делам и приговоров.Конвенцияо правовой помощи и правовых отношенияхпо гражданским, семейным и уголовным делам.//Кишинев, 7 октября 2002 г. Ст.6

Однако и Беларусь, и Россия, и Украина являются участницами Минской конвенции от 22.01.1993г. В Минской Конвенции объем правой помощи несколько уже, чем в Кишиневской конвенции. Стороны оказывают друг другу правовую помощь путем выполнения процессуальных и иных действий, предусмотренных законодательством запрашиваемой Договаривающейся Стороны, в частности: составления и пересылки документов, проведения обысков, изъятия, пересылки и выдачи вещественных доказательств, проведения экспертизы, допроса сторон, обвиняемых, свидетелей, экспертов, возбуждения уголовного преследования, розыска и выдачи лиц, совершивших преступления, признания и исполнения судебных решений по гражданским делам, приговоров в части гражданского иска, исполнительных надписей, а также путем вручения документов.

Договаривающиеся Стороны могут оказывать взаимную правовую помощь и в иных формах и видах, исходя из конкретных обстоятельств, интересов правосудия и общества в целом и в соответствии с внутренним законодательством Договаривающихся Сторон.

Положения Конвенции не затрагивают прав и обязательств договаривающихся сторон, вытекающих из других международных договоров, участниками которых они являются или могут стать.

Содержание и форма поручения об оказании правовой помощи.

1. В поручении об оказании правовой помощи должны быть указаны:

а) наименование учреждения юстиции запрашиваемой стороны;

б) наименование учреждения юстиции запрашивающей стороны;

в) наименование и номер дела, по которому запрашивается правовая помощь;

г) данные о физическом лице: фамилия, имя, отчество, дата и место рождения, место жительства, гражданство, род деятельности; о юридическом лице: наименование, юридический адрес или местонахождение, банковские реквизиты и фискальные коды;

д) при наличии представителей лиц, указанных в подпункте "г", их фамилии, имена, отчества и адреса;

е) необходимость обеспечения конфиденциальности поступления поручения и сведений, полученных в ходе его исполнения;

ж) содержание поручения, а также другие сведения, необходимые для его исполнения.

Между государствами - участниками Кишиневской конвенции прекращает свое действие Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22.01.1993 (г.Минск) и Протокол к ней от 28.03.1997. Однако вышеназванные Конвенция от 22.01.1993 и Протокол к ней от 28.03.1997 продолжают применяться в отношениях между государством - участником Кишиневской конвенции и государством, являющимся их участником, для которого Кишиневская конвенция не вступила в силу (пп.3 и 4 ст.120 Кишиневской конвенции).

Таким образом, взаимное оказание правовой помощи Республикой Беларусь с Азербайджанской Республикой и Республикой Казахстан осуществляется по правилам Кишиневской конвенции. При этом следует иметь в виду, действие настоящей Конвенции распространяется и на правоотношения, возникшие до ее вступления в силу.Конвенцияо правовой помощи и правовых отношенияхпо гражданским, семейным и уголовным делам.//Кишинев, 7 октября 2002 г. Ст.122.

В соответствии со ст.2 Закона Республики Беларусь от 14.06.2003 «О ратификации Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» в целях реализации положений п.1 ст.5 Кишиневской конвенции уполномоченными органами на осуществление непосредственных сношений с центральными, территориальными и другими органами государств - участников данной Конвенции определены Высший Хозяйственный Суд Республики Беларусь, хозяйственные суды областей и г.Минска, что дает возможность хозяйственным судам напрямую запрашивать и оказывать правовую помощь центральным органам государств - участников Кишиневской конвенции.