Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство образования и науки Российской Федерации

федеральное Государственное бюджетное

образовательное учреждение

высшего профессионального образования

«ОРЕНБУРГСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ»

Юридический факультет

Кафедра гражданского права и процесса

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

Институт суррогатного материнства в международном частном праве

ОГУ 030501.65.3013.048 ОО

Зав. кафедрой

канд. юрид. наук, доцент Л.И. Носенко

«Допустить к защите»

«_____»______________ 20 ____г.

Руководитель

канд. пед. наук, доцент Н.А. Кучуб

Дипломник Н.О. Иванова

Нормоконтролер

преподаватель М.М. Бесаев

Рецензент Л.А. Гумарова

Оренбург 2013

Кафедра гражданского права и процесса

Утверждаю: Заведующий кафедрой

гражданского права и процесса

_____________________ Л.И. Носенко

«______» ________________ 201 ___ г.

ЗАДАНИЕ

на выпускную квалификационную работу

студенту Ивановой Наталье Олеговне

1 Тема выпускной квалификационной работы «Институт суррогатного материнства в международном частном праве»

2 Срок сдачи студентом законченной выпускной квалификационной работы

«_____» _____________________ 20 _____ г.

3 Исходные данные к выпускной квалификационной работе: международно-правовые акты, Конституция РФ, ГК РФ, СК РФ, законы РФ, судебная практика, учебники: Ануфриева Л.П., Богуславский М.М., Гетьман-Павлова И.В., Дронова Ю.А., Ерпылева Н.Ю., Нечаева А. М., Федосеева Г.Ю.

4 Содержание текстовой части выпускной квалификационной работы (перечень подлежащих разработке вопросов): история развития института суррогатного материнства; нормативно-правовое регулирование института суррогатного материнства в зарубежных странах; правовые аспекты института суррогатного материнства по российскому законодательству

5 Перечень графического (иллюстративного) материала: нет

6 Консультанты по выпускной квалификационной работе (с указанием относящихся к ним разделов проекта): нет

Дата выдачи задания «20» октября 2012 г.

Руководитель __________________________________ (подпись)

Задание принял к исполнению «20» октября 2012 г.

_________________________ (подпись студента)

Аннотация

Выпускная квалификационная работа является творческим исследованием темы «Институт суррогатного материнства в международном частном праве». Представленное исследование содержит 84 страницы, в том числе 50 источников и одно приложение.

Данная тема привлекла внимание благодаря своей актуальности, выявленной в результате ознакомления с действующим законодательством, научной литературой, судебной практикой. Суррогатное материнство в настоящее время является одним из способов новейшей медицинской технологии, позволяющим многим семьям стать долгожданными родителями. Законодателю стоит задуматься о том, что использование метода суррогатного материнства допустимо и возможно, однако на сегодняшний день достаточно серьезной проблемой остается адекватное законодательное регулирование данного вопроса.

Annotation

This work is creative research of a topic «Surrogacy institute in the International Private Law». The presented investigation contains 84 pages, including 50 sources and one application.

When I see the current legislation, scientific literature and jurisprudence, I turn one's attention to this topic. Nowadays surrogacy is one of the ways which allows many people to become parents. Legislative bodies should think that the usage of surrogacy institute in medicine could become a common practice. However, nowadays it is still serious problem.

Содержание

Введение

1. Становление института суррогатного материнства

1.1 История развития института суррогатного материнства в зарубежных странах

1.2 История развития института суррогатного материнства в Российской Федерации

2 Нормативно-правовое регулирование института суррогатного материнства в зарубежных странах (сравнительно-правовой анализ)

2.1 Правовое регулирование института суррогатного материнства в странах Европы

2.2 Правовое регулирование института суррогатного материнства в США

2.3 Правовое регулирование института суррогатного материнства в Австралии

2.4 Правовое регулирование института суррогатного материнства в Израиле

3 Правовые аспекты института суррогатного материнства по российскому законодательству

3.1 Понятие института суррогатного материнства по законодательству Российской Федерации

3.2 Нормативно-правовое закрепление института суррогатного материнства по российскому законодательству

Заключение

Список использованных источников

Приложение А

Введение

Состояние ныне действующей системы зарубежного права характеризуется крайне сложными и противоречивыми процессами. Это отчасти объясняется тем, что политические, экономические и социальные реформы, проводимые в мире, требуют интенсивного правотворчества, его всестороннего и эффективного воздействия на происходящие преобразования.

Речь идет не только об улучшении законодательства или его реконструкции, но и о формировании многих принципиально новых правовых институтов, соответствующих реальным условиям рыночной экономики, критериям правового государства, международным стандартам защиты прав и свобод личности.

Данная исследовательская работа посвящена рассмотрению достаточно новому институту частного права - институту суррогатного материнства.

Демографическая ситуация в мире в последние года характеризуется низким коэффициентом рождаемости. Дефицит прироста населения сохранится в ближайшие 10 лет, о чем свидетельствуют прогнозы демографов.

По медицинской статистике, 20 % всех супружеских пар не обладают естественной способностью к рождению детей. Если в былые времена бесплодие считалось сугубо женской проблемой, то в наши дни специалисты вносят коррективы в этот миф. Статистика неумолима: на сегодняшний день 15-16 процентов всех супружеских пар в мире бесплодны. Причем, 50 % случаев приходится на женское бесплодие, 40 % - на мужское, 10 % - на комбинированное.

Медицинской наукой разработан ряд методов лечения бесплодного брака, в том числе экстракорпоральное оплодотворение и перенос эмбриона.

Репродуктивные права являются одной из наиболее гендерно- чувствительных областей. Однако до недавнего времени эта область оставалась практически полностью за пределами правового анализа, и ей не уделялось надлежащего внимания в российской юридической литературе. Возможно, это объясняется тем, что понятие репродуктивных прав является новым для российского права и пока еще не нашло себе законного места в общей системе российского права. Только недавно вопросы репродуктивного права стали привлекать к себе пристальное внимание юристов.

Цель работы состоит в рассмотрении специфики института суррогатного материнства, оценке действующего законодательства Российской Федерации и законодательства иностранных государств, выработке рекомендаций по совершенствованию норм российского и зарубежного законодательства, постановке и решении теоретических и практических проблем в рассматриваемой сфере.

Для достижения данной цели необходимо решение ряда задач, имеющих общетеоретический и конкретно-прикладной характер, и направленных на систематизацию теоретических знаний в области суррогатного материнства. К основным задачам относятся:

1) изучение истории развития института суррогатного материнства в зарубежных странах и в нашей стране;

2) исследование такого явления, как суррогатное материнство, и определение его места в современном мире;

3) анализ нормативных правовых актов, регулирующих институт суррогатного материнства в зарубежных странах, их сравнение с законодательством Российской Федерации;

4) выявление пробелов в законодательстве зарубежных стран и Российской Федерации, регулирующем институт суррогатного материнства, поиск путей их решения.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в рамках института суррогатного материнства.

Предметом исследования являются нормативно-правовые акты различной юридической силы отечественного и зарубежного законодательства, воззрения ученых, правоприменительная практика зарубежных стран и Российской Федерации.

В ходе выполнения работы применялись следующие методы:

- общенаучные: формально-логический (анализ, синтез, индукция, дедукция), системный метод, исторический метод;

- специальные: метод сравнительного правоведения, формально-юридический метод, метод правового прогнозирования.

Важнейшие по своей содержательной глубине и перспективному значению разработки в области суррогатного материнства разрабатывались целой плеядой известных ученых. Следует выделить работы И. В. Афанасьевой, Т. Е. Борисовой, Е. В. Вершининой, Ю. А. Дроновой, С. П. Журавлевой, Э. А. Иваевой, Э. В. Исаковой, А. Ю. Козловой, А. Э. Козловской, Л. Ф. Курило, Е. Г. Малиновской, Е. С. Митряковой, В. В. Самойловой, Т. И. Свиридоновой, К. Н. Свитнева, Е. В. Стеблевой, Ю. Л. Телии и многих других. Труды этих авторов являются теоретической базой данного исследования.

Научная новизна выбранной нами темы заключается в том, что проводится углубленный анализ действующего зарубежного и российского законодательства, регулирующего институт суррогатного материнства, выявляются недостатки правового регулирования и механизма его реализации и предлагаются соответствующие меры по преодолению выявленных недостатков.

Теоретическая и практическая значимость работы выражается в том, что ее результаты могут быть использованы в дальнейшей теоретической разработке проблем, связанных с суррогатным материнством, а также в процессе преподавания курса семейного права, гражданского процессуального права, международного частного права.

Дипломная работа состоит из введения, трех глав, заключения, списка использованных источников и приложения.

1. Становление института суррогатного материнства

Рождение детей - основная цель института брака и семьи на протяжении всей истории существования человечества. Именно с рождением детей, их воспитанием связаны мечты, заботы и надежды будущих родителей.

Вплоть до настоящего времени диагноз «бесплодие» во многих случаях звучит для супружеских пар как приговор. В соответствии с медицинской статистикой около 20 % всех супружеских пар не обладают естественной способностью к рождению детей. В настоящее время известно 16 причин мужского и 22 причины женского бесплодия, среди которых наиболее распространенными являются воспалительные заболевания репродуктивной системы, гормональные и сексуальные нарушения.

Идеи борьбы с бесплодием с помощью методов вспомогательных репродуктивных технологий зародились давно. Всегда, даже в самой глубокой древности люди мечтали о продолжении рода, стремились вопреки неизлечимому тогда бесплодию любыми путями обрести долгожданных наследников.

1.1 История развития института суррогатного материнства в зарубежных странах

Первая известная нам суррогатная мать появилась за две тысячи лет до Рождества Христова на опаленной жарким солнцем земле Ханаанской, близ Хеврона. Сара, жена престарелого Аврама (Саррой и Авраамом они станут называться чуть позже), была бесплодна и наняла свою служанку Агарь, чтобы она выносила ребенка Аврама. Авраму тогда было 86 лет, но столь преклонный возраст ничуть не помешал зачатию. В 1910 году до н.э. у Агари родился сын, которого нарекли Исмаилом. Сара приняла его, как тогда было принято, на свои колени, как своего родного сына. Это и был первый известный нам ребенок, родившийся по программе традиционного суррогатного материнства.

Согласно истории, от Исмаила в дальнейшем произошли все арабы, которых традиционно называют еще исмаилиты или же, по имени выносившей Исмаила суррогатной матери - агаряне. Интересно, что спустя 14 лет после рождения Исмаила, в 1897 году до н.э. (год разрушения Содома и Гоморры) Саре удалось забеременеть от законного супруга, который готовился к своему столетнему юбилею, и благополучно разрешиться сыном, Исааком.

Вторая известная нам программа суррогатного материнства разворачивалась в шумерской Месопотамии в середине XVIII века до н.э. Следует отметить, что в царстве шумеров традиционное суррогатное материнство было общепринятой и законодательно закрепленной практикой. Кодекс законов царя Хаммурапи (1792-1750), созданный в 1780 году до н.э., устанавливал, что бесплодная жена, желающая иметь детей, должна для продолжения рода дать своему мужу рабыню, при этом заводить «дополнительных» наложниц мужчине разрешалось только в том случае, если сын у него так и не рождался. Предусматривались и определенные «социальные гарантии» для успешно родивших сына суррогатных мам - даже в случае крайне заносчивого поведения их нельзя было продавать11) Батыр, К. И. Хрестоматия по всеобщей истории государства и права: в 2 т. / Под ред. К. И. Батыра, Е. В. Поликарповой. - М.: Юристъ, 2007. - Т. 1. - С. 17.).

Имена прочих шумерских суррогатных мам до нас не дошли, так что все-таки второй суррогатной матерью в истории считается Валла, служанка бесплодной Рахили, второй любимой жены Иакова (внука Авраама), выносившая ему сыновей Дана и Неффалима. Самому Иакову было тогда 85 лет.

Кстати, как ни странно, достаточно часто в программах суррогатного материнства происходят совершенно необъяснимые вещи - после рождения ребенка суррогатной мамой или даже в период вынашивания неожиданно беременеет сама «заказчица». Так произошло и с Рахилью - родила она Иакову сына, который был наречен Иосифом, одного из самых известных библейских персонажей.

Ну а третьей суррогатной мамой стала Зелфа, служанка первой и нелюбимой жены Иакова Лии. Лия пыталась хотя бы детьми привязать к себе любившего ее сестру Иакова, родив ему 4 сыновей подряд. После этого она потеряла на некоторое время способность к деторождению. Зелфа родила Иакову двух сыновей - Гада и Асира. После этого, впрочем, плодовитая Лия оправилась и родила Иакову еще двух сыновей - Иссахара и Завулона и дочь Дину.

В Священном писании идет речь о так называемом традиционном суррогатном материнстве, когда в силу неразвитости репродуктивных технологий, приходилось прибегать к естественной инсеминации женщины-донора, которая одновременно являлась и суррогатной матерью. При этом с юридической точки зрения сыновья эти считались собственными детьми библейских пророков и их законных жен.

Это была распространенная практика в древности. Достаточно сказать, что услугами наложниц для продолжения рода пользовались многие египетские фараоны. Считалось, что древние правители Египта по прямой линии происходили от бога Солнца - Ра. Чтобы «солнечная» кровь не смешивалась с кровью обычных людей, фараон брал себе в жены свою родную сестру. Понятно, что дети, родившиеся в таком кровосмесительном браке, особым здоровьем не отличались, если рождались вообще. Так, например, у Аменхотепа I, фараона Нового царства, правившего в XVI веке до н.э., не было наследников, и ему пришлось прибегнуть к помощи суррогатной матери-наложницы, чтобы на свет появился продолжатель его рода - будущий великий фараон Тутмос I. Кстати, дети, рожденные от наложниц, хоть и считались детьми фараона, но были несколько ущемлены в своих правах и могли претендовать на престол лишь в случае отсутствия других, более законных наследников. Тутмос правил 30 лет, покорил половину известного тогда древнего мира, привел в Египет десятки тысяч невольников, но по требованию жрецов был смещен с трона, когда в 1490 году до н.э. умерла его сводная сестра и жена - «солнечная» царица Яхмесит, законная дочь Аменхотепа I. На престол вступил более «законный», чем сам Тутмос, дочь фараона - шестнадцатилетняя Хатшепсут, ставшая первой женщиной-правительницей в истории. На трон она взошла, несмотря на то, что у Тутмоса уже был сын, также рожденный от наложницы, тридцатилетний Тутмос II, и даже внук, тоже рожденный по программе традиционного суррогатного материнства, будущий великий воитель Тутмос III, отец Аменхотепа II. Престол в Египте передавался по «солнечной» женской линии, при этом право на трон сыну фараона - вне зависимости от его происхождения - давала только женитьба на своей единокровной или сводной сестре.

В древней Греции и Риме это была не менее распространенная практика. Плутарх описывает случай с царем Галатии (находилась в центральной части Малой Азии) Дейотаром и его бесплодной супругой Стратоникой, которая лично выбрала своему царственному супругу красивую наложницу Электру из числа пленниц. А их детей воспитала как своих законных.

Существует интересная индийская легенда о том, как спустя тысячу лет, после описанных выше библейских событий, в 599 году до н.э. в результате переноса эмбриона от одной женщины другой родился 24 тиртханкар - последний по счету джайнский Будда - один из главных персонажей джайнской мифологии Махавира (в переводе с санскрита - Великий герой). Ему было предопределено стать великим и родиться, соответственно, в семье из аристократического сословия кшатриев (воинов), в котором только и могли рождаться великие люди. Но Махавира захотел переписать свою судьбу, родившись в касте брахманов (жрецов-священнослужителей). Он изменил свою карму в жизни, предшествовавшей его новому рождению, и воплотился в плод, которым забеременела брахманка Девананда. Богам стало об этом известно, и в тот же день забеременела Тришала, жена некоего кшатрия. На восемьдесят второй день после зачатия, когда женщины почивали в объятиях своих мужей, боги изъяли у них оба плода и поменяли их местами. Теперь уже Махавира ничего изменить не мог, и пришлось ему родиться в определенной богами семье кшатриев и стать тиртханкаром. А родившие в один день Тришала и Девананда стали первыми женщинами, выносившими чужих детей, первыми суррогатными матерями в нашем, современном понимании этого слова11) Свитнев, К. Н. Суррогатное материнство в России и в мире: Монография / К. Н. Свитнев. - Режим доступа: http://www.jurconsult.ru/publications/surrogatnoe_materinstvo_v_

rossii_i_v_mire. - 15.03.2013.).

Стоит отметить, что исследования в области искусственного оплодотворения ведутся уже несколько веков. В XVI веке был проведен первый опыт искусственного оплодотворения на собаках. В 1677 году изобретатель микроскопа голландец А. Левенгук исследовал человеческую сперму и стал первым, кто увидел сперматозоиды. Он предположил, что сперматозоид является своего рода семенем, а матка женщины создает лишь благоприятную среду для его «прорастания». В 1790 году знаменитый шотландский хирург и венеролог Джон Хантер (1728-1793) с целью преодоления бесплодия шприцем ввел сперму мужа во влагалище жены, осуществив, таким образом, первую искусственную инсеминацию в истории. В результате наступила беременность, и родился здоровый ребенок. В 1880 году была совершена первая в истории попытка ЭКО у подопытных кроликов и морских свинок. Через 11 лет, в 1891 году французский исследователь Неаре успешно провел ЭКО и перенес эмбриона от одной крольчихи другой, сделав ее тем самым первой «суррогатной мамой».

Последующие столетия были отмечены многократными попытками ученых в осуществлении различных вариантов экстракорпорального оплодотворения. В 1930 году ученый Г. Пинкус применил технологии, на которых основываются современные программы суррогатного материнства и перенос гамет (оплодотворенных яйцеклеток) в фаллопиевы трубы женщины.

Первое ЭКО в истории с человеческим репродуктивным материалом было проведено в 1944 году гарвардскими гинекологами Дж. Роучем и М. Минкиным. Они культивировали человеческую яйцеклетку и оплодотворили ее in vitro, что привело к развитию двухклеточного эмбриона.

1960 год - начало применения оперативной лапароскопии (осмотра брюшной полости с помощью специального зонда - лапароскопа), в том числе с целью реконструктивных операций на маточных трубах. В последующем лапароскопия позволила получать яйцеклетки человека для экстракорпорального оплодотворения и имплантации в матку суррогатной матери.

В 1968 году эмбриолог Р. Эдвардс и гинеколог Н. Степто разработали способ получения яйцеклеток из фолликулов во время лапароскопии и метод культивирования гамет и эмбрионов, а в 1975 году им удалось получить первую эктопическую (т.е. в необычном месте, внематочную) беременность женщины в результате искусственного экстракорпорального (вне тела) оплодотворения. И в 1978 году в клинике Бон-Холл (Кембридж, Англия) им удалось имплантировать в полость матки бесплодной женщины эмбрион, полученный в пробирке в результате искусственного оплодотворения. Данный эксперимент удачно окончился через девять месяцев рождением девочки Луизы Браун.

Впервые об успешном суррогатном материнстве было заявлено в 1980 году. Первопроходцем стала 37-летняя Элизабет Кейн из штата Иллинойс. У будущей матери была заблокирована фаллопиева труба, поэтому она не могла иметь детей. С Кейн был заключен договор, по которому ей проводилось искусственное оплодотворение спермой супруга той женщины, а после родов выплачивалось денежное вознаграждение. Сама Кейн имела троих родных детей.

В 1980 году в Австралии после восьми лет экспериментов, проводимых учеными К. Воод и А. Лопата, на свет появился первый ребенок после экстракорпорального оплодотворения, а в 1981 году в Соединенных Штатах Америки было зарегистрировано рождение первого ребенка из пробирки11) Дронова, Ю. А. Что нужно знать о суррогатном материнстве / Ю. А. Дронова // КонсультантПлюс: справочная правовая система / разраб. НПО «Вычисл. математика и информатика». - М.: КонсультантПлюс, 1997 - 2013. - Режим доступа: http://consultant.ru. - 02.04.2013.).

В том, что касается собственно суррогатного материнства, то первопроходцем здесь стал мичиганский адвокат Ноэл Кин, основавший в США в 1976 году первое в мире агентство по суррогатному материнству. Первые его программы были исключительно «традиционными», т.е. использовались яйцеклетка самой суррогатной матери, оплодотворявшаяся in vitro спермой биологического отца. К 1988 году благодаря усилиям энергичного адвоката на свет появилось 302 младенца.

Первая скоординированная программа традиционного суррогатного материнства в США и в мире была успешно реализована в 1980 году при содействии основанной за год до этого доктором Ричардом М. Левиным компании Surrogate Parenting Associates, Inc. в Луисвилле. Процесс обследований и согласований всевозможных юридических документов перед началом программы затянулся на долгих десять месяцев. Но сама беременность наступила с первой попытки и завершилась рождением здорового мальчика. Спустя пять дней после родов суррогатная мать отказалась в местном суде от прав на рожденного ей ребенка в пользу биологического отца. Это, собственно, и была первая заранее спланированная и скоординированная программа традиционного суррогатного материнства в мире. С тех пор при помощи Surrogate Parenting Associates, Inc. на свет появилось более 500 младенцев, а сам доктор Левин, так же, как и адвокат Кин, стал широко известной публичной фигурой.

Первый ребенок по программе гестационного, или полного суррогатного материнства, когда суррогатная мать вынашивает эмбрион биологических родителей, родился в Энн Арбор в США в апреле 1986 года. Девочка была зачата in vitro с использованием спермы и яйцеклетки биологических родителей. ЭКО проходило в кливлендском медицинском центре Маунт Синай под руководством доктора Вольфа Атиана. У 37-летней биологической матери была удалена матка, и она попросила свою 22-летнюю подругу, которая уже благополучно рожала два раза, выносить ее дочку. Программа эта проходила под патронажем того же Ноэла Кина, причем одним из основных ее условий было соблюдение полной конфиденциальности.

Первая суррогатная программа среди родственников, когда 48-летняя Патрисия Антони успешно выносила и родила трех собственных внуков для своей 25-летней дочери Карэн Феррейра-Хорхе, была реализована в ЮАР в октябре 1987 года. У Карэн и ее 33-летнего мужа Альсино уже был сын, но супруги мечтали о четырех детях. Карэн, у которой в 1984 году вследствие обильного кровотечения после родов удалили матку, думала, что их мечте не суждено уже реализоваться. Узнав о суррогатном материнстве, супруги подобрали потенциальную суррогатную маму, но вынуждены были отказаться от ее услуг из-за боязни, что она оставит малышей себе. Тогда за дело взялась ее мать Патрисия. Она буквально настояла на том, чтобы ей сделали ЭКО. Энергичной бабушке подсадили 4 эмбриона из полученных 11, три из них успешно прижились. Роды, которые проходили посредством кесарева сечения, снимали британские журналисты, заплатившие 500000 долларов за эксклюзивные права на этот репортаж. Детей назвали Давид, Хосе и Паула. По действовавшему тогда в ЮАР закону, Мисс Антони считалась матерью тройняшек, поэтому ей пришлось отказаться от своих родительских прав в пользу дочери и зятя, которые вынуждены были усыновить собственных детей.

С 1976 года только в США на свет появилось более 40000 «суррогатных» детей, зачатых преимущественно по программам «традиционного» суррогатного материнства. В настоящее время известны 15 случаев, когда суррогатная мать не пожелала передать рожденного ей ребенка его будущим родителям. Самым известный такой случай (так называемый случай «Бэби М») произошел в 1988 году в Нью-Джерси, когда «традиционная» суррогатная мать Мэри Бет Уайтхед-Гоулд «передумала» и пожелала оставить вынашиваемого ей для Уильяма и Элизабет Стерн ребенка себе. После родов суррогатная мать бежала с ребенком во Флориду, но частные детективы, нанятые Стернами, вернули ее в родные пенаты. Верховный суд штата Нью-Джерси восстановил миссис Уатхед-Голд в ее родительских правах, как генетическую мать ребенка, но вместе с тем, оставил «Бэби М» в семье Стернов, разрешив бывшей суррогатной маме только навещать его.

В штате Северная Каролина (США) сестра женщины, которая сама не в состоянии была выносить ребенка, была оплодотворена спермой ее мужа и в мае 1994 г. родила ребенка. Прежде чем принять такое решение, супруги шесть лет лечились от бесплодия. Англичанке Эдит Джонс был пересажен эмбрион, созданный путем слияния яйцеклетки ее дочери - 22-летней Сюзанны и спермы ее мужа - 23-летнего Крича Ленгстона11) Стеблева, Е. В. Правовое регулирование института суррогатного материнства за рубежом / Е. В. Стеблева // КонсультантПлюс: справочная правовая система / разраб. НПО «Вычисл. математика и информатика». - М.: КонсультантПлюс, 1997 - 2013. - Режим доступа: http://consultant.ru. - 03.04.2013.).

1.2 История развития института суррогатного материнства в Российской Федерации

суррогатный материнство нормативный правовой

Первое упоминание в летописях Древней Руси, которое можно отнести к традиционному суррогатному материнству, когда суррогатная мать одновременно является и биологической матерью вынашиваемого ею ребенка, относится к началу XI века. Святой равноапостольный князь Владимир I Святославович (955-1015), крестивший Русь и более известный как Владимир Красное солнышко, до крещения имел более восьмиста наложниц и состоял в пяти официальных языческих браках (в том числе с чешской княжной и болгарской царевной), но, желая иметь как можно больше детей мужского пола, взял в наложницы монахиню-гречанку - вдову собственного брата Ярополка. От этого союза в 978 году родился знаменитый Святополк Окаянный. Владимир признал его своим законным наследником, а Святополк же в пику Владимиру упорно отстаивал отцовство своего дяди Ярополка (ходили слухи, что Юлия, так звали его мать, когда умер Ярополк, была уже беременна Святополком). Именно Святополк, родившийся, как тогда говорили, «от двух отцов», стал киевским князем после смерти отца, несмотря на наличие у Владимира более старших и более «законных» детей мужского пола. Был впоследствии смещен с княжеского престола своим сводным братом Ярославом Мудрым.

В 1893-1897 гг. В.С. Груздев (1866-1938) разработал положение о значимости степени зрелости яйцеклетки для оплодотворения и впервые применил в опытах на кроликах разработанную им методику, ставшую прообразом ГИФТ (переноса яйцеклеток вместе со спермой в яйцевод).

Первые успешные работы по оплодотворения яйцеклеток человека в Советском Союзе были начаты в конце 60-х годов Б.В. Леоновым в Москве и А.И. Никитиным в Ленинграде. Первый «ребенок из пробирки», девочка Лена, зачатая в лаборатории Б.В. Леонова, родилась в Москве в феврале 1986 года. Через несколько месяцев в Петербурге у Лены появился «брат» Кирилл.

У истоков ЭКО и вспомогательных репродуктивных технологий в целом в нашей стране стоял уже упоминавшийся выше Борис Васильевич Леонов. В тяжелые застойные годы, когда не было ни Интернета, ни прочих современных средств связи, и в страну практически не доходили вести из-за рубежа, он смог понять и по достоинству оценить значение фрагментарных, отрывочных сведений о первых попытках ЭКО на Западе, и сделал все возможное, чтобы начать реализацию подобных программ в нашей стране. Практически с нуля он создал целое направление в советской медицине. Только благодаря его созидательной энергии, огромному организационному таланту и удивительному дару убеждения удалось добиться у тогдашнего руководства Минздрава выделения огромной по тем временам суммы 500000 долларов на открытие первой в стране лаборатории ЭКО. Так что именно Б.В. Леонов может по праву считаться крестным отцом многих тысяч детей, рожденных по задуманным и воплощенным им в жизнь программах.

Первая программа суррогатного материнства на территории тогда уже бывшего СССР была реализована в Харькове в 1995 году. «Суррогатной» матерью, как и в ЮАР, стала женщина, успешно выносившая ребенка собственной дочери, страдавшей отсутствием матки, став, таким образом, и мамой и бабушкой одновременно.

В России первая суррогатная программа была реализована в 1995 году в центре ЭКО при Санкт-Петербургском институте акушерства и гинекологии им. Д.О. Отта РАМН. Одной из первых пациенток этого центра стала молодая женщина, собственный ребенок которой, появившийся на свет при помощи кесарева сечения, умер на следующий день после родов, а самой роженице пришлось удалить матку. Целью жизни для нее стало рождение нового ребенка. Она знала об успешных программах суррогатного материнства за рубежом, но в России тогда никто из врачей этим не занимался, найти суррогатную мать было просто невозможно. Каким-то чудом ей удалось уговорить стать мамой для ее будущего ребенка свою 24-летнюю подругу, незамужнюю, да еще и ни разу до этого не рожавшую.

Беременность наступила с первой попытки, причем судьба сделала матери царский подарок - на УЗИ обнаружилась двойня. Вынашивание проходило очень тяжело, суррогатную маму пять раз госпитализировали для того, чтобы сохранить беременность. Как это часто бывает при многоплодной беременности, роды наступили раньше срока, потребовалось проведение кесарева сечения. Семимесячные девочки родились с весом чуть более двух килограммов каждая и оказались вполне жизнеспособными. Компенсацией за вынашивание стала трехкомнатная квартира в Петербурге11) Свитнев, К. Н. Суррогатное материнство в России и в мире: Монография / К. Н. Свитнев. - Режим доступа: http://www.jurconsult.ru/publications/surrogatnoe_materinstvo_v_

rossii_i_v_mire. - 15.03.2013.).

Сейчас в России в области экстракорпорального оплодотворения успешно работают десятки клиник, репродуктивных центров и лабораторий. Точной статистики нет, но можно с уверенностью сказать, что за 10 лет применения этого метода родились много тысяч детей.

Какой-либо статистики по судебным процессам, связанным с суррогатным материнством в России нет. Достоверно известно о трех судебных делах.

В 2004 году супружеская пара из Читы наняла «традиционную» суррогатную мать, которой сделали искусственную инсеминацию спермой мужа. Ребенка она не отдала, впрочем, отсудить его супруги и не пытались. Суррогатная мама подала на алименты, которые читинский суд ей и присудил.

Это классический случай, когда пара, самостоятельно работающая с суррогатной матерью, совершает все возможные ошибки - нужно было делать ЭКО, а не инсеминацию, причем использовать донорские яйцеклетки, чтобы исключить биологическую связь между суррогатной мамой и вынашиваемым ей ребенком. И, разумеется, все взаимные обязательства и намерения нужно было оформить документально.

Любопытный судебный процесс проходил 29 ноября 2004 года практически в прямом эфире в популярной телепередаче «Час суда». Суть дела в следующем. Суррогатная мать Анна Дунаева родила для супружеской четы Рыбаковых ребенка с пороком сердца. О том, была ли Дунаева гестационной или «традиционной» суррогатной матерью не сообщалось. Родители от ребенка отказались, мотивировав это тем, что больной ребенок им не нужен. В выплате оговоренной компенсации суррогатной матери также было отказано. Она подала иск в суд с требованием выплатить ей полную сумму. Суд отказал ей в иске «исходя из рекомендаций Совета Европы» использовать в качестве суррогатных матерей лишь сестер, близких родственниц или подруг бесплодной женщины с компенсацией лишь «объективно допустимых расходов».

Самый интересный процесс проходил в конце 2005 года в одном из московских судов. В одной московской клинике прошла успешная операция ЭКО для российской супружеской пары. Суррогатная мать, согласившаяся на имплантацию ей эмбрионов и давшая в роддоме свое согласие на запись родителей в книгу записей рождений, попыталась оспорить запись о материнстве в книге записей рождений после ее совершения. Мотивировала она это тем, что думала, что «будет жить с отцом ребенка». Не стоит и говорить, что в планы отца этот брачный союз никак не входил. Как это ни парадоксально (в соответствии с пунктом 3 статьи 52 Семейного кодекса Российской Федерации (далее по тексту СК РФ) суррогатная мать не имеет права на оспаривание записи о материнстве после ее совершения), но иск этот был принят к рассмотрению, и даже состоялось несколько слушаний. В конце концов, это дело, не имеющее никакой судебной перспективы, было благополучно закрыто11) Дронова, Ю. А. Что нужно знать о суррогатном материнстве / Ю. А. Дронова // КонсультантПлюс: справочная правовая система / разраб. НПО «Вычисл. математика и информатика». - М.: КонсультантПлюс, 1997 - 2013. - Режим доступа: http://www.consultant.ru. - 02.04.2013.).

Выводы. Проблема суррогатного материнства имеет глубокие исторические, социально-психологические и экономические корни и связана с попыткой человека победить такой многоаспектный недуг, как бездетность. В патриархальных культурах при доминирующей значимости отцовства женское бесплодие достаточно легко преодолевалось рождением ребенка от мужа служанкой или другой женой (в полигамных браках). Развитие западной цивилизации, научно-технический прогресс и процесс женской эмансипации способствовали поиску новых путей преодоления бездетности, в том числе возможности получения генетического материала от генетических родителей и «подсадки» его для вынашивания и рождения ребенка в естественный биологический инкубатор, т.е. организм суррогатной матери. Несмотря на то, что это было очевидным достижением в науке, оно повлекло за собой ряд проблем морально-этического, психологического и юридического плана, которые ждут своего разрешения.

2. Нормативно-правовое регулирование института суррогатного материнства в зарубежных странах (сравнительно-правовой анализ)

С медицинской точки зрения суррогатное материнство является одним из наиболее эффективных способов преодоления неспособности к деторождению. Вместе с тем это самый спорный в юридическом и этическом плане метод вспомогательных репродуктивных технологий.

Сторонники считают, что суррогатное материнство дает шанс тем семьям, которые уже совсем отчаялись завести собственного ребенка. Противники суррогатного материнства, в первую очередь к ним относится церковь, полагают, что его реализация влечет за собой пренебрежение глубочайшей эмоциональной связью, которая устанавливается между матерью и младенцем во время беременности. В этих аргументах прослеживаются соображения как морального, этического, так и материального характера. Тем не менее, в данной главе хотелось бы подробнее остановиться именно на правовых аспектах данного вопроса.

В разных странах по-разному решается вопрос, связанный с применением суррогатного материнства как одного из методов вспомогательных репродуктивных технологий. Существует как полный запрет и признание нелегальными услуг суррогатных матерей, так и предоставление каждому законодательно закрепленной возможности воспользоваться методами искусственного оплодотворения.

Стоит отметить, что в большинстве зарубежных стран применение суррогатного материнства запрещается или ограничивается. Это подтверждает тот факт, что проект резолюции о законодательном закреплении практики суррогатного материнства был отклонен большинством голосов членов Комитета Совета Европы по социальным проблемам, вопросам здоровья и семейных отношений 16 декабря 2005 года в Париже11) Вершинина, Е. В. Суррогатное материнство в России и зарубежных странах: сравнительно-правовой анализ / Е. В. Вершинина, Е. В. Кабатова, М. О. Яшметова // Семейное и жилищное право. - 2011. - № 1. - С. 3.).

По правовому отношению к суррогатному материнству можно выделить три группы стран:

1) страны, где суррогатное материнство разрешено законом (Англия, США, Корея, Южно-Африканская Республика, Украина, Казахстан и ряд других);

2) страны, где суррогатное материнство запрещено законом (Голландия, Франция, Германия, Скандинавские страны);

3) страны, где закон не запрещает суррогатное материнство и при этом никак его не регламентирует (Латинская Америка, Азия, Бельгия, Греция, Испания, Финляндия)22) Козловская, А. Э. Правовые аспекты суррогатного материнства / А. Э. Козловская // Гражданское право. - 2006. - № 2. - С. 27.).

В большинстве стран отсутствует законодательство в отношении суррогатного материнства. Вопрос суррогатного материнства рассматривался в Совете Европы и в некоторых странах - как правило, лишь на уровне отдельного государства. Сложность правовых вопросов, связанных с альтернативной репродуктивной технологией, отражена в многообразии подходов к этой проблеме со стороны региональных организаций и национальных государств. Принятые законы и правовая политика варьируют от полного запрета на суррогатное материнство до установления комплексной юридической базы, призванной учесть права и интересы всех сторон33) Журавлева, С. П. Правовое регулирование договора о суррогатном материнстве в Российской Федерации: дис. …канд. юрид. наук: 12.00.03 / С. П. Журавлева. - Москва, 2011. - С. 84.).

Рассмотрим подробнее правовое регулирование института суррогатного материнства на примере некоторых зарубежных стран.

2.1 Правовое регулирование института суррогатного материнства в странах Европы

В большинстве стран Западной Европы (Франция, Германия, Норвегия, Австрия, Италия, Швейцария) запрещено как коммерческое, так и некоммерческое суррогатное материнство. Определяющим фактором достаточно консервативного взгляда на применение современных биотехнологий в области репродукции человека стала позиция Римской католической церкви, осуждающей любые попытки искусственного вмешательства в процесс зарождения человеческой жизни11) Курило, Л.Ф. Некоторые вопросы применения репродуктивных технологий / Л.Ф. Курило // Медицинское право. - 2006. - № 3. - С. 8.).

В Германии вопросы, связанные с применением вспомогательных репродуктивных технологий, регулируются принятым в 1991 году Актом (The Embryo Protection Act). Согласно положениям указанного Акта в Германии разрешено только искусственное оплодотворение, доступ к которому гарантирован лицам, состоящим в законном браке. Суррогатное материнство, предполагающее донорство женских яйцеклеток, рассматривается как недопустимое22) Чернова, Ж. В. Семейная политика в Европе и России: гендерный анализ / Ж. В. Чернова. - СПб.: Норма, 2008. - С. 143.).

Одним из веских аргументов столь радикальной позиции является недопустимость разделения биологического и социального материнства, способного привести к проблеме идентичности ребенка и неизбежным психологическим конфликтам сторон отношений суррогатного материнства. Более того, любые попытки осуществить искусственное оплодотворение женщины, готовой отказаться от своего ребенка после его рождения, рассматриваются с точки зрения уголовного права как преступление33) Митрякова, Е. С. Правовое регулирование суррогатного материнства в России: дис. …канд. юрид. наук: 12.00.03 / Е. С. Митрякова. - Тюмень, 2006. - С. 54.).

Диаметрально противоположной точки зрения на процесс искусственного оплодотворения и, в частности, по отношению к возможности использования суррогатного материнства, придерживаются такие страны, как: Украина, Казахстан, Польша, Финляндия, Грузия и ЮАР. В этих странах демографическая политика, которой придерживается власть, допускает возможность заключения договоров, предусматривающих вознаграждение суррогатной матери за вынашивание и рождение ребенка для третьих лиц.

В Финляндии вопросы, связанные с применением метода суррогатного материнства и установлением происхождения детей, рожденных вне брака, регулируются Законом об установлении отцовства 1975 года. Согласно положениям Закона при рождении ребенка суррогатной матерью применяется принцип биологического родства, то есть материнство автоматически следует из факта рождения ребенка, даже в тех случаях, когда полностью используются донорские клетки супругов, и между биологической матерью и новорожденным нет никакой родственной связи. В последующем материнство не может быть аннулировано на том основании, что законной матерью не является биологическая мать ребенка11) Стеблева, Е. В. Правовое регулирование института суррогатного материнства за рубежом / Е. В. Стеблева // КонсультантПлюс: справочная правовая система / разраб. НПО «Вычисл. математика и информатика». - М.: КонсультантПлюс, 1997-2013. - Режим доступа: http://consultant.ru. - 03.04.2013).

В отличие от Финляндии и иных стран, разрешающих применение любых методов вспомогательных репродуктивных технологий, законодательство ряда государств налагает определенные ограничения и запреты, касающиеся суррогатного материнства (Нидерланды, Испания, Дания, Великобритания).

В Нидерландах, например, запрещена реклама суррогатного материнства, предложения услуг суррогатных матерей и их подбор, в Великобритании допускается только оплачивать текущие расходы на оказание медицинской помощи. В Венгрии и Дании суррогатной матерью может стать только родственница генетических родителей22) Козлова, А. Ю. Законодательное обеспечение вспомогательных репродуктивных технологий: состояние проблемы (обзор литературы) / А. Ю. Козлова, Е. И. Померанцева, О. М. Супряга // Проблемы репродукции. - 2001. - № 2. - С. 61.).

Отметим, что суррогатное материнство получило широкое распространение в Индии. Многие бесплодные супружеские пары приезжают сюда для поиска суррогатной матери. Немаловажным является то, что в Индии стоимость услуги суррогатной матери почти в три раза дешевле, чем в развитых странах Европы, таких, как, например, в Великобритании.

Ежедневно в клиники суррогатного материнства в Индии поступает десятки запросов по поиску суррогатной матери. В клинике генетические родители получают подробную консультацию специалистов клиники, им предоставляются тщательно отобранные кандидатуры суррогатных матерей, объясняют все юридические моменты суррогатного материнства.

Прямо в клинике суррогатного материнства обе стороны должны подписать контракт, в котором отражены все юридические моменты, закреплены права и обязанности суррогатной матери и генетических родителей, а также отражены все финансовые вопросы11) Чикин, В.В. Семейно-правовое регулирование применения вспомогательных репродуктивных технологий / В.В Чикин // Юридический мир. - 2008. - № 11. - С. 42.).

Исследования в Центре по исследованию проблем семьи в Кембриджском университете показывает, что суррогатные матери из Индии не страдают от эмоциональных проблем, связанных с оказанием услуги суррогатного материнства.

В Индии, когда суррогатная мать рожает ребенка, новорожденный немедленно передается его генетическим родителям, не являющихся резидентами Индии, которые живут в других странах. В обмен на услугу суррогатного материнства, суррогатная мать получает значительные суммы от генетических родителей22) Лукьянцев, Г. Е. Европейские стандарты в области прав человека: теория и практика функционирования Европейской конвенции о защите человека и основных свобод / Г. Е. Лукьянцев. - М.: Звенья, 2000. - С. 172-173.).

Для сравнения, в России, ребенок, рожденный по программе суррогатного материнства, может быть передан генетическим родителям только после того, как суррогатная мать даст свое согласие на передачу этого ребенка генетическим родителям. Вознаграждение суррогатной матери российским законодательством никак не регулируется, однако широко используется.

Большое количество центров искусственного оплодотворения - как государственных, так и частных, работает в Италии (только в Риме работает 57 клиник репродукции)11) Григорович, Е. В. Правовое регулирование применения искусственных методов репродукции за рубежом / Е. В. Григорович // Семейное и жилищное право. - 2003. - № 1. - С. 45.).

В Канаде предоставляется полная юридическая и организационная поддержка и сопровождение всего процесса суррогатного материнства. Предоставляется помощь в проведении медицинских и психологических обследований, в составлении правовых договоров суррогатного материнства. Оказывается необходимая медицинская помощь во время протекания беременности и при родах.

Важным является то, что при этом при решении вопросов, связанных с бесплодием и использованием программы суррогатного материнства, соблюдается полная конфиденциальность.

При этом стоит отметить тот факт, что хотя суррогатное материнство в Канаде распространено уже достаточно давно, в последнее время оно находит особенно широкое распространение. Этому способствует то, что средства массовой информации отражают тему суррогатного материнства и донорства яйцеклетки в положительном свете.

Канадские власти в настоящее время решают вопрос о том, чтобы законодательно закрепить все вопросы, связанные с суррогатным материнством и донорством яйцеклетки.

Широкое распространение получает в Канаде поиск кандидатур суррогатных матерей и доноров яйцеклетки через Интернет.

В Канаде суррогатное материнство признается совершенно нормальным и является прекрасным и, иногда, единственным выходом для создания полноценной семьи. При этом доступ к суррогатному материнству может получить семейная пара, которая, которая находится в гетеросексуальных отношениях, которая лечилась от бесплодия обычными методами, и лечащий врач которой считает, что данная семейная пара бесплодна, либо существует вероятность передачи генетических аномалий или болезней11) Иваева, Э. А. Проблемы реализации репродуктивных прав человека в Российской Федерации на примере суррогатного материнства: дис. …канд. юрид. наук: 12.00.02 / Э. А. Иваева. - Москва, 2004. - С. 21-24.).

Данные положения весьма схожи с российским законодательством. Для того, чтобы супруги могли прибегнуть к программе суррогатного материнства, необходимы конкретные медицинские показания. Они определены пунктом 7 Приложения №1 к Приказу Минздрава РФ от 26 февраля 2003 года № 67 «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия».

В Канаде генетические родители, претендующие на участие в программе суррогатного материнства должны быть обеспечены всей необходимой информацией, которая необходима при участии в программе суррогатного материнства, получить все нужные консультации и получить одобрение администрации. Должно быть также получено одобрение супруга, если таковой имеется, по поводу кандидатуры суррогатной матери22) Исакова, Э. В. Опыт реализации программы «Суррогатное материнство» / Э. В. Исакова, В. С. Корсак, Ю.А. Громыко // Проблемы репродукции. - 2001. - № 3. - С. 23.).

Таким образом, можно сделать вывод, что канадское законодательство в области суррогатного материнства направлено на создание благоприятных условий для всех участников программы суррогатного материнства. Однако отметим, что при этом судебные иски по этому вопросу в стране не рассматриваются, так же как и в Великобритании.

Впервые рассмотрение правовых аспектов суррогатного материнства отмечено в 1984 году в Великобритании в связи с деятельностью Национального центра «заменяющего» материнства в Вашингтоне. Именно по его заказу две англичанки за вознаграждение согласились стать суррогатными матерями для бездетных американских пар. Этот факт повлек за собой ряд правовых последствий. В январе 1985 года, после рождения одной из женщин ребенка, суд низшей инстанции по иску органа социального обеспечения вынес решение о задержании новорожденного на несколько дней в роддоме. В результате последовавшей за этим апелляции генетического отца Высокий суд вынес решение, основанное на волеизъявлении заменяющей матери, которая отказалась от ребенка в пользу заказчиков.

В марте 1987 года суд в Стаффорде решил вопрос об оставлении двойни в пользу суррогатной матери, так как она отказалась отдать детей и не взяла причитающиеся ей деньги11) Дронова, Ю. А. Что нужно знать о суррогатном материнстве / Ю. А. Дронова // КонсультантПлюс: справочная правовая система / разраб. НПО «Вычисл. математика и информатика». - М.: КонсультантПлюс, 1997 - 2013. - Режим доступа: http://www.consultant.ru. - 02.04.2013.).

Рассматривая правовое регулирование института суррогатного материнства в Великобритании, обратим внимание на то, что в Законе Великобритании «Об оплодотворении и эмбриологии» 1990 года даются определения понятий матери и отца, в том числе с учетом использования искусственных методов. Мать - это только та женщина, которая вынашивает или выносила ребенка, в том числе при использовании искусственных методов, в том числе с материалом доноров. Исключение составляют усыновители.

Если искусственные методы были применены к женщине, состоящей в браке, в том числе с использованием спермы лица, не являющегося его супругом, отцом является ее супруг. Опровержение возможно только в том случае, если супруг не дал согласие на применение таких методов. При этом донор не может считаться отцом ребенка.

В то же время для суррогатного материнства есть исключения. Судом может быть признано, что родителями ребенка является супружеская пара, материал которых использовался при рождении ребенка даже в том случае, если ребенка родила другая женщина, в отношении которой использовались такие искусственные методы, как пересадка эмбриона, гамет, искусственная инсеминация. Это возможно по требованию супругов в течение шести месяцев с момента рождения ребенка и при выполнении ими ряда условий, в частности проживание супругов на территории Соединенного Королевства, если с ними будет жить ребенок, они достигли 18 лет. При этом женщина, вынашивавшая ребенка, должна дать добровольное согласие, и эти отношения не должны быть коммерческими11) Померанцева, Е. И. Законодательное обеспечение вспомогательных репродуктивных технологий: состояние проблемы (обзор литературы) / Е. И. Померанцева, А. Ю. Козлова, О. М. Супряга. // Проблемы репродукции. - 2001. - № 2. - С. 61.).